章 企业破产法

第六章企业破产法

学习目标知识结构主要内容本章小结了解企业破产的概念、破产的主体及破产过程的相关机关理解企业破产中的重整与和解程序掌握企业破产的界限；破产财产、破产债权的核定；破产清算能应用破产法的基本原理解释企业破产中的法律问题

第二节破产案件的申请和受理第三节破产宣告与清算第四节重整与和解第一节企业破产法概述第一节企业破产法概述二、破产人一、破产三、破产债权人破产实际是一种“生存法则”。弱者亡，强者存。英国著名社会学家艾伦描述了“破产”的作用：“破产既是债权人保护自己利益的一种手段，也是企业新陈代谢的一个契机”。破产是商品经济社会发展到一定阶段必然出现的法律现象。当代的破产程序不仅包括以变价分配为目标的清算制度，而且包括以企业再建为目标的重整及和解制度。一、破产普通清算与破产清算的关系

二者的联系表现在：1.清算的目的都是结束被清算企业的各种债权、债务关系和法律关系；2.在解散清算过程中，当发现企业资不抵债时应立即向法院申请实行破产清算。

普通清算与破产清算的关系

二者的区别表现在：1.清算的性质不同。解散清算属于自愿清算或行政清算破产清算属于司法清算2.被清算企业的法律地位不同。解散清算的企业宣告终止后，法人资格并没有完全丧失，在清算期内仍享有限制性的权利和经济行为。被宣告破产清算的企业，其法人权利和行为完全丧失，清算机构依法取得破产企业财产的管理权、处分权。普通清算与破产清算的关系

二者的区别表现在：3.处理利益关系的侧重点不同。解散清算一般不存在资不抵债的问题，清算时除了结束企业未了结的业务，收取债权和清偿债务以外，重点是分配企业剩余财产，调整企业内部各投资者之间的利益关系。破产清算的原因是资不抵债，因此，清算时主要是调整企业外部各债权人之间的利益关系，即将企业有限的财产在债权人之间进行合理分配。

我国的破产法律规范1.普通规范《企业破产法》2.特别规范■《商业银行法》商业银行破产的特别规定商业银行法第71条作出了关于商业银行破产的特别规定：商业银行不能清偿到期债务的，经国务院银行业监督管理机构批准，由人民法院依法宣告其破产；破产宣告后由人民法院组织国务院银行业监督管理机构等有关部门和有关人员成立清算组进行清算；关于清偿顺序规定为，破产财产优先拨付破产费用、所欠职工工资和劳动保险费后，应当优先支付个人储蓄存款。二、破产人

（一）破产人的概念破产人，就是受破产宣告、处于破产程序中的债务人，也就是民事权利受到破产程序拘束的人。债务人转变为破产人的要件，见下图。（二）破产能力

破产能力指债务人应具备破产宣告的资格。我国《企业破产法》仅适用于企业法人：一方面明确规定企业法人具备破产能力；另一方面出于国家宏观政策的考虑，第

134条规定，商业银行、证券公司、保险公司等金融机构实施破产的，由国务院依据本法和其他有关法律的规定制定实施办法。（三）破产原因

所谓破产原因，是指认定债务人丧失债务清偿能力，法院据以启动破产程序、宣告债务人破产的法律标准，即引起破产程序发生的原因。

《企业破产法》规定：我国破产原因的实质标准是支付不能和资不抵债。（三）破产原因支付不能德国学者对支付不能作出了进一步的理论解释，即支付不能是指：公司因为缺乏流动性支付资金，从而长期没有能力清偿它的到期债务；通常，当公司停止它的支付，也即在全部或很大程度上不能再清偿它的到期金钱债务时，推定为公司支付不能。所以从大陆法系的破产立法和学者理论中可以看出，支付不能的核心内涵是不能清偿到期债务，并且这种状况是长期存在的，而不是暂时的。

（三）破产原因资不抵债许多大陆法系国家之所以将资不抵债作为法人公司的破产界限，其深层次理由其实存在于资合公司的本质。当公司净资产为零时，即意味着股东的原始出资(即注册资本)被全部亏尽，公司作为一个资合公司的财产基石已不复存在，此时股东要么通过增加注册资本方式来拯救公司，要么只能面对客观现实即破产。否则，公司继续经营下去则意味着公司的全部风险将由公司债权人承担，这对公司债权人而言显然是不公正的。

