民法总论讲义课件

民法总那么讲义郭站红6715851第一章:绪论第一节:民法概述一、民法语源

juscivile

日本学者田真道由荷兰语翻译二、形式民法与实质民法三、普通民法与特别民法2四、近代民法与现代民法近代民法：抽象人格私的所有私法自治自己责任现代民法：具体人格私的所有的社会制约契约自由的修正过失责任的修正3第二节：民法之构造一、社会生活的根本类型与民法之构造物人家族人债的关系物权关系亲属关系继承关系婚姻关系父母子女其他亲属4二、以人为中心的两种根本社会关系家的关系他人的关系亲属法财产法人生存繁衍人格地位民法之起点5三、民法之编纂〔一〕民商分立与民商合一民商分立：基于商人法或商行为法为构造中心，在民法典之外另行指定商法典。民商合一：意大利motanelle民商二法统一论〔二〕编纂体例罗马式，法学阶梯体例人法物法诉讼法取得财产的各种方法财产及对所有权的各种限制人德意志式，潘德克吞体例总那么债权物权亲属继承6四、民法之沿革1907年，沈家本、俞廉三、英瑞为修律大臣。俞廉三，字虞轩，一字虞仙，山阴人。官至湖南巡抚。沈家本〔公元一八四○～一九一三年〕，字子敦，浙江归安〔今吴兴〕人。官至法布侍郎。1908年，松冈义正起草总那么、物权、债权陈录、高种、朱献文起草亲属、继承注重世界最普通之法那么，原本后出最精确之法理，求最适于中国民情之法那么，期于改进上最有利益之法那么。〔一〕晚清民事立法五编，1569条7〔二〕北洋政府民事立法1925年，第二次民律草案，1745条。〔三〕国民政府的民事立法1929年，傅秉常、焦易堂、史尚宽、林彬、郑毓秀组成民法起草委员会，王宠惠、戴传贤、宝道为顾问，何崇善秘书，胡长清纂修。至1930年12月完稿傅秉常〔1896－1965〕原名褧裳，广东南海人焦易堂〔1879—1950〕又名希孟，武功县河大村人，官至最高法院院长郑毓秀〔1891-1859〕深圳宝安西乡镇人。8郑毓秀：1891-1959戴季陶：1891-19499第三节民法法源法源：作为私法的普通法的实质意义民法的存在形式。法官据以作为裁判根据的规那么。1、法律民法通那么民事单行法行政法律中的民法标准2、行政法规3、有权解释104、习惯法习惯：多数人对同一事项，经过长时间，反复而为同一行为。须有习惯之存在；须为人人确认其有法之效力；须系法规所未规定之事项；须不背于公序良俗；须经国家明示或默示成认。5、判例法6、法理7、学说11最高人民法院公告

?最高人民法院关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的根本权利是否应承担民事责任的批复?已于２００１年６月２８日由最高人民法院审判委员会第１１８３次会议通过。现予公布，自２００１年８月１３日起施行。

二○○一年七月二十四日山东省高级人民法院：

你院１９９９鲁民终字第２５８号?关于齐玉苓与陈晓琪、陈克政、山东省济宁市商业学校、山东省滕州市第八中学、山东省滕州市教育委员会姓名权纠纷一案的请示?收悉。经研究，我们认为，根据本案事实，陈晓琪等以侵犯姓名权的手段，侵犯了齐玉苓依据宪法规定所享有的受教育的根本权利，并造成了具体的损害后果，应承担相应的民事责任。此复12第四节：民法的性质一、民法为私法1、利益说，乌尔比安。规定国家之事者为公法；规定私人利益者为私法。2、意思说，拉邦德。规律全力者及服从者之意思的为公法；规律对等者之意思的为私法。3、主体说，耶律内克。公法主体至少一方是国家或国家授予权力者。私法主体法律地位平等。罗马五大法学家之一。出生在叙利亚。公元222年时为最高裁判官。?学说汇纂?中引用他的论述达2464条，占所引学说1/3有余，为五大法学家之首。乌尔比安在,法是“人和神事务的概念，正义和非正义的科学"..？~22813拉邦德PaulLaband(1838-1918)帝国国家法学创始人代理权内部关系和外部关系的区分14耶里内克GeorgJellinek(1851-1911)主权是合法进行自我约束与自我决定的唯一能力。被动地位——个人对国家的服从消极地位——个人的自由权利积极地位——个人对国家有效劳请求权主动地位——个人参加政治活动自由是违法强制的自由国家三要素：国民、领土和主权不法并应只归咎于犯罪人，它还是社会的产物，是病态社会的标志。刑罚应调整的是“通过不法而唤起的有害社会心理现象。〞15二、民法为权利法(1885-1970),字黼馨，湖南醴陵人。16三、民法为行为法17四、民法为实体法18第二章民事法律关系第一节：叙说一、概念民事法律关系是指民事法律标准所调整的社会关系，即为民法所确认和保护的，符合民事法律标准的，以权利、义务为内容的社会关系.1、是一种法律关系2、平等主体之间的法律关系3、以权利和义务为内容的法律关系19二、分类1、按照是否直接具有财产利益的内容，民事法律关系可分为财产法律关系和人身法律关系。2、根据义务主体的范围，民事法律关系可分为绝对法律关系和相对法律关系。3、根据形成和实现的特点，民事法律关系可分为权利性民事法律关系和保护性民事法律关系延伸阅读——陈甦：?物权法草案的人法迷思?20王某在某地风景区旅游，爬到山顶后，见一女子孤身站在山顶悬崖边上，目光异样，即心生疑惑。该女子见有人来，便向悬崖下跳去，王某情急之下拉住女子衣服，将女子救上来，在救人过程中，王某随身携带的价值2000元的照相机被碰坏，手臂被擦伤，该女子头部也被碰伤，衣服被撕破。王某将女子送到山下医院，为其支付各种费用500元，并为自己包扎伤口用去20元。当晚，王某住宿医院招待所时，已经身无分文，只好向效劳员借了100元，用以支付食宿费。次日，轻生女子家人赶到医院，向王某表示了感谢211.以下哪种情形成立民事法律关系?A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B.甲对乙说:如果你考上研究生，我就嫁给你C.甲不知乙不胜酒力而竭力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡22第二节民事法律关系之要素静的要素主体客体动的要素权利义务变动变动原因发生消灭变更一、23二、研究民事法律关系的意义1、学习民法的入门方法2、组织民法知识的途径

