民事诉讼法总论第一章 民事诉讼

民事诉讼法学

CivilProcedureLaw2021-2021学年第二学期

主讲教师：毛玲

课程介绍教学对象：法学2021级教学周：16周〔2月24日-6月13日〕学时：64学时考核方式：考试参考教材：?民事诉讼法学?，蔡虹著，北京大学出版社2021年版LeadingQuestionsWhat民事诉讼民事诉讼法民事诉讼法学1、民事诉讼民事审判普通民事案件婚姻家庭、损害赔偿、房屋买卖、医疗纠纷、劳动争议、土地承包、消费者权益保护等案件商事案件金融、垄断、不正当竞争、破产、海商知识产权案件著作权、商标、专利2006年—2021年审执结案件数量与法官人数

走势情况2021年人民法院审执结各类案件构成情况最高人民法院工作年度报告〔2021年〕2021年最高人民法院受理案件11867件〔同比下降1．8%〕审结10515件〔审限内结案率为95%〕地方各级法院受理案件1220．4万件〔同比上升4．4%〕审、执结1147．9万件〔审限内结案率为99%，结案标的额1．7万亿元〕

2021年人民法院审理各类案件情况各类案件合计：1251.7635万件一审案件合计：

844.2657万件

刑事996611

民商事案件小计：

7316463

婚姻家庭、继承1686694合同纠纷3776137权属、侵权纠纷及其他民事纠纷1853632行政129583

2021年1-9月人民法院审理一审案件情况一审案件合计：6583457刑事：700502民商事案件：

5797481婚姻家庭、继承1292958

合同纠纷3064019

权属、侵权纠纷及其他民事纠纷1440504

行政：

85474

问题与思考什么是民事诉讼？民事诉讼与民事审判的关系？民事诉讼的作用、目的与价值加强民事审判工作，切实保障人民群众合法权益加强商事审判工作，依法促进经济平稳较快开展加强知识产权审判工作，依法促进创新型国家建设加强执行工作，努力实现当事人合法权益加强立案信访和审判监督工作，切实解决人民群众合法诉求加强司法改革，努力实现司法公正2、民事诉讼法狭义的民事诉讼法广义的民事诉讼法宪法和其他实体法中涉及民事诉讼程序的规定司法解释?中华人民共和国民事诉讼法?1982年3月8日?中华人民共和国民事诉讼法〔试行〕?〔1982年10月1日施行〕1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过?中华人民共和国民事诉讼法?〔1991年4月9日施行〕2007年10月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议?关于修改<中华人民共和国民事诉讼法>的决定?修正〔2021年4月1日施行〕---第一次修订2021年8月31日?全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定?〔第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过，2021年1月1日起施行〕----第二次修订司法解释1、?最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞假设干问题的意见?〔自1992年7月14日起施行〕2、?最高人民法院关于民事诉讼证据的假设干规定?〔自2002年4月1日起施行〕

3、?最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的假设干规定?〔自2003年12月1日起施行〕司法解释4、?关于人民调解协议司法确认程序的假设干规定?〔2021年3月30日〕5、?民事案件案由规定?〔自2021年4月1日起施行〕6、?最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序假设干问题的解释?〔2021年1月1日起施行〕7、?最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序假设干问题的解释?〔2021年12月1日起施行〕问题与思考2021年民事诉讼法的主要内容民事诉讼法与司法解释的关系3、民事诉讼法学研究对象主要内容民事诉讼法学的研究对象民事诉讼法学的根本理论民事诉讼制度及其历史开展民事诉讼的法律标准民事诉讼法的运用与实践民事诉讼法学的主要内容总论〔导论、根本理论〕总那么〔总那么、证据与证明〕诉讼程序非讼程序执行程序民事诉讼程序民事审判程序民事执行程序民事争议案件的审判程序民事非争议案件的审判程序第一审程序第二审程序特别程序公示催告程序督促程序问题与思考课程内容与学时安排课程内容〔章节〕与课时第一编总论〔12〕民事诉讼概述〔4〕民事诉讼法概述〔1〕民事诉讼法律关系〔2〕诉权与诉〔4〕既判力论〔1〕第二编总那么〔29〕民事诉讼的根本原那么〔4〕民事审判的根本制度〔2〕主管与管辖〔6〕当事人〔6〕诉讼代理人〔1〕证据与证明〔8〕期间、送达和诉讼费用〔自学〕诉讼保障制度〔保全和先予执行〕〔2〕第三编诉讼程序论〔11〕一审普通程序〔4〕简易程序与小额诉讼〔2〕第二审程序〔2〕再审程序〔3〕第四编非讼程序论〔4〕特别程序〔2〕催促程序〔1〕公示催告程序〔1〕第五编执行程序论〔8〕执行程序概述〔2〕执行程序的一般规定〔3〕执行程序的开始、中止和终结〔1〕执行措施〔2〕第六编涉外民事诉讼程序论〔自学〕第一编总论第一章民事诉讼概述第二章民事诉讼法概述第三章民事诉讼法律关系第四章诉与诉权第五章既判力第一章民事诉讼概述本章内容第一节民事纠纷与民事诉讼第二节民事诉讼的目的第三节民事诉讼的根本价值第四节民事诉讼的根本模式

