破产案例中担保相关法律问题

破产案例中担保相关法律问题程序篇1、担保权在破产清算程序、重整程序、和解程序中的权限（1）清算程序中《中华人民共和国企业破产法》第五十九条第三款规定：“对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于本法第六十一条第一款第七项、第十项规定的事项不享有表决权。”《中华人民共和国企业破产法》第六十四条债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是，本法另有规定的除外。（2）重整程序中《中华人民共和国企业破产法》第八十二条下列各类债权的债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议，依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决：（一）对债务人的特定财产享有担保权的债权；（二）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（三）债务人所欠税款；（四）普通债权。《中华人民共和国企业破产法》第八十四条第二款出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案。（3）和解程序中《中华人民共和国企业破产法》第九十七条债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。2、担保权人表决权问题在重整程序中，对于担保权人的表决权，一些法院已经在发布的指导性文件中对此类优先权与表决权问题做出了部分规定，参考如下：1、《北京破产法庭破产重整案件办理规范（试行）》的第一百零六条有如下规定：对特定财产享有担保权的债权人，经评估等方式能够判断其优先受偿权利不能完全受偿的，债权人可以就剩余债权金额在其他组别表决。表决前担保财产价值是否足以清偿担保债权暂不确定的，除人民法院能够为其在其他组别行使表决权而临时确定债权额的以外，该债权人只得以全部债权额在担保债权组表决。2、《深圳市中级人民法院审理企业重整案件的工作指引（试行）》的第九十一条有如下规定：经评估的担保财产价值不足以清偿担保债权，对该财产享有担保权的债权人同意对超出评估值以外的债权按普通债权清偿的，可以将评估值作为该笔债权在担保债权组的表决额，剩余金额作为其在普通债权组的表决额。案例：【振越公司破产重整案】以评估值打折为基础确定优先债权额，其余转普通债权2016年1月28日，法院裁定受理了楼**15人所提对振越公司的破产清算申请。管理人充分考量振越公司资债规模及结构复杂等因素，在承债式存续型重整缺乏客观基础情况下，为振越公司重整制定了分离式清算型重整方案；该方案经债权人委员会审查通过后，管理人即面向社会公开招募重整投资人，并于2016年8月26日通过竞价最终确定自然人赵**为重整投资人。在重整方案中为便于有财产担保债权组对本重整方案行使表决权，暂按优先权标的建筑物及担保物的评估值的80%预估变价值并以此确定各债权人可获优先清偿额及需参加普通债权组的债权金额。3、破产重整中担保物权的恢复行使《全国法院民商事审判工作会议纪要》（简称“九民会议纪要”）重整程序中，要依法平衡保护担保物权人的合法权益和企业重整价值。重整申请受理后，管理人或者自行管理的债务人应当及时确定设定有担保物权的债务人财产是否为重整所必需。如果认为担保物不是重整所必需，管理人或者自行管理的债务人应当及时对担保物进行拍卖或者变卖，拍卖或者变卖担保物所得价款在支付拍卖、变卖费用后优先清偿担保物权人的债权。在担保物权暂停行使期间，担保物权人根据《企业破产法》第75条的规定向人民法院请求恢复行使担保物权的，人民法院应当自收到恢复行使担保物权申请之日起三十日内作出裁定。经审查，担保物权人的申请不符合第75条的规定，或者虽然符合该条规定但管理人或者自行管理的债务人有证据证明担保物是重整所必需，并且提供与减少价值相应担保或者补偿的，人民法院应当裁定不予批准恢复行使担保物权。担保物权人不服该裁定的，可以自收到裁定书之日起十日内，向作出裁定的人民法院申请复议。人民法院裁定批准行使担保物权的，管理人或者自行管理的债务人应当自收到裁定书之日起十五日内启动对担保物的拍卖或者变卖，拍卖或者变卖担保物所得价款在支付拍卖、变卖费用后优先清偿担保物权人的债权。