3、进行案例分析的思路2406-1.以下哪种情形成立民事法律关系？A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B.甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你C.甲不知乙不胜酒力而竭力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡25第三节民事权利一、权利，得享受特定利益之法律上之力。二、权利本质1、意思说。温特夏德。权利为个人意思所能自由活动或所能自由支配的范围。2、利益说。耶林。权利为法律所保护的利益。3、法力说。梅克尔。权利本质为法律上之力。26温特夏德:BernhardWindscheid(1817-1892)我们不想，也不能缺少罗马法的内容，而是将罗马法重铸为一种法，它不再是外国法，而是我们的法，使罗马法在它自己的根底之上超越自己。请求权学说前提理论---交易根底学说汇纂教科书27言论在文明人类共同生活的地方，没有什么能比罗马法更能直接地用来表述全人类所共同理解的全人类之间的关系。法官的判决是一个纯粹的思维过程，在此过程中不必去寻找节奏和法感觉。如果法官思考的结果与感觉不一致，并且在审查思考的过程时不想放弃使他产生结论的法学思考，那么法官就应按照他所思考的去判决，而不是按照他的感觉。28耶林RudolfvonJhering(1818-1892)经由罗马法，…但高于并超过罗马法。共产主义只能生长在所有权理论已消失了的沼泽中，人们无法从所有权理论的渊源中识别出共产主义。刑事社会学派黑克利益法学缔约过失客观违法和债务的区分29三、权利分类1、以权利之根据为标准：公权和私权2、以权利之标的为标准：财产权和非财产权非财产权：与权利主体之人格、身份不可别离之权利财产权：与权利人的人格、身份相别离而具有财产价值的权利。人格权：存在于权利人自己人格上的权利身份权：存在于一定身份关系上的权利兼有以上两种性质的权利继承权、社员权。30基尔克OttovonGierke(1841-1921)罗马法只能给德意志法以形式，附着在形式上的精神是我们祖先的法的精神。我们必须向公法中吹入一股自然法自由空间的清新空气，为私法参加一滴社会主义的润滑油。一般人格权劳动合同中人的权利自由与社会的要求相互结合313、以权利之作用为标准：支配权、请求权和变动权支配权：权利人得直接支配其标的，而具有排他性的权利请求权：权利人得请求他人为特定行为的权利变动权：权利人依自己行为，使法律关系发生变动的权利形成权：权利人依自己行为，使自己与他人间法律关系发生变动的权利。抗辩权：权利人用以对抗他人请求权的权利。永久抗辩权延期抗辩权权利障碍之抗辩权利消灭之抗辩抗辩权诉讼上之抗辩实体法抗辩权32可能权：权利人依自己的行为而使他人之间的法律关系发生变动的权利4、以效力所及的范围为标准5、以相互关系为标准6、以与权利主体之关系为标准非专属权绝对权相对权主权利从权利专属权337、以是否已具备全部成立要件为标准既得权期待权8、财产管理权：依据代理权或授权行使他人权利的权限9、实质性的权利：以实质的生活利益为内容的权利技术性的权利：作为法律关系变动原因，具有技术手段性质的权利。10、不断开展的权利34梅因：SirHenryJamesSumnerMaine(1822-1888)迄今为止，人类社会的开展是一个从身份到契约的运动----古代法那个人相信除了民主就不再有任何一种政府形式更适合人类从最原始状态到今天的开展…民主(政府)自其重新被采用之时就是靠不住的,也是所有政府形式中最难把握的,它要求高度的政治智慧和敏锐的政治眼光,来保护国家免遭由于人类弱点而带来不幸…只有一种可以保障民主政府形式持久的可能,那就是假设人们能想象出对抗民主缺陷的手段----群众政府35黑克:PhilippHeck(1858-1943)法律是所有法的共同体中物质的、国民的、宗教的和伦理的各种利益相互对立、谋求成认而斗争的成果。忠实法律的原那么不允许有任何例外。利益是每种文化的欲望倾向。概念形成与利益法学，1932沃尔夫：ChristianWolff(1679-1754)36第四节民事义务一、义务,法律上应为或不为一定行为的拘束.义务与权利常相互对立例外:无对待义务的权利,形成权无对待权利之义务,法人登记义务372、根据义务与义务主体的关系专属义务是指义务人不得将其移转给其他人负担的义务，如某特邀演员演出的义务。非专属义务，是指义务人可将其移转给他人负担的义务，如归还欠款的义务。3、根据义务发生的根据法定义务是直接依据法律规定产生的而非由当事人约定的义务，如不得侵犯他人财物的义务。约定义务是指当事人自行约定的义务，如合同债务人的义务。二、义务的分类:1、根据义务的内容积极义务:应为一定行为为内容之义务.消极义务:不为一定行为为内容的义务.3804-1．以下关于民事权利的表述哪一个是错误的？

A．抵销权是一种形成权

B．知识产权是一种支配权

C．债权请求权不具有排他性

D．支配权不存在对应义务03-34.在行为人进行的以下行为中，哪些属于行使形成权的行为？

A.被代理人对越权代理进行追认

B.监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认

C.受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示

D.承租人擅自转租，出租人作出解除合同的意思表示39一、概念

民事责任是民事主体因违反民事义务所应承担的民事法律后果，是义务人不履行义务时,在法律上所处的状态.第五节民事责任1、民事责任以民事义务为根底，是违反民事义务的法律后果。2、民事责任以恢复被侵害人的权利为目的。3、民事责任具有法律上的强制性。4、民事责任是保护性民事法律关系的内容401、债务不履行的民事责任与侵权的民事责任。2、履行责任、返还责任和赔偿责任。3、财产责任与非财产责任4、有限责任与无限责任5、连带责任与按份责任二、分类411〕停止侵害。2〕排除阻碍。

3〕消除危险。4〕返还财产。5〕恢复原状。

6〕修理、重作、更换。7〕赔偿损失。8〕支付违约金。9〕消除影响、恢复名誉。10〕赔礼抱歉三、方式42第三章民事主体----自然人第一节、能力一、权利能力可以享受权利的地位或资格，也称人格。一般民事权利能力和特别权利能力二、行为能力独立参加民事法律关系，以自己的法律行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。意思能力：自然人认识自己行为动机与结果，并根据此认识决定其正常的意思的能力。---识别行为效果的能力.43三、责任能力民事主体据以独立承担民事责任的法律地位或资格。行为能力与意思能力之区别：1、有无意思能力，为人之精神上状态；有无行为能力，那么为法律上状态。即法律规定标准。2、有无意思能力，为事实问题；有无行为能力，为法律问题。3、无意思能力，即无行为能力；无行为能力，那么未必无意思能力。44第二节：自然人之能力一、自然人权利能力(9/10)1、开始------出生须全部与母体别离须别离之际保有生命(意见1)出生之证明:公民的民事权利能力自出生时开始.出生的时间以户籍为准;没有户籍证明的,以医院出具的出生证明为准,没有医院证明的,参照其他有关证明认定.