教学目的与要求掌握：民事诉讼的概念与特征理解：民事诉讼的目的民事诉讼的根本价值民事诉讼的根本模式授课时数：4课时第一节民事纠纷与民事诉讼一、民事纠纷及其民事纠纷解决机制二、民事诉讼的概念与特点一、民事纠纷及其民事纠纷解决机制

关键词民事纠纷民事纠纷的处理机制替代性纠纷解决机制我国的民事纠纷处理机制案例导入甲公司职工黎某因公司拖欠其工资，屡次与公司法定代表人王某发生争吵，王某一怒之下打了黎某耳光。为报复王某，黎某找到江甲的儿子江乙(17岁)，唆使江乙将王某办公室的电脑、投影仪等设备砸坏，承诺事成之后给其一台数码相机为报酬。事后，甲公司对王某办公室损坏的设备进行了清点登记和拍照，并委托、授权律师尚某全权处理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙成认受黎某指使。甲公司起诉要求黎某赔偿损失，并要求黎某向王某赔礼抱歉。案例导入诉讼中，黎某要求法院判决甲公司支付其劳动报酬。审理时，法院通知江乙参加诉讼。经审理，法院判决侵权人赔偿损失，但对甲公司要求黎某向王某赔礼抱歉的请求、黎某要求甲公司支付劳动报酬的请求均未作处理。【问题】1、本案有哪些纠纷？2、这些纠纷如何处理？〔一〕民事纠纷民事纠纷：民事主体违反了民事权利义务标准，侵害了他人民事权利，或与他人发生争议，由此产生的以民事权利义务为内容的纠纷。法律纠纷私法纠纷民事纠纷的特征1、主体的平等性民事主体：公民、法人、其他组织实体地位的平等→诉讼地位的平等刑事纠纷主体检察院vs被告人〔犯罪嫌疑人〕行政纠纷主体行政相对人vs行政机关2、内容的特定性：民事权利义务关系〔1〕财产权益纠纷物权纠纷〔所有权、用益物权、担保物权〕债权纠纷合同纠纷〔2〕人身权益纠纷人格权姓名权、名称权、肖像权、名誉权、隐私权等身份权〔亲属权〕离婚、亲子、继承纠纷等3、内容的可处分性处分权民事主体有权自行处分自己的民事权益4、解决途径的多元性民事纠纷的解决机制和解调解仲裁诉讼〔二〕民事纠纷解决机制1、概念2、分类概念民事纠纷解决机制：在一定社会中实行的，有效地解决和消除民事纠纷的一整套制度和方法。eyeforeye,bloodforblood握手言和居中调解汉代“三老〞制度威尼斯商人打官司

分类1、自力救济〔SelfHelp〕自决和解2、社会救济〔SocialHelp〕仲裁调解3、公力救济〔legalremedy〕诉讼1、自力救济自力救济〔私力救济〕：纠纷主体依靠自身的力量解决纠纷。〔1〕自决同态复仇血亲报复eyeforeye,bloodforblood〔2〕和解私法自治原那么“停车位之争〞2、社会救济社会救济：基于纠纷主体的合意，并依靠社会力量处理民事纠纷的一种机制。〔1〕调解〔mediation〕〔2〕仲裁〔arbitration〕〔1〕调解调解：纠纷主体将其争议提交给第三方，由其协调、说服、帮助纠纷双方当事人进行协商交流，达成解决纠纷的合意的一种活动。民间调解：东方经验?人民调解法〔2021〕?行政调解法院调解〔2〕仲裁仲裁〔公断〕：纠纷主体在纠纷发生前或纠纷发生后自愿达成仲裁协议，将纠纷提交仲裁委员会居中裁决或调解的一种方式。适用对象原初的商业纠纷〔古希腊、古罗马〕民商事纠纷〔中世纪〕仲裁制度的现代化和国际化〔20世纪〕劳动纠纷、农村土地承包经营纠纷〔中国特色〕仲裁的特点民间性仲裁机构、仲裁员非国家机关或国家机关工作人员自治性〔自愿性〕：仲裁协议、仲裁委员会与仲裁员的选择、审理方式标准性〔司法性〕：依法仲裁、仲裁的效力、法院对仲裁裁决的审查便捷性：一裁终局独立性：独立仲裁保密性：不公开原那么我国仲裁立法?仲裁法?〔1995〕?劳动争议仲裁调解法?〔2021〕?农村土地承包经营纠纷调解仲裁法?〔2021〕?仲裁法?T2平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。T3以下纠纷不能仲裁：〔一〕婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；〔二〕依法应当由行政机关处理的行政争议。T65涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷的仲裁，适用本章规定。本章没有规定的，适用本法其他有关规定。T77劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁，另行规定。2021?劳动争议调解仲裁法?T5发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。“先裁后审〞2021?劳动争议调解仲裁法?T2中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的以下劳动争议，适用本法：〔一〕因确认劳动关系发生的争议；〔二〕因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；〔三〕因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；2021?劳动争议调解仲裁法?〔四〕因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；〔五〕因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；〔六〕法律、法规规定的其他劳动争议。2021?农村土地承包经营纠纷调解仲裁法?T3发生农村土地承包经营纠纷的，当事人可以自行和解，也可以请求村民委员会、乡〔镇〕人民政府等调解。T4当事人和解、调解不成或者不愿和解、调解的，可以向农村土地承包仲裁委员会申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉。“或裁或审〞

