商品的检验、索赔、不可抗力和仲裁双学位 修订

第13章

商检、索赔、仲裁

和不可抗力

商品检验索赔仲裁不可抗力教学重点：检验权、装运前预检验索赔、仲裁、不可抗力教学难点：不可抗力的判断及法律后果；仲裁的法律后果国际贸易买卖双方的交货性质？

国际贸易的交货（≠到达）货物交付货物检验（关键环节）接受货物13.1商品检验〔CommodityInspection〕商品检验是指对进出口商品的种类、品质、数量、重量、包装、标志、装运条件、产地、残损及是否符合平安、卫生要求等进行检验分析、公证鉴定和监督管理。检验条款是处理双方货物交接、货款支付、索赔和理赔的重要依据；同时更关涉国民经济开展、生态保护和民生健康。所以检验条款很重要对检验权的规定P281?联合国国际货物销售合同公约?我国的?合同法?相关规定

商检条款的内容商检的地点p282在工厂发运前检验；在装运港〔地〕检验〔离岸品质，离岸数量〕；在目的港〔地〕检验〔到岸品质，到岸数量〕；在最终用户所在地检验；在出口国装运港检验，在进口国目的港复验；〔最常见“装运前预检验〞P283

商检条款的内容检验标准进出口双方约定的标准〔合同或者信用证〕强制性检验标准〔进口国、出口国、过境国、消费国的法律和法规〕国际上的权威验证标准〔ISO)1．国家法律、行政法规；2．贸易合同规定的检验标准3．1低于2，按2办理4．无1、2，按生产国标准，假设无，按国际标准或国家商检部门指定标准。商检条款的内容检验机构和检验证书检验机构〔商品检验和公证鉴定〕检验证书

国际商检机构

国家检验机构；私人或同业公会、协会设立的公证检验行；出口企业、用货单位的化验室、检测室等。官方：如美国食品药物管理局〔FDA〕半官方：如美国担保人实验室〔UL〕非官方：如瑞士日内瓦通用鉴定公司(SOCIETEGENERALEDESURVEILLANCES.A.SGS)我国的商检机构及其根本任务P284国家出入境检验检疫局及其分支机构法定检验〔强制检验〕进出口商品公证鉴定〔自愿申请〕依法监督管理进出口商品检验工作统一管理并签发普惠制原产地证书检验证书及其作用签发时间不迟于提单日期双方交接货物的依据海关放行、征税减免关税的依据办理货款结算依据办理索赔和理赔的依据

检验证书实样品质检验证书重量检验证书数量检验证书产地检验证书其它检验证书

确定商检条款应注意的事项坚持平等互利的原那么。P286明确规定出口商品复验期限及复验机构。检验条款的内容应与合同其他条款内容相衔接，不能产生矛盾。13.2

争议、索赔和理赔12.2.1争议〔Disputes〕争议是指交易的一方认为另一方未能全部或局部履行合同规定的责任〔全部或局部违约〕而引起的业务纠纷。13.2.2违约及其法律后果1、英国的?货物买卖法?将违约分为两种：违反要件〔BreachofCondition〕和违反担保〔BreachofWarranty〕。2、美国法律依据违约后果程度：重大违约和轻微违约?联合国国际货物销售合同公约?1.根本性违约〔FundamentalBreach〕P287违约方的成心行为造成的违约，其结果给受损方造成实质性损害〔SubstantialDetriment〕，如果一方当事人有根本性违约行为，另一方当事人可以宣告合同无效，并要求损害赔偿。2.非根本性违约〔Non-fundamentalBreach〕尚未到达根本违反合同程度的违约，受损方只能要求损害赔偿，而不能宣告合同无效。13.2.3索赔和理赔索赔〔Claims〕：国际贸易业务的一方违反合同规定，直接或间接地给另一方造成损害，受损方向违约方提出损害赔偿要求。理赔〔settlementofClaims〕：违约方受理受损方提出的赔偿要求。

贸易合同中的索赔条款异议和索赔条款〔DiscrepancyandClaimClause〕主要针对卖方交货的质量、数量和包装不符合同规定而订立的。除明确规定一方如违约，另一方有权提出索赔外，还包括索赔依据、索赔期限、索赔金额和赔偿损失的方法等。这类赔偿的金额不是预先决定，而是根据货损、货差的实际情况确定的。2.罚金条款〔Penaltyclause〕罚金条款与异议和索赔条款不同罚金条款适用于卖方延期交货或买方延期接货或付款，要预先规定罚金的百分率。罚金的支付，并不能解除违约方继续履行合同的义务，违约方既要支付罚金，又要继续履行合同。适用于大宗货物合同和机械船舶等金额巨大的合同