452、胎儿之权利能力总括保护主义:就胎儿利益保护,一般将胎儿视为已出生.罗马法,瑞士,台湾.个别保护主义:原那么上无权利能力,例外情形视为有能力法国,德国,日本.绝对主义:绝对贯彻权利能力始于出生,不认胎儿具有能力463、终止-----死亡自然死亡呼吸断绝、脉搏消失，心脏停止跳动。死亡判断：从心死亡到脑死亡47死亡之证明与推定：户籍登记簿的记载为准，但允许反证推翻。二人以上同时遇难之死亡推定：同时死亡：德国、瑞士，台湾。性别、年龄为标准：法国。继承法意见：没有继承人的人---辈分不同，长辈先死亡---辈分相同，同时死亡。48二、行为能力完全行为能力：18周岁以上自然人(11)16周岁以上的未成年人以自己的劳动收入为主要生活来源视为完全行为能力人意见2：49无民事行为能力人：不具有独立实施法律行为的资格(13)不满10周岁的未成年人不能识别自己行为的精神病人〔痴呆〕意见5：没有判断能力和自我保护能力50限制行为能力人(12)10周岁以上的未成年人不能完全识别自己行为的精神病人意见5：对于比较复杂的事物或比较重大的行为缺乏判断能力和自我保护能力，并且不能预见其后果的。意见3、4：生活相关联程度、本人智力能否理解其行为、预见其后果，标的数额等51无行为能力和限制行为能力人可以单独实施的行为：未成年人纯获利益的行为或被免除义务的行为〔6〕自由财产的处分行为日常生活中的定型化行为被许可营业的营业行为缔结劳动合同与取得报酬的行为52行为能力瑕疵之宣告不能或完全不能识别自己行为利害关系人申请住所地基层人民法院的宣告注意:即使没有宣告,也不认可其行为效力,只是需要承担举证责任〔意见7〕诊断、鉴定；不具备诊断、鉴定时，群众公认的精神状态，无异议5302-5．高中生钱某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校将同学李某打伤，致其花去医药费2000元。钱某毕业后进入一家炼钢厂工作。1999年2月，李某起诉要求钱某赔偿医药费。该民事责任应由谁承担?

A．钱某承担，因钱某诉讼时已满十八周岁，且有经济能力

B．钱某之父承担，因钱某在侵权行为发生时末满十八周岁，没有经济能力

C．主要由钱某之父承担，钱某适当赔偿

D．主要由钱某承担，钱某之父适当赔偿54第三节监护一、意义二、未成年人监护(16)1、父母2、祖父母、外祖父母，兄、姐；3、关系密切的其他亲属、朋友愿意担任监护人经单位或村民或居民委员会同意。4、单位、村民或居民委员会5、委托监护人意见13：患有精神病的未成年人55三、精神病人监护人(17)1、配偶2、父母3、成年子女4、其他近亲属5、关系密切的其他亲属、朋友愿意担任经过同意6、单位、村民或居民委员会，民政部门意见12：近亲属包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女56四、监护人之确定1、指定监护发生争议指定机关：单位，村民或居民委员会意见11：认定监护人能力，身体健康状况、经济条件、联系状况口头或书面指定，次日起30日内起诉，逾期，按变更监护〔意见17〕自行变更监护的连带责任〔意见18〕2、裁判确定：顺位：意见14共同监护意见16：程序——指定监护是前置程序3、协议监护〔意见15〕4、委托监护〔意见22〕57五、职责(18、意见10)1、保护权益2、保管财产3、法定代理六、终止1、能力取得2、死亡3、丧失民事行为能力4、辞职5、撤职〔意见20、21〕6、委托监护的委托关系消灭有扩充5803-48.李某患有癫痫病。一日李某骑车行走时突然犯病，将一在路边玩耍的6岁儿童撞伤，用去医疗费200元。该案责任应如何承担？

A.李某致害，应当赔偿全部损失

B.双方都无过错，应分担责任C.儿童家长未尽到监护责任，应由其承担损失

D.应根据双方经济情况分担损失5902-33．甲与乙离婚并达成协议：婚生男孩丙(3岁)由乙(女方)抚养，如双方中一方再婚，丙那么由另一方抚养。后乙在丙6岁时再婚，甲去乙家接丙回去抚养，乙不允。甲即从幼儿园将丙接回，并告知乙。为此，双方发生争执，诉至法院。以下有关论述正确的有哪些?

A．甲、乙均为丙的监护人

B．乙的行为是违约行为，受合同法调整

C．甲欲行使对丙的抚养权，应通过诉讼程序解决

D．甲、乙的协议违反了法律6002-(一)某幼儿班聘请某甲担任幼儿班教师。某日上午9时左右，幼儿班课间休息时，某甲离校打，几个幼儿在教室里的火炉旁烤火。其中某乙(5岁)和某丙(4岁)因争夺位置而打斗，某乙用石块将某丙头部打破，而某丙那么把某乙按在火炉上，某乙被烫伤。为此，某丙花去医药费5000元，某乙花去医药费5000元。请答复以下81—85题。83．在某乙之父向人民法院提起的诉讼中，以下有关本案当事人的诉讼地位的表述正确的选项是?

A．某乙之父为原告B．某乙为原告

C．某丙、某幼儿园为共同被告

D．某丙、某丙之父、某幼儿园、某甲为共同被告84．某丙之父行使侵权行为之债的请求权，其诉讼时效期间自其知道侵害事实发生之日起是多长时间?

A．1年B．2年C．最长不超过20年D．6个月81．某乙的医药费应如何承担?

A．由某甲承担B.由某丙的监护人承担

C．主要由某丙的监护人承担，某幼儿园承担适当赔偿责任

D．主要由幼儿园承担，某丙的监护人承担适当赔偿责任82．关于某丙的医药费承担。以下说法哪些是错误的?