T2农村土地承包经营纠纷调解和仲裁，适用本法。

农村土地承包经营纠纷包括：

〔一〕因订立、履行、变更、解除和终止农村土地承包合同发生的纠纷；

〔二〕因农村土地承包经营权转包、出租、互换、转让、入股等流转发生的纠纷；

〔三〕因收回、调整承包地发生的纠纷；

〔四〕因确认农村土地承包经营权发生的纠纷〔五〕因侵害农村土地承包经营权发生的纠纷；〔六〕法律、法规规定的其他农村土地承包经营纠纷。因征收集体所有的土地及其补偿发生的纠纷，不属于农村土地承包仲裁委员会的受理范围，可以通过行政复议或者诉讼等方式解决。

3、公力救济公力救济：以国家公权力为后盾，依照法律程序强制性解决当事人之间的纠纷，从而保障纠纷主体合法权益的活动。行政裁决诉讼：最典型、最具权威、最有效民事诉讼：国家公权力解决民事纠纷的典型机制〔三〕代替性纠纷解决方式

／非诉讼纠纷解决方式ADR〔AlternativeDisputeResolution〕源于美国30年代劳动争议的解决，原指本世纪开展起来的各种诉讼外纠纷解决方式的总称，现在已引申为对世界各国普遍存在的、民事诉讼制度以外的非诉讼纠纷解决方式或机制的总称。

主要形式谈判〔Negotiation〕调解〔Mediation／Conciliation〕仲裁〔Arbitration〕其他ADREarlyNeutralEvaluationNeutralExperts&Fact-FindingSummaryJuryTrailMiniTrialPrivateJudging﹡ExtensiveReading范愉：?非诉讼纠纷解决机制研究?〔中国人民大学出版社2000年版〕〔四〕我国的民事纠纷解决机制和解行政裁决人民调解行政调解仲裁民商事仲裁劳动争议仲裁农村土地承包经营纠纷仲裁民事诉讼：最终救济手段行政裁决对特定行政管理事项有管理职权的行政机关，经法律法规明确授权，对其管理职权有关的民事纠纷进行裁决。侵权纠纷?水污染防护法?补偿纠纷?城市房屋拆迁管理条例?损害赔偿纠纷?商标法??专利法??食品平安法??药品管理法??环保法?权属纠纷〔?土地管理法?、?森林法?〕案例分析【问题】1、本案有哪些纠纷？2、这些纠纷如何处理？2021?劳动争议调解仲裁法?T5

发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。二、民事诉讼的概念民事诉讼：法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理和解决民事案件所进行的各种诉讼活动以及由此产生的各种诉讼法律关系的总和。民事诉讼主体法院：居中裁判当事人：与民事案件所涉及的权利义务有争议的人原告vs被告第三人其他诉讼参与人：与民事案件没有利害关系诉讼代理人证人、鉴定人、翻译人员等民事案件民事案件：基于民事法律、经济法律及劳动法调整的社会关系所涉及的人身权、财产权产生纠纷并提请法院解决的案件。民事案件的分类民事诉讼案件民商事纠纷案件诉讼程序非讼民事案件非讼案件特别程序、非讼程序2021人民法院的民事审判工作婚姻、家庭和继承纠纷案件：1428340件，赡养、抚养和扶养纠纷案件112656件继承纠纷案件48877件离婚纠纷案件1168810件劳动争议案件：327407件涉农案件：238913件农村承包合同案件38600件宅基地纠纷案件4005件医疗损害赔偿及道路交通事故赔偿等侵权纠纷医疗损害赔偿纠纷案件16959件道路交通事故赔偿案件607985件房地产案件房屋买卖、租赁土地使用权出让、转让纠纷案件建设工程、民间借贷纠纷等合同案件建设工程类案件50837件民间借贷纠纷案件572897件2021人民法院的商事审判工作信用卡纠纷案件新收案：73997件审结：73178件同比分别上升39.20%和39%保险合同纠纷案件新收：59767件审结：58885件同比分别上升43.15%和44.64%破产案件新收：3567件未结案件：6690件，同比下降15.22%诉讼活动诉讼活动：人民法院、当事人和其他诉讼参与人为实现民事诉讼目的，依民事诉讼法的规定所进行的活动。人民法院：审判活动当事人：诉讼与抗辩活动其他诉讼参与人：作证、鉴定、翻译等活动诉讼关系诉讼关系：人民法院与各方当事人以及各个其他诉讼参与人之间在民事诉讼过程中所依法形成的诉讼权利义务关系。法院vs.各方当事人法院vs.各个其他诉讼参与人当事人vs.当事人三、民事诉讼的特点〔1〕公权性〔2〕强制性〔3〕主体的特定性〔4〕双方当事人地位的平等性〔5〕严格的标准性〔1〕公权性国家审判机关――法院?宪法?T123中华人民共和国人民法院是国家的审判机关。?民事诉讼法?T6【审判权】民事案件的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干预。〔2〕强制性民事诉讼是解决民事纠纷的司法手段裁判的过程：法院行使审判权裁判的结果：生效裁判的强制力裁判的执行：法院行使强制执行权，迫使纠纷主体履行生效的民事判决、裁定解决民事纠纷的最终方式其他任何机关、团体和个人无权变更或撤销民事判决、裁定〔3〕民事诉讼主体的特定性法院诉讼指挥权裁判权当事人：民事权益相冲突的双方诉讼参与人：协助诉讼的正常进行证人、鉴定人、翻译人检察院监督法院的审判活动〔提出抗诉〕提起民事诉讼：公益诉讼〔4〕民事诉讼双方当事人地位的平等性?民事诉讼法?T8民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。〔5〕严格的标准性民事诉讼的开始、进行、终结及其他程序事项必须严格按照民事诉讼法来办理，严格按照法定程序和方式进行，否那么将受到法律的否认。法院：依法审判当事人：依法进行诉讼其他诉讼参与人：依法参与诉讼民事诉讼与非讼纠纷解决方式的比较民事诉讼的局限性技术性强本钱高自治性弱非讼方式当事人意思自治和谐关系司法考试考点分析：