从现实意义上讲，在公司资不抵债之时，公司财产是公司债权人的财产，而不是股东的财产。

三、破产债权人（一）破产债权人概述定义：享有破产债权并依照破产程序行使权利的请求权人。权利：出席债权人会议在债权人会议上发表意见和参加表决受领破产分配对债务人（破产人）、管理人实施的影响破产债权人利益的行为提出异议对债权人会议的决议提出异议三、破产债权人（一）破产债权人概述破产债权人相互之间的关系1.是团体成员关系是需要结成一定团体主张权利的债权人有三个组织或机构代表债权人团体的利益行使权利：债权人会议、债权人委员会、管理人三、破产债权人（一）破产债权人概述破产债权人相互之间的关系2.表现为顺位的关系和排他的关系顺位：从各个债权的性质以及相互关系上考察，仍然存在着一定的顺序。优先性债权＞一般的破产债权例：（1）破产财产分配中的第一顺位的职工工资和劳动保险费用（2）有财产担保的债权人，可以就破产人的特定财产，不依破产程序优先就担保标的受偿的权利

（别除权）排他：前一个顺位的债权排斥后一个顺位的债权（二）债权人会议

债权人会议是代表全体债权人共同意志，并恰当满足各债权人独立利益要求的组织形式。

1.债权人会议的组成债权人会议成员有权参加债权人会议，享有表决权。《企业破产法》规定：所有申报债权的债权人均为债权人会议的组成成员，但却未必均有表决权。（1）债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。（2）有财产担保的债权人未放弃优先受偿权利的，对于“通过破产财产的变价方案”和“通过破产财产的分配方案”两项事项没有表决权。

（二）债权人会议

2.债权人会议的职权债权人会议虽然是债权人自治的基本形式，但债权人自治只能在法定的范围内进行活动，这就必然涉及到债权人会议的职权范围问题。（二）债权人会议

2.债权人会议的职权核查债权申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬监督管理人选任和更换债权人委员会成员决定继续或停止债务人的营业通过重整计划通过和解协议通过债务人财产的管理方案通过破产财产的变价方案通过破产财产的分配方案其他（二）债权人会议

3.债权人会议的议决程序（1）决议方式普通决议（1/2+1/2）（由出席会议的有表决权的债权人＞1/2通过）∩（其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”≥1/2）和解决议（1/2+2/3）（由出席会议的有表决权的债权人＞1/2通过）∩（其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”≥2/3）（二）债权人会议

3.债权人会议的议决程序（2）决议的效力债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。（3）对决议的异议债权人认为债权人会议决议损害部分债权人利益的或者不能表决通过的，可以在债权人会议作出决议后提请法院裁定。（二）债权人会议

3.债权人会议的议决程序（4）对债权人会议决议表决的补充（三）债权人委员会

1.债权人委员会的地位债权人委员会是债权人会议的代表机关，债权人委员会的组成见下图。（三）债权人委员会2.债权人委员会的权限（1）监督债务人财产的管理和处分；（2）监督破产财产分配；（3）提议召开债权人会议；（4）债权人会议委托的其他职权。管理人应及时报告债权人委员会的实施行为P76（四）管理人

1.管理人的选任和资格我国对管理人的选任，采取由人民法院指定的立法体例。

管理人由下列组织、机构或者个人担任：有关部门、机构的人员组成的清算组依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构具备相关专业知识并取得专门执业资格的人员（四）管理人

1.管理人的选任和资格（四）管理人

2.管理人的职权（1）接收债务人移交的财产及与财产有关的一切账簿文件；（2）负责破产财产的管理、清理和处分；（3）行使营业管理权；P77（4）诉讼权；（5）请求召集债权人会议；（6）行使撤销权及对抵销权和取回权的承认。P77（四）管理人

2.管理人的职权（6）行使撤销权及对抵销权和取回权的承认。承认取回权一般取回权：人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回特别取回权：人民法院受理破产申请时，出卖人已将标的物向作为受买人的债务人发送，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。例：法院于2007年9月10日受理债务人甲企业的破产申请，甲企业的下列行为中，管理人有权请求人民法院予以撤销的有（）。A.甲于2007.3.1对2007.10.1到期的债务提前清偿B.甲于2007.2.1向乙企业无偿转让10万元的机器设备C.甲于2006.9.1与债务人丙签订协议，放弃其15万元债权D.甲于2007.2.10将价值25万元的车辆作价8万元转让给丁ABD例：在人民法院受理了甲公司破产申请的前1年内，甲公司的下列行为中，管理人有权主张撤销的有（

）。A.将该公司所有的两辆汽车无偿转给了乙公司使用B.对到期了的30万元债务进行了清偿C.将本公司价值10万元的设备以1万元转让给了丙公司D.对原来向丁银行无担保的贷款提供了抵押担保ACD例：法院受理甲企业的破产申请后，乙企业有权对出租给甲企业的机器设备行使取回权。乙企业行使取回权的下列方式中，符合企业破产法律制度规定的是（）。