A．幼儿园承担B．某乙的监护人承担

C．某乙的监护人承担主要责任，某甲承担适当赔偿责任

D．幼儿园承担主要责任，某乙的监护人承担适当赔偿责任61第四节宣告失踪一、意义二、条件(20)1、下落不明满2年自然人离开最后居所而不知所在，不明生死〔意见26〕21-2：战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。622、利害关系人申请利害关系人：近亲属和其他具有民事权利义务关系的自然人或法人〔意见〕公告期：3月3、人民法院宣告63确定财产代管人(21)：保管、维护、收益和必要的经营与处分，承担财产义务。三、撤消(22)意见31：“其他费用〞,包括赡养费､扶养费､抚育费和因代管财产所需的管理费等必要的费用｡21：失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。64第五节宣告死亡一、意义二、条件(23)失踪人下落不明:失踪与离开居所并非必然关联失踪期届满普通期间：4年特别期间：2年〔战争、意外事故〕离开最后居所之日起计算；战争：结束之日起；意外事故：发生之日起。利害关系人申请〔意见25，顺位〕三、宣告普通失踪公告期：1年；意外事故：3个月65判决书中确定日期为死亡日期判决宣告之日为死亡之日意见36：被宣告死亡的人,判决宣告之日为其死亡的日期｡

被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的,被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效,但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的,那么以其实施的民事法律行为为准｡66四、死亡宣告效力财产关系身份关系五、死亡宣告的撤销(24/25)重新出现或确知没有死亡返还财产：继承法取得的，返复原物或适当补偿第三人取得，不予返还〔意见40〕赔偿〔意见39〕婚姻关系〔意见36〕亲子关系〔意见37〕67六、宣告失踪和宣告死亡的关系1、宣告失踪不是宣告死亡的必经程序｡2、公民下落不明,符合申请宣告死亡的条件,利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡｡3、但利害关系人只申请宣告失踪的,应当宣告失踪;同一顺序的利害关系,有的申请宣告死亡,有的不同意宣告死亡,那么应当宣告死亡｡68第一，它使得对于被宣告死亡人死亡的时间可以由利害关系人来决定。例如：某利害关系人如欲使某自然人在下落不明十年后死亡，其可以在该自然人下落不明九年后的某天才向人民法院申请宣告其死亡；倘假设前者如欲使后者在下落不明二十年后死亡，那么其可以在后者下落不明十九年后的某天再向人民法院申请宣告其死亡〔依?民事诉讼法?第168条人民法院受理宣告死亡的申请后应当经过一年的公告期才能作出宣告死亡的判决-笔者注〕。如果真是这样，无论从哪一个角度看都显得极不严肃。69第二，它将被宣告死亡人死亡的时间统一规定为某一个时间，从而无视了被宣告死亡人下落不明的不同情况以及与此有关的该人在生理死亡时间方面所可能存在的差异。具体地讲，倘假设某一被宣告死亡人已经生理死亡，该人如果是在一般情况下下落不明，其生理死亡只可能发生在其下落不明之后的某一时刻；该人如果是在战争期间下落不明，其生理死亡那么可能发生在这一期间中的任何时刻；该人如果是在意外事故中下落不明，其生理死亡极有可能与这一事故同时发生。正是此点，决定了法律必须针对被宣告死亡人下落不明的不同情况对其死亡时间作出不同的规定。7006-2.甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代位继承了乙的局部遗产。丙与戊再婚后因车祸遇难，丁、戊又分割了丙的遗产。现甲重新出现，法院撤销死亡宣告。以下哪种说法是正确的？A.丁应将其从甲、乙、丙处继承的全部财产返还给甲B.丁只应将其从甲、乙处继承的全部财产返还给甲C.戊从丙处继承的全部财产都应返还给甲D.丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲03-9.甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙确知甲仍然在世，遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律，该死亡宣告撤销后，甲与乙原有的婚姻关系如何？

A.自行恢复

B.不得自行恢复

C.经乙同意后恢复

D.经甲同意后恢复71第六节住所一、法律关系中心地二、住所认定〔15〕户籍所在地经常居住地〔意见9〕三、住所意义向住所为之如同向自然人为之72第四章民事主体二－－法人一、概念法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。〔36〕第一，法人是依法成立的一种社会组织。第二，法人拥有独立的财产或者经费第三，独立承担民事责任。第四，法人能够以自己的名义参加民事活动第一节叙说73二、法人的本质〔一〕法人拟制说注释法学家“法人为有团体名义的多数人的集合〞，法人是独立存在的“抽象人〞。寺院法:法人是“拟制的人〞和“观念人〞，"法人的人格是基于法之拟制，法人纯为观念的存在"萨维尼:在法律上主体仅限于自然人，而法人能够取得人格，只是由法律将其拟制为自然人，所以法人为人工的单纯拟制的主体，即仅因法律上目的而被成认的人格。74目的财产说认为，财产可属于特定的人，属于特定的目的，前者是有主体的，后者是无主体的。为到达特定的目的而由多数人的财产集合而成的财产，已经不属于单个的个人，而成为一个为法律拟制的人格。法人不过是为了一定的目的而存在的无主财产，法人本身不是独立的人格，而是为了一定目的而存在的财产。受益人主体说认为，拟制的团体是不存在的。因为意思是个人的意思，至于集合体的意思是没有，至少是无从证实的。被集合目的所决定的个人的意思仍旧是个人的意思。既然集合体并没拥有和他们的组织分子所有的意思不同的另一意思，那么他们就不能成为法权主体。因此，法人仅仅是形式上的权利义务的主体，而实际上的权利义务的归属者，只是享有法人财产利益的多数个人。

管理人主体说认为，法人的财产并不是属于法人本身所有，而属于管理其财产的自然人。法人否认说，否认法人作为独立主体的存在，难以适应社会经济生活开展的需要，所以一直没有成为通说〔二〕法人否认说75〔三〕法人实在说

法人实在说认为，法人并不是法律虚构的，也并非没有团体意思和利益，而是一种客观存在的主体。该说又分为“有机体说〞和“组织体说〞。

有机体说，又称团体人格说或具体实在说。该说的集大成者基尔克〔Gierke〕认为，法律主体是与意思能力联系在一起的，自然人有意思能力，成为自然的有机体，而法人有团体意思，在社团法人中有社员的集合意思，在财团法人中有捐助行为意思，因此应成为社会有机体。有机体说产生于19世纪末期，这个时期，正是所谓从个人本位向团体本位演化的时期，有机体说强调团体的价值及其重要性，正适合于这个时期民商立法的需要。

组织体说的代表人物米休德〔Michoud〕等人认为，法人是一种具有区别于其成员的个体意志和利益的组织体。法人的本质不在于其作为社会的有机体，而在于其具有适合为权利主体的组织，这种组织就是具有一定目的的社团或财团。法人是一种抽象的实在，法人具有区别于其成员利益的个人利益的团体利益；具有自己的组织；法人组织的意志是由法人的机关实现的。76公法人私法人成立根底法人目的社团法人财团法人公益法人营利法人企业法人非企业法人机关法人事业单位法人社会团体法人本国法人外国法人法人三、法人分类?事业单位登记管理暂行条例??社会团体登记管理条例?成立根底不同设立人数不同目的与设立方式不同组织不同解散原因不同77第二节法人的民事能力1.法人性质的限制。尽管法人与自然人一样，都是独立的民事权利主体，但专属自然人的某些权利能力的内容，如继承权利、接受扶养的权利等，法人不可能享有。