纠纷解决方式的选择、仲裁与诉讼的关系

【2021试卷四〔五〕22分】案情：肖某是甲公司的一名职员，在2006年12月17日出差时不慎摔伤，住院治疗两个多月，花费医疗费假设干。甲公司认为，肖某伤后留下残疾已不适合从事原岗位的工作，于2007年4月9日解除了与肖某的劳动合同。因与公司协商无果，肖某最终于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B区法院起诉，要求甲公司继续履行劳动合同并安排其工作、支付其住院期间的医疗费、营养费、护理费、住院期间公司减发的工资、公司2006年三季度优秀员工奖奖金等共计3.6万元。B区法院受理了此案。之后，肖某向与其同住一小区的B区法院法官赵某进行咨询。赵某对案件谈了几点意见，同时为肖某推荐律师李某作为其诉讼代理人，并向肖某提供了本案承方法官刘某的号码。肖某的律师李某联系了承方法官刘某。刘某在居住的小区花园，听取了李某对案件的法律观点，并表示其一定会依法审理此案。两天后，肖某来到法院找刘某说明案件的其他情况，刘某在法院的谈话室接待了肖某，并让书记员对他们的谈话内容进行了记录。本案经审理，一审判决甲公司继续履行合同，支付相关费用；肖某以各项费用判决数额偏低为由提起上诉。二审开庭审理时，由于一名合议庭成员突发急病住院，法院安排法官周某临时代替其参加庭审。在二审审理中，肖某提出了先予执行的申请。2021年5月12日，二审法院对该案作出了终审判决，该判决由原合议庭成员署名。履行期届满后，甲公司未履行判决书中确定的义务。肖某向法院申请强制执行，而甲公司那么向法院申请再审。问题：1、纠纷发生后，肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷？【2004试卷四〔七〕25分】案情：甲男与乙女系隔壁邻居。因甲时常聚集三朋四友在家打麻将，有时通宵达旦，喧闹声严重影响了乙家正常的休息。乙屡次到甲家说明自己身体不好，神经衰弱，且孩子要学习，希望甲夜晚不要扰民。一次甲家正在玩麻将，乙又敲门表示不满。甲认为乙在朋友面前扫了自己面子，遂出言不逊，辱骂乙神经病。乙亦怒斥甲不务正业，象个赌徒。双方由此发生争吵，引来邻里十数人，纷纷劝说双方忍让。甲恼羞成怒，上前拉住乙的衣服说：“我是赌徒，你就是妓女。〞乙羞愤不已，转身欲走，但被甲拉住。挣扯间致乙衬衣被撕破，上身局部裸露。乙遭此羞辱之后，神经受到严重刺激，神经衰弱加重，不能正常生活、工作，所在外企因此将其辞退。治病、休养、生活无来源，使乙身心、财产俱遭伤损。后有朋友告诉乙，此事不能作罢，一定要讨个说法。作为一名法律职业者，你认为根据我国法律的规定，有哪几种法律途径或方式可供乙选择，以维护其权益。针对本案的实际情况，你认为选择其中哪一种方式处理此事社会效果更好、更具优越性，并请说明理由。答题要求：1、运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；2、说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；3、字数不少于500字。第二节民事诉讼的目的一、民事诉讼的目的论学说二、我国民事诉讼法的目的民事诉讼根本理论民事诉讼目的论民事诉讼价值论民事诉讼模式论诉讼法律关系论诉权论诉讼标的论既判力论﹡ExtensiveReading江伟主编：?民事诉讼法学原理?〔中国人民大学出版社1999年版〕一、民事诉讼的目的论学说民事诉讼的目的：立法者制定民事诉讼法所追求的目标。Why/Whatfor民事诉讼制度的目的研究目的论的意义根底价值论模式论诉权论既判力论立法司法民事诉讼目的的学说两大法系关于民事诉讼目的的主要观点1、私权保护说2、私法秩序维护说3、纠纷解决说4、程序保障说5、多元说1、私权保护说〔权利保护说〕产生：19世纪初期萨维尼(FriedrichCarlvonSavigny〕赫尔维格〔Hollwieg〕内容：国家禁止自力救济法院依照实体法保护当事人的实体权利着眼点:实现实体法标准“民事诉讼并不允许法官或当事人创造或获得新的权利，唯有遵循实体法对存在的权利加以保护。