A.自行取回

B.通过债权人会议取回

C.通过管理人取回

D.申请人民法院裁定取回C

第二节破产案件的申请和受理二、破产案件的管辖和受理一、破产案件的申请一、破产案件的申请

破产申请是破产申请人请求法院受理破产案件的意思表示。在我国，破产程序的开始不以申请为准而是以受理为准。因此，破产申请不是破产程序的开始，而是破产程序开始的条件。根据我国法律规定，能提出破产申请的主体有两个即债权人和债务人。一、破产案件的申请

1.债权人申请只要企业不能清偿到期债务，债权人即可向法院申请其破产。

一、破产案件的申请

2.债务人申请

债务人可以申请自己破产。国有企业申请破产时，还应当提交其上级主管部门同意其破产的文件；其他企业应当提交其开办人或者股东会议决定企业破产的文件。

3.有关机关申请企业法人已解散但未清算或者未清算完，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。债务人申请破产，应当向人民法院提交下列材料:(一)书面破产申请(二)企业主体资格证明(三)企业法定代表人与主要负责人名单(四)企业职工情况和安置预案(五)企业亏损情况的书面说明，并附审计报告(六)企业至破产申请日的资产状况明细表，包括有形资产、无形资产和企业投资情况等债务人申请破产，应当向人民法院提交下列材料:(七)企业在金融机构开设账户的详细情况，包括开户审批材料、账号、资金等(八)企业债权情况表，列明企业的债务人名称、住所、债务数额、发生时间和催讨偿还情况(九)企业债务情况表，列明企业的债权人名称、住所、债权数额、发生时间

(十)企业涉及的担保情况(十一)企业已发生的诉讼情况(十二)人民法院认为应当提交的其他材料

二、破产案件的管辖和受理

（一）破产案件的管辖

（二）破产案件的受理

1.破产案件受理的条件和程序破产案件受理的程序，见下图。15日内10日内（二）破产案件的受理1.破产案件受理的条件和程序不予受理的情形包括：（1）债务人有隐匿、转移财产等行为，为了逃避债务而申请破产；（2）债权人借破产申请损毁债务人商业信誉，意图损害公平竞争的；（3）债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向的债务人对提出破产申请的债权人的债权提出异议且法院认为异议成立的，应告知债权人先行提起民事诉讼，破产申请不予受理2002年12月下旬，一家机械配件厂与一家销售公司发生合同纠纷。销售公司因资金周转困难，无法按期归还配件厂的9万元的货款。机械厂的厂长一怒之下提出：如果销售公司不按期归还货款，将向法院申请宣告销售公司资不抵债而破产，让销售公司在法院的破产公告中“出丑”。想以贬低商业信誉的方式来要挟销售公司。然而，当机械厂到法院提出宣告销售公司破产申请时，法院明确答复对此恶意申请不予受理。这是一起假借申请他人破产为名，来达到损害他人商业信誉的案例。

债务人是否具有清偿能力，与其财产状况、信用程度、知识产权拥有的情况等多种因素相关。不能仅凭其拥有的财产数额来认定，而应对债务人进行综合评价。如：良好的商业信誉是企业的无形资产。有的企业信用良好，虽然资产数额小于负债，但其凭借良好的信用，足以使资金正常周转，应付各种债务的清偿。即使该企业在某一时段出现资不抵债的状况，但仍具有旺盛的生命力，因而不能认定其构成破产原因。

债务人的不能清偿到期债务必须是一种连续状态，而不是暂时的、短期的不能清偿。企业在经营过程中，受各种因素的影响，有时会发生短期的资金周转不灵的状况，这仅只是一种暂时的财务困难。随着企业的正常运转，这种暂时的财务困难会逐渐解决。对此，也不能适用破产程序清理其财产。

机械厂的法定代表人以向法院申请销售公司破产为由，意图借人民法院的公告影响力和司法强制力来损害销售公司的商业信誉，并用此手段相要挟，以达到自身目的。由此可见，机械厂存在主观恶意，人民法院对其提出的破产申请不予受理是完全正确的，有效地保护了销售公司的合法权益。申请人：深圳新海工贸发展有限公司。住所地广东省深圳市东门南路8号潮汕大厦4楼。被申请人：上海埔申实业公司。住所地上海市长宁区长宁路949弄972号。被申请人上海埔申实业公司(下称埔申公司)由其主管部门上海华埔贸易公司于1994年3月18日申请开办成立，注册资金400万元人民币，企业性质集体所有制，经营范围为渣土运输、建筑材料、日用品等。该公司于1996年下半年停止经营活动，法定代表人去向不明，公司财务及经营管理人员均离职自谋出路。该公司资产净值300万余元，被上海市第一中级人民法院另案查封。其主管部门上海华埔贸易公司亦下落不明。