2.法律、法规的限制。法人的民事权利能力依法受法律和行政法规的限制。如?公司法?规定，公司不得成为其他公司的无限责任股东。3、目的的限制。一、权利能力应当在核准的经营范围内从事经营78目的限制的性质的学说A、权利能力限制说B、行为能力限制说C、代表权限制说D、内部责任说我国采行为能力限制说79公司越权无效原那么是1875年英国上议院审理“阿西伯利公司诉瑞切〞一案中所确立的一项判例法原那么。该案中Ashbury公司是依据1862年公司法成立的一家专营铁路设备制造及铁路工程承包业务的公司，其经营目的为：“〔1〕制造和销售或出租铁路货车和客车以及其他铁路车辆，〔2〕经营机械工程师的和一般承包人的业务，〔3〕购置、租赁、经营和销售矿山、矿物、土地和房屋，以及〔4〕作为零售商买卖木材、煤炭、铁轨或其他材料。〞该公司基于这样的目的而与原告Riche公司订立了在比利时修建铁路的契约，但Ashbury公司的股东没有批准这一契约，公司从而拒绝履行契约义务，Riche公司诉请违约赔偿。---案例：阿西伯利公司诉瑞切案

〔AshburyRailwayCarriageandIronCo.LtdV.Riche〕80英国上议院认为，由于该种合同超越了公司权利能力范围，是一种越权行为，因而绝对无效。凯恩斯勋爵在该案中指出：〔1〕Ashbury公司购置在比利时建造铁路的特权无疑是超越了公司章程所载明的目的范围；〔2〕根据1862年公司法成立的公司，并不象特许公司那样，享有充分的法律上的人格，其人格的独立仅以公司在其章程所载定的目的性条款范围内活动为条件；〔3〕公司的目的规定在公司章程中，在这个章程中，既规定了肯定性的东西，也规定了否认性的东西，它肯定性地规定了法律赋予公司的权利范围和权利实现的程度，并且也否认性地规定，如果有此必要的话，公司不得从事任何超出公司权利能力范围以外的活动，并且不得企图以公司这种方式从事任何比其章程明确规定的权利更多的权利。〔4〕本案的关键不是契约的合法性问题，而是公司没有资格或权力缔结契约问题。既然契约事项不属于公司大纲所载明的目的范围之列，该公司就根本没有权力去缔结这种契约。〔5〕即使该契约正是股东们心之所愿，并且一致追认缔结此项契约，按照议会所公布的法律，这种追认也是法律所禁止的。81作为此种判决的推论，上议院在Ashbury一案中对超出公司权限的行为和超出公司董事授权范围的行为进行了区分。在公司越权的情况下，由于其本身的无效性，因而即使全体股东一致同意加以追认，亦不对公司产生约束力，而在公司董事在公司权限内活动但超出了公司授权的情况下，该种行为可以由股东加以追认从而对公司产生约束力，否那么，董事应对与董事从事越权交易的人承担法律责任。公司越权无效原那么在其被英国上议院确立以后，其影响不断扩大，不仅被英美公司法所遵循，而且还被大陆法系国家所借鉴。82二、行为能力1、在取得上，始于成立2、在范围上，受特定经营范围的约束3、在地位上，具有不平等性5、在实现上，需要自然人的机关进行4、在过程上，可以发生变化〔一〕特点83〔二〕代表人1、代表说：法人实在说的结果。代表人为法人机关，非法人之外的独立主体。代表形式和效果归属上，类推适用代理。2、代理说：法人拟制说的结果。法人和代理人属于两个独立之民事主体。3、学说比较：效果都归属于法人。违法行为后果，代理说认为属于法人对他人行为承担责任；代表说认为属于对自己行为承担责任。事实行为：类似代理关系处理；法人行为。占有：间接占有人；直接占有人。84三、责任能力肯定说否认说承担民事责任的要件1、须有加害行为，且符合民法关于侵权行为构成的相应要件。2、法人代表人或其他工作人员的行为。3、执行职务行为发生。85第三节法人的成立一、成立标准取得营业执照之日成立还是登记成立？二、设立原那么1、放任主义2、特许主义3、行政许可主义4、准那么主义5、强制主义我国公法人采特许设立主义；事业单位法人和社会团体法人，按其是否需要登记，不需要设立登记的采取特许设立主义；需要登记的采取准那么设立主义。企业法人：公司企业法人原那么上准那么设立主义；非公司企业法人采取行政许可主义。86二、成立条件〔一〕依法设立：法律根据？程序？和实体〔二〕财产或经费〔三〕有自己的名称、组织机构和场所〔四〕独立民事责任87第四节法人的机关一、意义为法人组织体的一部，系存在于法人的内部，是一种法律的地位。二、机关公司企业法人：非公司企业法人：非企业法人：88第五节法人的名称和住所二、法人以它的主要办事机构所在地为住所。一、名称1、排他效力2、冒用禁止

1、决定债务清偿地的处所；2、决定普通诉讼的管辖法院；3、决定收授文书送达的处所；4、行使或保全票据权利的处所；5、决定税务征收的机关；6、决定公司的国籍的依据之一。

89第六节法人的消灭一、消灭意义法人丧失作为民事主体的资格。二、原因——解散清算法人说同一法人说拟制存续说90三、解散原因：自愿解散强制解散司法解散破产91三、清算——强制清算？清算为使法人归于消灭、清理已解散法人法律关系的程序。1、明确清算程序是企业法人资格消灭的必经程序，是企业注销的前置程序。2、明确企业法人的清算义务主体。3、明确规定清算义务人的法律责任。4、明确清算活动的组织及运作。5、提高不清算的惩罚本钱。9207-52．关于事业单位法人，以下哪些选项是错误的？A．所有事业单位法人的全部经费均来自国家财政拨款B．具备法人条件的事业单位从成立之日起取得法人资格C．国家举办的事业单位对其直接占有的动产享有所有权D．事业单位法人名誉权遭受侵害的，有权诉请精神损害赔偿05-51．以下关于法人机关的表述哪些是正确的？A．法人机关无独立人格B．财团法人没有自己的意思机关C．法人的分支机构为法人机关的一种D．监督机关不是法人的必设机关9304-51．2002年5月8日，王某骑车回家经过一工地时，掉入没有设置明显标志和采取平安措施的坑中，造成骨折。王某于同年6月10日找到建设工程的发包人和承包人要求赔偿，两单位相互推诿。同年6月13日，王某前往法院起诉，突遭台风袭击，中途返回。以下说法哪些是正确的？