〞通说：德国、日本私权保护说的地位评价：自由资本主义时代的产物“个人本位主义〞局限性：诉讼的本质：遵循实体法的规定否认法官的作用严格按照实体法进行裁判，片面追求客观真实法官不能根据个案作出利益均衡和价值判断诉讼迟延2、私法秩序维护说产生：20世纪初期德国、日本通说代表人：标罗主要观点满足社会整体的需要、整体上维护国家私法秩序保护私权是手段，不是目的“权利说〞与“秩序说〞的共同点民事诉讼的作用：保护实体权利和维护私法秩序的手段民事诉讼的目的：从实体权利出发，通过确认当事人之间原先存在的权利义务关系来保护实体权利或维护私法秩序标罗：?诉讼与判决?“在一个未完成的私法秩序中不能确定当事人的权利存在与否，因此必须通过国家司法机关的活动，即民事诉讼来对抽象的制定法加以具体化和个别化，并适用于具体的人和具体的民事案件，才能最终完成私法秩序的构造，这才是民事诉讼的目的。〞诉讼的本质在于法的创造私法秩序维护说的地位评价垄断资本主义时代的产物“社会本位主义〞局限性极大程度上反映垄断资产阶级对社会生活的干预未能考虑当事人参与、利用民事诉讼的目的，无法保障当事人处分权的行使过分强调实体法对程序的决定作用无视了程序法自身的独立价值3、纠纷解决说产生：二战后日本通说兼子一主要观点→私法标准:裁判标准，解决纠纷的标准。→裁判方式:合理解决纠纷的过程中逐渐开展起来→民事诉讼与仲裁、调解一样：解决民事纠纷的一种方式→目的：以国家强制力解决当事人之间的纠纷对私权维护说或私法秩序维持说的批判本末倒置日本学者的观点兼子一：?返回民事诉讼法的出发点?私法秩序说→纠纷解决说“诉权与纠纷解决请求权是合一的，即诉权是个人利用国家设立的诉讼制度的权能，是诉讼制度运行的动力。〞三月章：“为了解决民事纠纷，归根到底是国家出于对国民的关心，从而才设置了民事诉讼制度。〞竹下守夫：?民事诉讼的目的和司法的作用?纠纷解决说的地位评价利益法学派的影响：现代资本主义社会扩大诉讼解决纠纷功能的需要局限性单纯站在当事人的角度理解民事诉讼的目的忽略了民事诉讼的本质忽略了国家作为民事诉讼目的的主体地位和设置民事诉讼的主观追求缺陷：从诉讼的结果着眼去研究民事诉讼的目的，不能真正区分民事诉讼与仲裁、调解等其他纠纷解决机制在目的上的差异4、程序保障说通说：英美法系国家、日本理论根底：程序正义理论〔约翰·罗尔斯?正义论?〕PureproceduraljusticePerfectproceduraljusticeImperfectproceduraljustice只要这种正当的程序得到人们的遵守和执行，由其产生的结果就应被视为正确或正当。赌博规那么分蛋糕宪法权利保障：正当程序〔DueProcess〕程序保障说的主要观点民事诉讼的目的在于民事诉讼程序本身〔程序的独立性〕民事诉讼是以程序保障为目的，国家设立诉讼制度，就是为了确保当事人双方在程序过程中法律地位的平等，并在诉讼构造中平等使用攻防武器，各拥有主张、举证的时机。民事诉讼的正当性来自其程序的正当性，而不是结果的正当性。正当程序是判决正当性的源泉审理程序：不仅是判决前的必经和准备阶段，而是诉讼的目的“以判决为中心〞→“以诉讼过程本身为中心〞程序保障说的地位评论“程序中心〞实体法与程序法的关系局限性过分强调程序自身的独立价值和诉讼程序的作用否认实体法的根本作用两个有争议的命题诉讼法是实体法之母权利先于实体法，判决创制了权利5、多元说认识诉讼目的的双重立场：作为制度设置、运作者的国家作为制度利用者的国民评价：多元说将相互冲突的目的并存，没有给这种多元化的数个目的观排列先后顺序，也不可能提供一个选择的客观标准多元说貌似全面兼顾，实际上不能解决具体问题二、我国民事诉讼法的目的〔一〕确立依据理论依据：民事诉讼的本质与规律国家强制力：审判权民事纠纷：当事人意思自治现实依据：国家和社会的客观需要解决纠纷保护合法权益维护社会秩序法律依据：宪法权利自由权、诉讼权、财产权、生存权价值依据：公正与效率〔二〕立法规定?民事诉讼法?T2中华人民共和国民事诉讼法的任务，是保护当事人行使诉讼权利，保证人民法院查明事实，分清是非，正确适用法律，及时审理民事案件，确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益，教育公民自觉遵守法律，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业顺利进行。