申请人：深圳新海工贸发展有限公司。住所地广东省深圳市东门南路8号潮汕大厦4楼。被申请人：上海埔申实业公司。住所地上海市长宁区长宁路949弄972号。

1997年1月6日，埔申公司的债权人深圳新海工贸发展有限公司(下称新海公司)以埔申公司不能履行到期债务为理由，向上海市长宁区人民法院申请埔申公司破产还债。申请人新海公司向受案法院提供的“关于埔申公司1996年8月31日资产、负债、所有者权益的鉴证审计报告”表明，埔申公司账面资产总计554万元，负债261万元，所有者权益293万元;有5笔账外银行借款1030万元去向不明，账上既未反映债务情况，又未反映借入资金的使用情况。审判长宁区人民法院立案受理后，经通知债权人申报债权，共有20余家债权人申报，申报债权总额为2344万余元，其中银行债权1786万余元(包括去向不明的1030万元在内)，其他企业和个人债权558万余元。

1997年5月21日，长宁区人民法院主持召开第一次债权人会议，有上海城市合作银行延安支行等5家银行在内的12家债权人参加会议。该5家银行债权数额占总债权额的60%以上。债务人埔申公司及其主管部门上海华埔贸易公司均因下落不明，其无法定代表人列席债权人会议。

审判申请人介绍了埔申公司的审计报告、账外资金去向不明和埔申公司不能履行对其到期债务等情况，陈述了要求宣告埔申公司破产还债的理由。到会12家债权人中的7家(包括5家银行)认为，债务人埔申公司除审计报告中所说的1030万元借款去向不明外，尚有不少债务未列入审计报告，对这些情况应有个明确说法；如系非经营性亏损而挪作他用，则债权人的合法权益将得不到保护，国有资产将严重流失；现债务人及其主管部门既不出面清算债权债务，又无人对账外资金作出合法解释，故债务人埔申公司目前尚不具备破产还债的条件。该7家债权人建议法院终结破产还债程序，并通过公安部门追查账外资金的去向。债权人会议据此决议，不同意埔申公司破产。审判据此，长宁区人民法院认为：占债权人会议有表决权的半数以上的债权人不同意债务人埔申公司破产还债。债务人去向不明的资金占其企业资产的相当比例，且其法定代表人至今下落不明。目前对债务人实施破产，不利于保护债权人的合法权益。根据有关法律规定，该院于1997年7月31日裁定驳回申请人的破产申请。同时，本案中发现可能有犯罪的问题存在，法院可就该问题建议有关当事人向公安或检察机关举报，或将发现的犯罪线索提供给公安或检察机关。分析这是一起由债权人提起的申请债务人破产还债的案件。法院通过审理，之所以裁定终结破产还债程序，并将案件移送公安部门处理，主要是基于以下几方面的考虑：一、债务人埔申公司破产还债的条件尚不具备。其一，企业宣告破产，应成立清算组织，负责破产企业的财产保管、清理、估价、处理和分配，并依法进行必要的民事活动。清算组织中应有破产企业的上级主管部门。而本案债务人及其主管部门均下落不明，公司财务及经营管理人员均离职自谋出路，企业处于无人管理状态;且破产企业进行财产审计、评估所必须依据的财务账册、资料等均无从落实，即使法院组织有关部门和人员成立清算组织，亦无法开展正常的财产清算工作。分析其二，债务人资不抵债，无力清偿到期债务，是法院宣告债务人破产还债的根本依据。本案申请人新海公司向法院提供的审计报告中表明，债务人有1030万元的账外资金去向不明，债务和资金使用情况均未能在账上得到反映，说明申请人提供的材料尚不足以证明债务人确属无力清偿到期债务。换言之，如果这些账外资金应收回而未收回，或者确被挪作他用，而使债务人目前确不能清偿债务，也并不因此而必然造成无力清偿的后果。

分析二、审理破产案件，除了必须遵循公开、公平、公正的原则和切实维护全体债权人的合法权益以外，同时还应防止可能存在的经济犯罪借破产逃脱制裁的发生。本案法院在召开债权人会议基础上，听取了到会债权人的意见，在有表决权的半数以上债权人不同意债务人破产还债的情况下，依法裁定终结债务人破产还债程序，体现了切实维护全体债权人合法权益的原则；同时，对审理中发现的经济犯罪线索，及时和公安部门联系，将本案及时移送公安部门处理，防止了国有、集体资产的流失，体现了认真审查、严格把关的认真负责的态度，也避免了在破产的掩护下，侵吞国有、集体财产的犯罪分子逃避法律制裁的情况发生。