A．本案诉讼时效期间于2003年6月10日届满

B．王某6月13日的行为引起诉讼时效中断

C．发包人应承担民事责任

D．承包人应承担民事责任

94附章非法人团体叙说一、非法人团体的意义不具有法人资格但能以自己名义从事活动的组织体。〔一〕与合伙的区别1、内部构成员相互关系2、事务执行3、是否形成团体意思〔二〕非法人团体的要件1、多数人组成的人合组织体2、具有自己目的3、有财产或经费4、有代表人或管理人5、以团体名义进行法律行为95二、类型1、非法人企业非法人集体企业非法人私营企业非法人外资企业合伙企业个人独资企业2、非法人经营体非法人公益团体96第一节家庭一、意义二、表现1、农村承包经营户2、合伙中的家庭3、个体工商户中的家庭4、夫妻财产与家庭三、家庭主体？97第二节合伙一、意义个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。〔30〕二、财产归属合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。

合伙经营积累的财产，归合伙人共有。〔32〕98三、设立条件1、设立协议2、字号3、核准登记四、经营1、合伙负责人2、共同决定、执行、监督3、连带责任99第三节个体工商户100第四节联营101第五章：民事权利客体第一节叙说一、意义权利义务所指向的对象。

权利人依其权利所可以支配的社会利益之本体。二、类型物权客体：物债权客体：行为人格权客体：人格利益身份权客体：身份利益准物权客体：一定的权利？知识产权客体：精神智能的产物102〔一〕有体物财产有有体、无体和权利之分。为将权利客体和权利内容区别，必须确定为有体物。是自然物，具有形体并占据空间。有气体、固体、液体之分。空间、电、气〔导线输送中的电气〕〔二〕是人体之外的物胎盘、死胎、尸体〔三〕须具有价值，不管是经济价值还是精神价值〔四〕须人力能够控制，并有必要控制因此，物，是指能够为人控制并具有价值地有体物。第二节物物权法上物还需特定性、独立性103二、物的概念的扩张自然力人格财产：与人格关系密切程度空间:容空财产与容实财产现实财产与虚拟财产:域名;照片和资料;网络私人空间;武器胚胎、脐带血、血、奶、人体各种器官头发、假肢、骨灰、尸体、死胎配子、人体细胞、基因电、能、磁场、光104〔一〕动产和不动产1、定义不动产，是指依自然性质或法律规定不可移动的物，包括土地、与土地尚未脱离的土地生成物、因自然或人力添附于土地并且不能别离的其他物。动产，可以自力或由外力移动的物。传统上，一般在规定不动产定义之后，依排他法规定：不动产之外的物为动产。目的在于确保两者之间的界限明确有人提出以可动物和不可动物表示，不妥当。2、立法意义物权法根本围绕动产和不动产的区分来规定所有权乃至限制物权制度。在公示方式、物权体系中具有决定性意义。3、货币和不记名财产权利第三节物的类型105〔二〕物的重要成分1、定义对物的整体性质和效能发挥决定作用的组成局部，为物的重要成分。2、意义物的重要成分不得脱离物的整体而独立成为物权的标的。整体和重要成分上只存在一个权利的规那么物的整体和重要成分随同移转的规那么。106〔三〕主物与从物〔115〕1、定义主物：独立发挥效用的物从物：非主物的组成局部而附着于主物，并对主物发挥辅助效用的物。2、立法意义从物随主物处分，除非有相反的约定。目的在于确定物的归属，稳定经济秩序，发挥物的最大经济效用。规那么理由在于：一是从物和主物均为独立物；二是，在两个以上的物发生相互附着或者聚合而且在经济上发生密切关联，在物上权利发生变动时，任何一物归属发生变动都影响他物效益。3、交易习惯不认为是从物的，依习惯。107第87条有附属物的财产，附属物随财产所有权的转移而转移。但当事人另有约定又不违法的，按约定处理。这一规那么意味着从物所有权原那么上随主物所有权的转移而转移，只是用“附属物〞来取代“从物〞。缺陷在于：第一，附属物泛指附属于某一特定财产〔主物〕的一切物，在这类物中只有那些与该项财产同时使用并在这一过程中对其效益的发生起着辅助作用的物才是从物；第二，从情理上看，从物原那么上随特定财产〔主物〕转移而转移无疑具有合理性；但除从物外的其他附属物所有权原那么上也随特定财产所有权的转移而转移，这在某些情况下却显得并不合理。108〔四〕原物和孳息(116)1、定义原物：产生新物的母物。孳息：母物产生的新物。法定孳息：物依法律关系而产生的收益，如利息、租金等。天然孳息：物依自然性质而产生的出产物、收获物。2、意义确定物的归属：天然孳息自脱离原物之时起，由享有取得权利的人取得；对天然孳息享有取得权利的人：原物所有权人、用益物权人、承租人、亲属法上的权利人等。法定孳息，日、台规定法定孳息按日计取。由享有取得权利的人，按法定、约定或交易习惯取得109〔五〕动物1、动物主体与客体之争2、立法例德国体例：90a：动物不是物。他们受特别法的保护。法律没有另行规定时，对于动物适用为物确定的相关规那么。he903：动物的所有权人在行使其权利时，必须特别遵守关于动物保护的规定。将动物排除在物的范围之外，不许可人们用处分物的方式处分动物，也不得用先占无主物的方式取得野生动物的所有权。但由于允许在动物之上成立物权，却又认为其不是物，似互相矛盾。110融通物与不融通物公有物：为政府或其他团体所有而供公共目的使用的物。公用物：供公众使用之物。禁止物：法令禁止其为交易客体的物。消费物和不消费物代替物与不代替物特定物与不特定物可分物与不可分物单一物、合成物、集合物11105-52．以下各选项中，哪些属于民法上的孳息？A．出租柜台所得租金B．果树上已成熟的果实C．动物腹中的胎儿D．彩票中奖所得奖金112第六章法律事实第一节叙说自然事实状态事件人的行为适法行为法律行为准法律行为意思通知观念通知情感表示违法行为法律事实符合法律规定，能够引起民事法律关系变动的客观情况。表示行为非表示行为〔事实行为〕侵权行为违约行为缔约过失一、法律事实113权利变动权利发生权利变更权利消灭绝对发生相对发生主体变更客体变更作用变更相对消灭绝对消灭性质变更数量变更移转继受与创设继受概括继受与特定继受二、权利变动114一、意义意思表示为要素，因意思表示而发生私法上效果的法律事实。1、以意思表示为要素意识表示是表意人欲发生一定私法上效果的意思的行为。2、因意思表示而发生私法上效果第二节：法律行为3、法律事实的一种。115二、类型单独行为双方行为多方行为〔一〕当事人组成1、标准之不恰当非当事人人数为标准实那么是意思表示之结合形式2、类型之不贴切多方也可以为两方，如甲乙订立设立协议两方也可以为多方，如甲乙与丙订立保证协议116〔二〕是否要求特定形式要式行为不要式行为要式行为存在理由：重要性之因由心理上之因由证据法之因由117〔三〕意思表示之外是否须交付现实成分诺成行为，要物实践行为，不要物要物行为存在理由：交易上习惯：存款于银行，过桥付费，投递于邮局供需上理由：供给紧迫，以实际需求确定供给顺序停车位之供给机器代替人力之自动贩卖机制度上考虑：制度上特殊理由证券法上之证券交易全额交割朴素法感情：借用118〔四〕一方为财产给付，是否取得对待利益有偿行为无偿行为主行为从行为〔五〕法律行为之相互关系119〔六〕法律行为与其原因之关系要因行为不要因行为什么是原因？直接且决定性之目的〔法Weill-Terré〕法律上之原因——其他目的〔德Kausal〕论法律行为之原因120〔七〕法律行为生效与行为人生死关系生前行为死后行为〔死因行为〕121独立行为补助行为〔八〕是否有独立的实质内容122〔九〕发生的效果债权行为物权行为亲属行为继承行为负担行为处分行为财产行为身份行为123萨维尼FriedrichCarlvonSavigny(1779-1861)恰恰是历史的产物才是必然且理性的单个的立法如果只是对法律既存状态的固定，那么不会带来损害，如果出于政治原因制定新法，也应该值得考虑。所有的法律标准更深层次的根底只有在对法律制度的只管把握中才能发现。占有权——我们的第一法学家当代罗马法体系——法是民族精神的表达。权利意思说。物权行为国际私法本座双务合同错误说中世纪罗马法史论当代立法和法学的使命12402-14．某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定：酒厂如果完成年度税收—百万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为?