第三节民事诉讼的根本价值一、旧学说二、新学说案例导入为什么要研究民事诉讼的价值？案例分析：民事诉讼内在价值与外在价值的协调【案情】刘某〔女〕与孙某〔男〕是夫妻，刘某一直疑心孙某有外遇，想与孙某离婚。孙某否认并且不同意离婚。刘某于是雇私人侦探对孙某进行跟踪。2001年4月2日，私人侦探报告，孙某在王某〔女〕家中与王某通奸。刘某立即赶到王家，并雇用锁匠将门锁翻开，闯入房内。其时孙某与王某正在卧室床上发生关系，李某当即用照相机将该场面拍下。2004年4月23日，刘某向法院提起诉讼，以孙某与他人通奸为由，请求法院判令其与孙某离婚，并主张分得大局部财产。刘某向法庭出示了在王家拍摄的照片为证据。法院认为，尽管刘某闯入王某家中拍摄照片的行为存在违法性，但照片本身确实证实了孙某与他人通奸的事实，于是判决二人离婚，并由刘某获得大局部财产。【问题】法院的判决是否得当？应如何看待法院的判决？焦点问题：实体公正vs程序公正民事诉讼的根本价值价值：客体对主体合理需要的满足。民事诉讼的价值：民事诉讼对民事诉讼主体合理需求的满足。民事诉讼的价值目标表达着人们对民事诉讼程序设计的初衷，它影响甚至决定着诉讼模式的设计。OldSayings重实体轻程序↓“程序第一，实体第二〞“程序是实体之母〞程序先于权利正义先于事实程序公正是实体公正的保障实体不公正影响的是个案，程序不公正破坏的是整个机制民事诉讼价值论学说的划分依据法律程序价值的一般理论实体法与程序法的关系程序法的价值目标、功利原那么对法律程序的制约代表学说〔一〕传统学说：一元诉讼观〔二〕新学说：二元诉讼观一、传统学说：一元诉讼观程序工具主义〔结果本位主义、实体本位主义〕程序法是实现实体法的工具程序本位主义程序法具有独立的、内在价值程序效益主义程序法的经济价值〔一〕程序工具主义学说1、绝对工具主义理论2、相对工具主义理论1、绝对工具主义理论JeremyBenthem〔1748-1832〕首倡PaulL.Friedman响应核心思想：实体法的唯一正当目的,是实现“最大多数人的最大幸福〞实体法先于程序法：实体法应当首先被制定出来，否那么程序法没有意义诉讼程序只是用以确保实现实体法的工具和手段，一项诉讼程序只有在其对查明事实和准确适用法律有用或有效时，才能确保正义、平安、秩序等实体法目标的实现，也才真正富有意义和价值“程序法的唯一正当目的那么为最大限度地实现实体法，程序法的最终有用性要取决于实体法的有用性，除非实体法能够实现社会的最大幸福，否那么程序法就无法实现同一目的。〞---程序法是“附属性的法〞2、相对工具主义理论RonaldDworkin?认真对待权利?〔TakingRightsSeriously,1977〕?至上的美德?、?原那么问题?、?自由的法：对美国宪法的道德解读??原那么、政策和程序?(1985)→绝对工具主义程序理论过分夸大了程序的工具性价值，将确保实体法的实施视为法律程序的唯一价值目标→绝对工具主义程序理论忽略了权利，主张通过诉讼程序施加一些特定的非工具主义目标的限制来加以克服。〔二〕程序本位主义理论英美法系的法律传统：程序先于权利、正义先于事实正当的诉讼程序比严格的实体标准更重要美国：dueprocess英国：普通法一直存在着表达程序公正最低要求的“自然正义〞人们获得听取对他的指控并提出自己的理由的公平时机的权利对文明的法律制度来说是如此的重要，以至于任何违背这一要求而作出的决定都无效主要观点形式公正法律程序作为一种过程，应当有其不依赖于结果而存在的内在价值。评价诉讼程序的标准不是程序实现实体上的有用性，而是以程序本身是否具有一定内在品质为唯一价值标准法律程序的价值只能从程序本身之中去寻找，而不是从结果之中去寻找要素程序法治：程序合法性裁判者中立当事人参与程序透明法律程序的内在、独立的价值〔三〕经济效益主义程序理论代表人：经济分析法学家芝加哥学派----理查德·A·波斯纳耶鲁学派----卡尔·布雷希核心思想→所有法律活动〔立法、执法和诉讼等〕和全部法律制度都以有效利用资源、最大限度地增加社会财富为目的。效益是法律活动的唯一宗旨。→为了提高审判活动的经济效益，应当把最大限度地减少这种经济资源的消耗作为审判活动的唯一目标，并在设计和评价审判程序时将其作为一项主要价值目标。二、新学说：二元诉讼观1、民事诉讼的内在价值2、民事诉讼的外在价值3、内在价值与外在价值的关系1、民事诉讼的内在价值民事诉讼的内在价值：民事诉讼的内在要求，是诉讼程序自身的价值，也称为诉讼程序的独立价值。程序公正程序效率〔1〕程序公正(Justice)公正：民事诉讼最首要和最根本的价值目标。民事诉讼中的公正：程序公正与实体公正。没有程序公正，实体公正也就失去了实现的保障没有实体公正，诉讼结果也不具有权威性程序公正的根本内容程序规那么的科学性法官中立当事人平等程序参与诉讼程序公开透明〔2〕程序效率〔Efficiency〕程序效率：民事诉讼的“经济性〞。即法院审理民事案件时，应当在确保公正的前提下及时、迅速地解决纠纷。效益是当事人进行民事诉讼所特别关注的价值目标，只有高效益的民事诉讼才能最大限度地维护当事人合法权益或者使当事人合法权益免受不应有的额外损害。“Justicedelayedisjusticedenied〞〔“迟来的正义非正义〞〕影响效益目标实现的因素诉讼程序的运用适当与否、繁简程度诉讼结果的准确程度／裁判结果的公正率诉讼周期的长短诉讼收费水平的上下程序公正与程序效益的关系公正是效益的根底与核心效益是使公正具有实际意义的保障2、民事诉讼的外在价值民事诉讼的外在价值：诉讼程序在实现实体法目标方面的价值。“民事诉讼的外在价值是评价某一诉讼程序在保护民事权利、解决民事纠纷以及维护私法秩序方面是否有效的标准。〞实体公正最大限度地保障实体法目的的实现〔个案〕确保裁判结果的公正准确认定案件事实正确适用法律3、民事诉讼的外在价值与外在价值的协调民事诉讼内在价值与外在价值的关系程序的内在价值：公正法官对当事人的平等保护程序的外在价值：保证实体公正的有用性和有效性保护民事权利维护法律秩序解决纠纷方面个案：认定事实的真实性、适用法律的正确性关系：一致性、冲突性一致性：内在价值的实现有利于保障实体公正价值的实现冲突性：对程序价值的追求有时会影响实体价值的实现民事诉讼内在价值与外在价值的协调内在价值是外在价值的保障冲突：坚持程序的内在价值“无数个案中的内在价值得到尊重，其效益聚合起来才能够从总体上保障诉讼制度的外在价值的实现〞公正、效率的程序才能保障外在价值的实现权衡两种价值的冲突，选择首要应保障的价值不能牺牲程序内在价值实体公正是否有其他救济途径案例分析