保证篇1：破产案件中保证人求偿权、将来求偿权、预先追偿权的行使条件（1）求偿权：保证人已经代替债务人清偿是保证人求偿权行使的前提。保证人的求偿权是破产案件中保证人的独有权利，其来源于《企业破产法》第51条的规定，即“债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。”（2）将来求偿权：债权人未申报债权为前提。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。（3）预先追偿权：保证人行使预先追偿权的前提是债权人未申报债权。《担保法》第32条：人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分配，预先行使追偿权。（4）保证人的免责条款《担保法解释》第45条：债权人既未申报债权又未通知保证人，致保证人不能追偿债权的，保证人在可能受偿的范围内免责。2：主张担保责任时间限制《民法典担保司法解释》生效前，破产程序已经终结。《担保法司法解释》第四十四条债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。3：债务人破产后，担保债务是否停止计息？担保债务自人民法院受理破产申请之日起停止计息。根据《民法典担保司法解释》第22条，担保人的担保债务自人民法院受理破产申请之日起停止计息。抵质押篇1：破产程序中，预告抵押登记权利人能否请求就抵押财产优先受偿？预告登记制度的规定来源于原《中华人民共和国物权法》（下称“《物权法》”）第20条，旨在保障将来物权的实现。抵押预告登记是指在建筑物不具备法定物权形式，不能依法进行抵押登记的情况下，为了确保将来能够顺利实现担保物权的预备登记行为。抵押人具体情形是否支持优先受偿已进入破产程序抵押财产属于破产财产在受理破产申请时抵押财产的价值范围内支持在人民法院受理破产申请前一年内，债务人对没有财产担保的债务设立抵押预告登记的不支持2：动产抵押人破产，动产未办理抵押登记，抵押权人可否就抵押财产优先受偿？《民法典担保司法解释》第五十四条【未办理登记的动产抵押权的效力】动产抵押合同订立后未办理抵押登记，动产抵押权的效力按照下列情形分别处理：（四）抵押人破产，抵押权人主张对抵押财产优先受偿的，人民法院不予支持。除外情形：（一）抵押人转让抵押财产，受让人占有抵押财产后，抵押权人向受让人请求行使抵押权的，人民法院不予支持，但是抵押权人能够举证证明受让人知道或者应当知道已经订立抵押合同的除外；（二）抵押人将抵押财产出租给他人并移转占有，抵押权人行使抵押权的，租赁关系不受影响，但是抵押权人能够举证证明承租人知道或者应当知道已经订立抵押合同的除外；3：抵押物可以转让的规定方便了重整企业不动产过户《民法典》改变了原物权法关于抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产的规定。根据《民法典》第406条规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意也可以转让抵押财产，但抵押权不受影响。企业重整特别是出售式重整时，需要将不动产过户给新设立的企业。对抵押权人进行留债清偿时，需要保留原抵押关系。但按照原物权法的规定，在不动产过户时，需要抵押权人先解除抵押，办理过户后再办理抵押，不但程序繁琐，而且由于银行等金融机构抵押权人审批问题，可能出现因抵押权人不同意先解除抵押而使重整计划的该项内容不能落实问题。《民法典》关于抵押人可以转让抵押财产的规定，方便了重整计划的落实，也免去了抵押权人的审批风险。4、未登记动产抵押在破产程序中的优先权根据《担保制度解释》第54条，动产抵押合同订立后未办理抵押登记，抵押人破产，抵押权人主张对抵押财产优先受偿的，不能得到保护。其他篇（优先债权）优先债权：消费型购房权、建设工程价款、担保债权第一顺位：职工债权、人身损害赔偿债权第二顺位税收债权、社保债权第三顺位普通债权劣后债权1、消费型购房权1、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》《执行异议和复议规定》第29条规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”根据该条规定，在金钱债权的执行程序中，满足一定条件的商品房买受人享有法定的特别优先权，可以排除其他权利人对买受房产的执行。