A．双方民事法律行为

B．无效民事行为

C．附条件民事法律行为

D．不属于民事法律行为125三、要件一般成立要件意思表示标的当事人特别成立要件书面物之交付〔一〕成立要件126〔二〕生效要件1、一般生效要件55相应行为能力意思表示真实标的合法、可能、确定2、特别生效要件死因行为之人的死亡127四、法律行为的方式和标的意思表示所使用的方式方式自由原那么1、法定方式结婚登记合同法第37条2、约定方式合同法36条〔一〕方式128当事人在实施民事法律行为时，对其内在意思不是通过语言或者文字表示，而是通过其他行为表示，并且对这一行为运用逻辑推理的方法或者按照交易习惯或者生活习惯能够确定其内在意思的，可以认定为默示。3、方式类型56口头方式书面方式默示方式一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为说明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。民意66129第一，它只能适用于双方民事法律行为，而不能适用于单方民事法律行为；第二，就双方民事法律行为而言，它只能适用于其中由一方当事人通过明示而对方当事人通过默示所实施的行为，而不能适用于双方当事人均系通过默示实施的行为；第三，就由一方当事人通过明示而对方当事人通过默示所实施的双方民事法律行为而言，它也仅能适用于其中与由一方当事人提出的以民事权利要求为内容的明示意思表示相对应的对方当事人的意思表示，而不能适用于与除此而外的由一方当事人提出的以其他任何一种属于民事方面的要求为内容的明示意思表示相对应的对方当事人的意思表示。13005-1．教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购置者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？A．乙的行为可推定为购置甲新著的意思表示B．乙的行为构成重大误解，在此根底上成立的买卖合同可撤销C．甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认D．乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同131〔二〕标的：法律行为之内容，当事人为法律行为所欲发生之事项。1、标确实定法律行为内容，在其成立时须确定或可得确定2、标的可能法律行为内容可以实现。法律行为内容自始、客观不能实现的，无效。132自始不能：法律行为成立时即属不能。嗣后不能：法律行为成立后始成为不能。主观不能：因当事人个人原因不能。客观不能：一般人皆属不能；依社会观念和物理观念。全部不能：法律行为内容全部不能一部不能：仅一部不能。新近开展：标的不能，不再是影响法律行为效力的要件1333、标的合法法律行为内容不法律。A、不违背强制性和禁止性规定B、不违背公共秩序和蔼良风俗公共秩序：社会生活的一般要求。善良风俗：公民一般的道德观念。依据时代精神确定。134C、非显失公平：取得财产上利益非显失公平。依社会观念确定。

D、脱法行为：不直接违反强制和禁止规定，而以迂回方法，产生与该项规定所禁止者同一效果之行为。E、射幸行为：投机取巧的行为。135第三节意思表示一、意义表示欲发生一定私法上效果之意思的行为。效果意思：内心意思表示意思：表达于外部的意思表示行为：实际表达于外部的行为136二、意思表示的效力发生1、无相对人的意思表示单方行为：于其意思表示成立同时发生效力。2、有相对人的意思表示A、对话的意思表示B、非对话的意思表示到达主义了解主义到达主义发信主义137三、意思表示之瑕疵〔一〕意思与表示不一致意思主义与表示主义意思主义：表示主义：1、成心之不一致1〕单独虚伪表示〔真意保存或非真意表示〕：表意人无欲为其意思表示所拘束之意而为之意思表示。2〕通谋虚伪表示：表意人与相对人通谋而为之虚伪意思表示。3〕隐藏行为：虚伪意思表示中隐藏之他项真实法律行为。1382、无意之不一致〔错误〕1〕错误A、表示行为错误：表意人因表示行为错误，致将其不欲发表之内容发表。B、表示内容错误：法律行为性质当事人标的物动机2〕传达错误意思表示由第三人义务转达，而第三人由于过失转达错误或者没有转达，使他人造成损失的，一般可由意思表示人负赔偿责任。但法律另有规定或者双方另有约定的除外。民意77139四、意思表示之不自由表意人所为之意思表示，非处于其自由意志。欺诈胁迫乘人之危1402021-51．关于民事法律行为，以下哪些选项是错误的？A．某演员将其演出收入捐赠给慈善机构的行为是单方行为B．陈某去世前设立遗嘱的行为是身份行为C．王某以自己的房屋为他人设立抵押权的行为是负担行为D．李某受领赵某错误交付标的物的行为是实践行为141第四节民事行为的效力一、无效因欠缺民事行为的生效要件，在法律上确定的、当然的、自始完全不发生当事人预期法律效力的民事行为。非不发生效力，而是不按照本来行为发生效力非不成立，而是已经成立但抵触法律不发生效力当然无效确定不发生效力，不得补正效力。〔一〕意义142〔二〕全部无效与一部无效〔民通60，合同法56〕民事行为标的之数量超过法律许可范围民事行为标的由数种不同事项拼合，其中之一无效民事行为的非主要条款，因违法而无效143〔三〕类型〔民通58，合同法52〕1、无民事行为能力人进行的民事行为间歇性精神病人的民事行为，确能证明是在发病期间实施的，应当认定无效。