民事诉讼内在价值与外在价值的关系法官应该如何裁判？冲突：追求案件的实体公正还是程序公正？原告的权利如何救济？

被告的合法权利协调法律规定住宅平安权：?宪法?T39中华人民共和国公民的住宅不受侵犯，禁止非法搜查和非法侵入公民的住宅。非法证据排除规那么：?民事证据假设干规定?T68以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。第四节民事诉讼的根本模式一、民事诉讼根本模式的概念二、民事诉讼模式的分类三、我国民事诉讼模式的开展导入立法导入?民事诉讼法?的修改案例导入导入：立法变迁?民事诉讼法〔试行〕?〔1982〕T56当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地收集和调查证据。?民事诉讼法?〔1991〕T64当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。案例导入：法院漏判甲公司职工黎某因公司拖欠其工资，屡次与公司法定代表人王某发生争吵，王某一怒之下打了黎某耳光。为报复王某，黎某找到江甲的儿子江乙(17岁)，唆使江乙将王某办公室的电脑、投影仪等设备砸坏，承诺事成之后给其一台数码相机为报酬。事后，甲公司对王某办公室损坏的设备进行了清点登记和拍照，并委托、授权律师尚某全权处理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙成认受黎某指使。甲公司起诉要求黎某赔偿损失，并要求黎某向王某赔礼抱歉。诉讼中，黎某要求法院判决甲公司支付其劳动报酬。审理时，法院通知江乙参加诉讼。经审理，法院判决侵权人赔偿损失，但对甲公司要求黎某向王某赔礼抱歉的请求、黎某要求甲公司支付劳动报酬的请求均未作处理。【问题】法院判决有什么问题？一、概念民事诉讼根本模式：民事诉讼主体之间的诉讼地位和相互关系。民事诉讼结构法院和当事人之间诉讼权利与义务的分配民事诉讼模式的核心问题当事人与法院在民事诉讼中的相互关系二、民事诉讼模式的分类划分依据诉讼程序的启动和继续裁判的对象证据资料的来源“把诉讼的支配权交给法院或当事人哪一方，就意味着职权主义和当事人主义的对立。〞----兼子一、竹下守夫民事诉讼模式的分类1、当事人主义诉讼模式2、职权主义诉讼模式3、超职权主义诉讼模式〔一〕当事人主义模式