2、《最高人民法院关于商品房消费者权利保护问题的批复》为化解人民法院在审理房地产开发企业因商品房已售逾期难交付引发的相关纠纷案件中涉及的商品房消费者权利保护问题，2023年4月20日，最高人民法院颁布并施行《关于商品房消费者权利保护问题的批复》（法释〔2023〕1号，以下简称《批复》），对河南省高级人民法院豫高法〔2023〕36号《关于明确房企风险化解中权利顺位问题的请示》作出批复。《批复》规定，“一、……；二、商品房消费者以居住为目的购买房屋并已支付全部价款，主张其房屋交付请求权优先于建设工程价款优先受偿权、抵押权以及其他债权的，人民法院应当予以支持。只支付了部分价款的商品房消费者，在一审法庭辩论终结前已实际支付剩余价款的，可以适用前款规定；三、在房屋不能交付且无实际交付可能的情况下，商品房消费者主张价款返还请求权优先于建设工程价款优先受偿权、抵押权以及其他债权的，人民法院应当予以支持。《批复》在《执行异议和复议规定》第29条所创设的法定特别优先权的基础上，进一步确立了商品房消费者交房请求权的优先地位，即优先于建设工程价款优先受偿权、抵押权以及其他债权。2、建设工程价款（一）申报主体关于享有建设工程价款优先收偿权的主体，详细规定在《建工司法解释（一）》第三十五条、三十七条，结合最高人民法院民事审判第一庭编著《最高人民法院新建设工程施工合同司法解释（一）理解与适用》的相关规定，梳理如下：1.与发包人订立建设工程施工合同的承包人享有建设工程价款优先收偿权，实际施工人不享有建设工程价款优先收偿权：基于《建工司法解释（一）》第三十五条、《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第十八条，“实际施工人”是指无效建设工程施工合同的承包人，即违法的专业工程分包和劳务作业分包合同的承包人、转承包人、借用资质的施工人（挂靠施工人）。2.合法分包人享有建设工程价款优先收偿权：基于《建工司法解释（一）》第四十三条、第四十四条规定实际施工人可以向发包人主张支付工程价款，或者以《民法典》第五百三十五条对发包人提起代位权诉讼，代位权行使之范围为债权及其从权利，优先受偿权作为从权利即应包括在代位权范围内。3.建设工程价款优先受偿权转让后受让人是否享有优先受偿权，司法实践中存在两种观点，一种认为：承包人将建设工程价款转让他人并通知发包人的，从确保承包人债权尽快实现并合理保值的角度出发，依照《民法典》第五百四十七条规定，应认定该工程价款债权受让人有权对发包人主张工程价款优先受偿权（《最高人民法院第六巡回法庭裁判规则》及（2021）最高法民终958号案观点）；另一种认为：建设工程价款优先受偿权与建设工程价款请求权具有人身依附性，承包人将建设工程价款债权转让，建设工程价款的优先受偿权已得以实现，受让人主张对建设工程享有优先受偿权的，人民法院不予支持（《重庆市高级人民法院、四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》（2022.12）观点）。笔者同意第一种观点：基于《民法典》第五百四十七条规定，建设工程价款优先收偿权并不具有人身属性，亦并不专属于承包人自身，债权受让人基于受让债权依法有权享有建设工程价款优先收偿权。且从社会利益实现出发，允许受让人享有建设工程价款优先收偿权有利于高效确保承包人债权实现，亦能实质维护劳动者基本生存权益。4.建设工程价款优先收偿权不适用于建设工程的勘察、设计、监理合同关系：勘察、设计、监理工作成果未物化到建筑物价值中，无法折价亦无法拍卖，因而不适用。[最高人民法院民事审判第一庭编著《最高人民法院新建设工程施工合同司法解释（一）理解与适用》，人民法院出版社，2021，第364页.]5.建设工程优先受偿权包括装饰装修工程合同关系，但需满足一定条件[最高人民法院民事审判第一庭编著《最高人民法院新建设工程施工合同司法解释（一）理解与适用》，人民法院出版社，2021，第384页-第385页.]，具体为：（1）装修装饰工程的发包人必须是该建筑物的所有权人，或者发包人虽然不是所有权人，但建筑物的所有权人与装修装饰工程的承包人之间已经形成合同关系；（2）装饰装修工程的承包人只能是取得相应资质的施工企业，不包括自然人；（3）承包人装修装饰工程款的优先受偿权仅限于因装修装饰而使该建筑物增加的价值的范围内。