行为人在神志不清的状态下所实施的民事行为，应当认定无效。民意672、欺诈、胁迫，损害国家利益的3、恶意串通，损害国家、集体、第三人利益的4、合法形式掩盖非法目的的5、违法法律强行性规定6、损害社会公共利益的无效的民事行为自行为开始时就没有法律约束力。〔民通58-2〕144〔四〕转换无效民事行为，在符合其他民事行为有效要件的，使之发生该有效民事行为的制度。A、转换之要件1、须具备其他民事行为有效要件2、须依其情形，当事人如知其无效，即欲发生其他法律行为的意思B、转换之方式1、解释上的转换：2、法律上的转换：145二、撤销〔一〕意义有撤销权人溯及地消灭民事行为效力的权利行使行为〔二〕类型〔民通58、59，合同法54〕1、欺诈一方当事人成心告知对方虚假情况，或者成心隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。〔民意68〕2、胁迫以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害，或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。〔民意69〕1463、乘人之危一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。〔民意70〕

4、重大误解行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。〔民意71〕

5、显失公平一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原那么的，可以认定为显失公平。〔民意72〕147〔三〕撤销权及其行使1、撤销权：依意思表示溯及地消灭民事行为效力的权利2、消灭：除斥期间经过成认3、内容：变更或撤销——要求变更的，不得撤销4、效果：被撤销的民事行为，从行为开始起无效。1486.依我国法律，当事人对以下哪一合同可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销？A.因重大误解订立的合同B.包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同C.因欺诈而订立且损害国家利益的合同D.无权代理订立的合同1492005-1．教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购置者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？A．乙的行为可推定为购置甲新著的意思表示B．乙的行为构成重大误解，在此根底上成立的买卖合同可撤销C．甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认D．乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同1502021-53.关于意思表示法律效力的判断，以下哪些选项是正确的？A.甲在商场购置了一台液晶电视机，回家后发现其妻乙已在另一商场以更低折扣订了一台液晶电视机。甲认为其构成重大误解，有权撤销买卖B.甲向乙承诺，以其外籍华人身份在婚后为乙办外国绿卡。婚后，乙发现甲是在逃通缉犯。乙有权以甲欺诈为由撤销婚姻C.甲向乙银行借款，乙银行要求甲提供担保。丙为帮助甲借款，以举报丁偷税漏税相要挟，迫使其为甲借款提供保证，乙银行对此不知情。丁有权以其受到胁迫为由撤销保证D.甲患癌症，其妻乙和医院均对甲隐瞒其病情。经与乙协商，甲投保人身保险，指定身故受益人为乙。保险公司有权以乙欺诈为由撤销合同15107-3-1．某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。以下哪一选项是正确的？A．关某应按标价付款B．关某应按市价付款C．关某不应付款D．关某应按标价的一半付款1522021-2．甲十七岁，以个人积蓄1,000元在慈善拍卖会拍得明星乙表演用过的道具，市价约100元。事后，甲觉得道具价值与其价格很不相称，颇为懊悔。关于这一买卖，以下哪一说法是正确的？A．买卖显失公平，甲有权要求撤销B．买卖存在重大误解，甲有权要求撤销C．买卖无效，甲为限制行为能力人D．买卖有效1532021-5．某校长甲欲将一套住房以50万元出售。某报记者乙找到甲，出价40万元，甲拒绝。乙对甲说：“我有你贪污的材料，不容许我就举报你。〞甲信以为真，以40万元将该房卖与乙。乙实际并无甲贪污的材料。关于该房屋买卖合同的效力，以下哪一说法是正确的？A．存在欺诈行为，属可撤销合同B．存在胁迫行为，属可撤销合同C．存在乘人之危的行为，属可撤销合同D．存在重大误解，属可撤销合同154三、效力待定〔一〕意义效力是否发生，尚未确定，有待于其他行为使其确定的民事行为。行为之是否生效取决于第三人是否追认的民事行为。〔二〕类型1、限制行为能力人进行的超越能力范围的民事行为2、无权代理行为3、无权处分行为155156四、后果返还财产----折价赔偿过错责任----过错相抵赔偿损失收缴财产〔61-2，民意74〕1572021-3.王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名义向乙公司发出书面要约，愿以10万元价格出售甲公司的一块清代翡翠。王某在函件发出后2小时意外死亡，乙公司回函表示愿意以该价格购置。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未经董事会同意为由拒绝。关于该要约，以下哪一表述是正确的?A.无效B.效力待定C.可撤销D.有效158附节1:法律行为体系成立要件生效要件一般要件特别要件当事人标的意思表示要式行为:方式的履行要物行为:标的物的交付当事人:行为能力标的可能确定适法妥当意思表示意思与表示一致不一致成心偶然单独通谋错误不知误传特别要件附款处分权自由与否自由不自由欺诈胁迫乘人之危法律行为要件159第五节条件和期限(法律行为之附款)使法律行为效力之发生或消灭，取决于将来客观不确定事实之成就或不成就之附从意思表示。一、条件1、附从意思表示2、以将来客观不确定事实之发生与否为内容3、限制法律行为之效力〔一〕意义法律行为的附款，是当事人对于法律行为效果的发生或消灭，所加的限制。〔民62，民意76，合45/46〕1602003----甲将其所有的房屋出租给乙，双方口头约定租金为每年5万元，乙可以一直承租该房屋，直至乙去世。81.该租赁合同的性质如何？A.附解除条件的合同B.附延缓条件的合同C.附始期的合同D.附终期的合同2002-14．某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定：酒厂如果完成年度税收—百万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为?A．双方民事法律行为B．无效民事行为C．附条件民事法律行为D．不属于民事法律行为161〔二〕条件之种类1、停止条件与解除条件关于法律行为效力发生与否之条件为停止条件附停止条件的法律行为，条件成就发生效力关于法律行为效力消灭与否的条件为解除条件附解除条件的法律行为，条件成就时失其效力1622、偶成条件、随意条件与混合条件偶成条件：依偶然事实以决定条件之成否的条件如：明日下雨，赠送金表一块。随意条件：依当事人一方意思决定其成否之条件如：约定居住长住校内，赠与千金混合条件：由当事人意思与偶然事实结合而决定其成否之条件。如：甲与乙约定，如乙与丙结婚赠与千金随意条件，由义务人决定之停止条件无效如：我愿意就赠与千金