〔Adversarysystem〕当事人主义：民事纠纷解决中，诉讼请求确实定、诉讼资料与证据的收集以及证明主要由当事人负责。古罗马时代“私力救济〞的遗风1806年?法国民事诉讼法典?自由主义诉讼观

当事人主义模式

英美律政剧?goodwife??金装律师??加罗律师?特点1、民事诉讼程序的启动、进行、终结：由当事人决定2、当事人的诉讼请求和主张：对法院审理和裁判具有约束力法院裁判对象：只能源于当事人超裁漏裁3、当事人负有举证责任，在诉讼中提出的证据材料：对法院审理和裁判具有约束力“谁主张，谁举证〞证据的收集与提供：当事人负责法院不得在当事人的主张和提供的证据范围之外主动收集证据优点当事人程序主动权和诉讼参与权：当事人的积极性维护自己的实体权利法官中立和消极地位：诉讼程序民主和公正弊端本钱过高周期过长效率较低当事人主义模式的典型立法1806年?法国民事诉讼法典?1877年?德国民事诉讼法典?1891年?日本民事诉讼法典?英美法系国家成因：私权自治原那么的盛行市场经济的影响?法国新民事诉讼法典?〔1976〕第一章诉讼的指导原那么第一节诉讼T1除法律另有规定外，唯有当事人提起诉讼；在诉讼因判决之效力或者依据法律终止之前，当事人有停止诉讼的自由。T2当事人引导诉讼进行，承担其应负之责任，由其按照要求的形式与期限，完成各项诉讼行为。T3法官保障诉讼之正常进展，有规定期限与命令各项必要措施的权力。第二节系争标的T4系争标的依当事人各自的诉讼请求确定之。….T5法官应当对所有请求事项并且仅对所请求的事项为裁判宣告。第三节事实T6当事人为支持其诉讼请求，有责任援引适于作为此种请求之依据的事实。T7法官不得以在法庭辩论中未涉及的事实为裁判依据。…T8法官得要求当事人提供其认为解决争议所必要的事实上的说明。我国?民事诉讼法?：当事人举证与人民法院调查取证?民事诉讼法〔试行〕?〔1982年3月8日〕T56当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地收集和调查证据。?民事诉讼法?〔1991年4月9日〕T64当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。?民事诉讼法?：二审法院的审理范围?民事诉讼法〔1982试行〕?T149第二审人民法院应当“全面审查〞?民事诉讼法〔1991〕?T168第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。

〔二〕职权主义模式职权主义诉讼模式：法院依职权而非当事人彻底地查明案件事实情况，自行考虑并审查所有的事实和证据，对判决的事实根底负完全的责任。程序的进行、开始、终了裁判对象的决定诉讼资料、证据的收集法官主导加强法官在民事诉讼中的能动作用“能动司法〞

特点当事人对诉讼程序的发生、变更、消灭等重大事项具有主导地位法官有权控制诉讼的进程，具有积极作用主动整理争执点主动询问职权调查促进和解优点发现真实→实现实体公正法官能动作用→提高诉讼效率弊端法官的专横和权力滥用削弱当事人的诉讼主体地位及诉讼权利

职权主义模式的典型立法1895年?奥地利民事诉讼法典?〔1924年修订〕1935年?法国民事诉讼法典?1967年?德国民事诉讼简易化法?英美法系国家：美国司法制度改革：1991英国司法制度改革：1996LordWolf强调法官对程序的干预成因分析：诉讼拖延、程序复杂、费用昂贵国家本位主义?法国新民事诉讼法典?〔1976〕第一章诉讼的指导原那么第一节诉讼T3法官保障诉讼之正常进展，有规定期限与命令各项必要措施的权力。第三节事实T8法官得要求当事人提供其认为解决争议所必要的事实上的说明。第四节证据T10法官有依职权命令采取法律准许的各项审前预备措施的权力。〔三〕超职权主义诉讼模式前苏联、东欧国家〔1923年?苏维埃民事诉讼法典?〕目标发现真实，公正解决权利义务争议成因社会主义公有制经济根底方案经济，强调行政命令审判也带有浓厚的行政色彩超职权主义诉讼模式的主要特点强调国家干预：法院和检察院代表国家积极干预民事诉讼强化法院的职权：范围超过法律规定淡化当事人的权利：限制法院可以在当事人主张之外主动收集调查证据裁判的范围不受当事人请求的拘束案例分析：法院漏判甲公司起诉：要求黎某赔偿损失要求黎某向王某赔礼抱歉黎某要求法院判决：甲公司支付其劳动报酬法院：法院通知