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第三十五条：“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，依据民法典第八百零七条的规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第三十七条装饰装修工程具备折价或者拍卖条件，装饰装修工程的承包人请求工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第四十三条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第四十四条实际施工人依据民法典第五百三十五条规定，以转包人或者违法分包人怠于向发包人行使到期债权或者与该债权有关的从权利，影响其到期债权实现，提起代位权诉讼的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民法典》第五百四十七条：“【债权转让从权利一并转让】债权人转让债权的，受让人取得与债权有关的从权利，但是该从权利专属于债权人自身的除外。受让人取得从权利不因该从权利未办理转移登记手续或者未转移占有而受到影响。”《中华人民共和国民法典》第五百三十五条【债权人代位权行使要件】因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》18《解释》中“实际施工人”的范围如何确定？《解释》中的“实际施工人”是指无效建设工程施工合同的承包人，即违法的专业工程分包和劳务作业分包合同的承包人、转承包人、借用资质的施工人（挂靠施工人）；建设工程经数次转包的，实际施工人应当是最终实际投入资金、材料和劳力进行工程施工的法人、非法人企业、个人合伙、包工头等民事主体。法院应当严格实际施工人的认定标准，不得随意扩大《解释》第二十六条第二款的适用范围。对于不属于前述范围的当事人依据该规定以发包人为被告主张欠付工程款的，应当不予受理，已经受理的，应当裁定驳回起诉。建筑工人追索欠付工资或劳务报酬的，按照工资支付的相关法律、法规规定及《北京市高级人民法院关于依法快速处理建设领域拖欠农民工工资相关案件的意见》妥善处理。（二）行权期限根据《建工司法解释（一）》第四十一条的规定，承包人应当在自发包人应当给付建设工程价款之日起十八个月内主张权利。关于十八个月的“应当给付建设工程价款之日”除斥期间的起算时间，管理人在审核债权时可参照以下几种情况分别给予认定：（1）工程合同对于应付价款的时间有明确约定的，按照合同约定起算；（2）工程合同没有约定或约定不明，当事人在后续的结算过程中达成结算协议的，按照协议确定的支付时间或结算协议的签署时间起算；（3）工程合同没有约定或约定不明，也无其他文件确认应付时间的，可以结合工程交付情况或是结算文件提交情况综合认定；（4）工程合同解除的，如双方当事人就解除前的工程价款达成结算协议并约定支付时间的，以约定为准；如双方当事人虽达成结算协议但未明确约定支付时间的，以结算协议达成之日为“应付之日”；若未约定支付日期、亦未提交结算的，以合同解除日为应付之日，在破产程序中，根据《中华人民共和国破产法》第十八条的规定，管理人未主动解除合同的，承包人行使建设工程优先受偿权的期限最迟自债务人破产申请受理日起两个月期限届满日（视为合同解除日）开始计算；（5）工程合同未解除、工程未交付、工程价款未结算、合同及双方均无约定的，应以当事人向管理人进行债权申报之日为“应付之日”。（三）建设工程价款优先受偿权范围依照现行司法解释及行政法规规定，建设工程价款优先受偿范围包含成本、利润、税金、建设工程质量保证金，承包人申报的利息、违约金、损害赔偿金、履约保证金等因并非工程款，未作为工程成本物化到建筑物价值内，不在建设工程价款优先受偿范围内，经审核确认的，应认定为普通债权。具体司法解释及行政法规规定如下：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第四十条规定：“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。”《建设工程施工发包与承包价格管理暂行规定》（建标[1999]1号）第五条规定：“工程价格的构成。工程价格由成本（直接成本、间接成本）、利