处理索赔案应注意的问题1.查明造成损害的事实，分清责任，备妥必要的索赔证据和单证；2.合理确定索赔工程和金额：如果合同预先规定有约定的损害赔偿的金额，应按约定的金额提赔；如预先未约定损害赔偿的金额，那么应根据实际损失确定适当赔偿金额。3.在有效期内提出索赔：索赔有效期也是检验条款中的买方对货物进行复验的有效期限，也有人称“索赔通知期限〞。超过期限提起的索赔无效。1998年11月，我某公司与香港一公司签订了一个进口香烟生产线合同。设备是二手货，共18条生产线，由A国某公司出售，价值100多万美元。合同规定，出售商保证设备在拆卸之前均在正常运转，否那么更换或退货。设备运抵目的地后发现，这些设备在拆运前早已停止使用，在目的地装配后也因设备损坏、缺件根本无法马上投产使用。但是，由于合同规定如要索赔需商检部门在“货到现场后14天内〞出证，而实际上货物运抵工厂并进行装配就已经超过14天，无法在这个期限内向外索赔。这样，工厂只能依靠自己的力量进行加工维修。经过半年多时间，花了大量人力物力，也只开出了4套生产线。试就这一案例作出分析。该案例的要害问题是合同签订者把引进设备仅仅看作是订合同、交货、收货几个简单环节，完全忽略了检验、索赔这两个重要环节。特别是索赔有效期问题，合同质量条款订得再好，索赔有效期订得不合理，质量条款就成为一句空话。大量事实说明，外商在索赔有效期上提出不合理意见，往往说明其质量上存在问题，需要设法掩盖。如果你只满足于合同中形容质量得漂亮词藻，不注意索赔条款，就很可能发生此类事故。进口方及时检验鉴定对货物在索赔期限内提出异议索赔期限要充分合理此类合同应明确质量保证期限13.3不可抗力〔ForceMajeure〕不可抗力/人力不可抗拒买卖合同签订之后，不是由于签约当事人任何一方的过失或疏忽，而是由于发生了签约当事人不能预见，也无法预防或控制的意外事故，致使合同不能履行或不能按期履行。遭受方可解除合同或延迟履行合同

构成不可抗力的条件事件是在有关合同成立以后发生的；不是由于任何一方当事人的成心或过失所造成的，而必须是偶发的和异常的事件；事件的发生及其造成的后果是当事人无法预见、无法控制、无法防止和不可克服的。合同中订立的不可抗力条款也可称为免责条款〔EscapeClause〕。

引起不可抗力事故的两种情况一是由“自然力量〞引起的：如水灾、火灾、地震、飓风、暴风雨、冰灾、大雪等；二是由“社会力量〞引起的：如战争、暴动、罢工、政府禁令等。〔不一致/美国不包括〕p291

不可抗力事件的处理不可抗力事件引起的法律后果分为两种情况：延期履行合同；解除合同?公约?规定，如果当事人一方发生了他所不能控制的障碍〔自然灾害或意外事故〕，而这种障碍在订立合同时又是无法预见、防止或克服的，便可免除履行合同之责。

不可抗力条款的援引1.遭受不可抗力事故的一方应立即通知对方并提供相应的有效的事故证明文件。2.要认真分析事故的真伪虚实。3.根据事故的性质、影响合同履行的程度，提出并协商双方当事人都可接受的处理意见。不可抗力的通知按照国际惯例，当发生不可抗力影响合同履行时，当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并在通知中提出处理的意见，对此，?公约?第79条第4款明确规定：P293我某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购一批货物。当我方派船前往西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争，埃及被迫关闭苏伊士运河。我所派轮船只得绕道南非好望角航行，由于绕道而增加航程，致使船只延迟到达装货港口。欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息，我方拒绝了对方要求，因此引起争议。问题：请问欧洲厂商的要求合理？为什么？案例1

欧洲厂商的要求不合理。因为我方所派船只迟到，是由于战争造成，这属于社会原因引起的不可抗力，是法定免责事项，对欧洲厂商提出的赔偿要求，我方可不予理睬。分析

某年，我国A公司与英国B公司成交小麦100公吨每公吨CFRLondon400英镑，总金额为40000英镑，交货期为当年5月～9月份。签约后，A公司购货地发生水灾，于是我方以不可抗力为由，要求免除交货责任。但对方回电拒绝。案例2问题：我方要求以不可抗力免除交货的理由是否充分？不可抗力事由发生后，带来两种后果，解除合同与延迟履行。本例中，合同中小麦并非特定产地产品，某一产地发生水灾可以从其它产地调集，所以A无法要求免除交货义务。分析13.4仲裁〔Arbitration〕贸易纠纷的解决方法中有双方协商、第三方调解、仲裁或者提起司法诉讼仲裁是买卖双方当事人在争议发生之前或之后，达成书面协议，自愿将他们协商不能解决的争议交给双方同意的第三者进行裁决。裁决〔award)的终局性对双方当事人都有约束力，双方必须执行。

仲裁的特点仲裁是以双方自愿〔仲裁协议〕为根底的；仲裁机构和仲裁员一般是非官方的民间机构；p298仲裁机构的裁决是终局的，具有法律效力，如一方拒绝执行，另一方可提请法院强制执行；程序简便，处理迅速，费用较低。

仲栽协议仲裁协议是双方当事人表示愿意把他们之间的争议交付仲裁解决的一种书面协议，是仲裁机构或仲裁员受理争议案件的依据。仲裁协议的两种形式：一种是双方在争议产生之前订立的，一般都包括在合同条款中，也称为仲裁条款。另一种是由双方当事人在争议发生之后订立的，称为提交仲裁协议。

仲裁协议的作用1.是双方当事人解决争议的依据，双方须受仲裁协议的约束。2.是仲裁机构和仲裁员取得对有关争议案件的管辖权的依据。3.有仲裁协议，可以排除法院对有关争议案件的管辖权。p295

合同中的仲裁条款1.仲裁地点规定在本国仲裁；规定在对方国家仲裁；规定在双方同意的第三国仲裁。2.仲裁机构和仲裁规那么国际性或区域性仲裁机构，如国际商会仲裁院；国家级的仲裁机构，如伦敦仲裁院、美国仲裁协会、意大利仲裁协会等；附设在特定行业内的专业性仲裁机构，如伦敦谷物商业协会。

我国的涉