2.破产案件受理的法律后果破产案件一经被受理，产生下列法律后果：P78-79（1）对债务人财产的其他民事诉讼程序的中止或终结。（2）法院受理破产案件对债务人产生的法律后果。（3）法院受理破产案件对债权人产生的法律后果。（4）法院受理破产案件对第三人产生的法律后果。（二）破产案件的受理第三节破产宣告与清算二、破产债权一、破产宣告三、破产财产四、破产的分配与破产程序的终结一、破产宣告

（一）破产宣告的概念和条件破产宣告是法院对债务人具备破产原因的事实作出有法律效力的裁定。破产宣告必须具备法定条件：（1）达到破产界限，即出现破产原因；（2）和解和整顿被完全否定；（3）和解达成以后在整顿期间，出现下面所述的7种情况之一，即终结整顿进入破产程序进行破产宣告。一、破产宣告

在整顿期间终结整顿有7种情况：

1.整顿期间不遵守和解协议。债务人在整顿期间不履行和解协议，那么整顿目标就不能实现，这样的整顿只能是进一步浪费财富，如果不整顿债权人本应得到多一点的偿还，经过整顿原有的财产又给浪费掉了，这时应当立即终结整顿程序。

2.财务状况继续恶化。整顿没有好转反而恶化了，这时整顿就不能再继续进行了，就及时终结。补充知识点一、破产宣告

在整顿期间终结整顿有7种情况：3.有下列5种情况之一出现时，要终结整顿。(1)隐匿、私分或无偿转让财产；(2)非正常压价出售财产即以明显低于市场价格的价格出售财产；(3)对原来没有财产担保的债务提供财产担保，原来没有担保的债权人本来是应按照破产程序来受偿的，在这里结果可以优先受偿了，该债权人优先受偿了，其他债权人应得的份额就相应减少了；(4)对未到期的债务提前清偿；(5)放弃自己的债权。补充知识点对象释义具体内容破产案件破产案件进入清算程序债务人对债务人产生身份上、财产上的一系列法律后果1.债务人成为破产人；2.债务人财产成为破产财产；3.债务人丧失对财产和事务的管理权；4.债务人的法定代表人承担与清算有关的法定义务（二）破产宣告的法律效果

对象释义具体内容债权人因破产宣告以前的原因而发生的请求权，得依照破产程序的规定接受清偿

1.未到期的债权视为到期；2.有财产担保的债权人可以随时就担保物优先受偿；3.对破产企业负有债务的债权人可以依法行使抵销权；4.无担保债权人依破产分配方案获得清偿第三人破产宣告后，与破产人有其他民事关系的第三人，应按照其民事关系的性质享受相应的权利或承担相应的义务

1.破产人占有的属于他人的财产，其权利人可依法行使取回权；2.破产人的债务人，应当向管理人交付财产；3.持有破产人财产的人，应当向管理人交付财产；4.破产人的开户银行，应当将破产人银行账户供管理人专用；5.待履行合同解除或继续履行时，相对人享有相应的权利；6.破产无效行为的受益人，应当返还其受领的利益（二）破产宣告的法律效果

二、破产债权

一个破产债权就是破产宣告前成立的通过破产财产的分配能够得到公平受偿的财产请求权。P81二、破产债权

关于“债务人的保证人预先行使追偿权而申报的债权”保证人预先追偿权是指当人民法院受理了债务人的破产案件后，债权人不向人民法院申报债权时，债权的保证人为了减少自己的担保风险而参加破产分配，通过破产程序预先向债务人求偿以弥补代替债务人向债权人清偿所遭受的损失的权利。

在企业的破产宣告之前，虽然破产企业(即债务人)的保证人还不曾替破产企业还过债，但将来在破产企业通过破产程序无法满足其债权人的清偿要求时，基于我国《〈担保法〉及其适用问题的解释》之相关规定仍需承担保证责任，故保证人的权利只能通过预先行使追偿权(即预先向人民法院申报债权)来实现。

补充知识点二、破产债权

关于“债务人的保证人预先行使追偿权而申报的债权”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十四条规定：“保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债务人既可以人民法院申报债权，也可向保证人主张权利。补充知识点二、破产债权

关于“债务人的保证人预先行使追偿权而申报的债权”这就表明：第一，破产企业的债权人对于实现债权的方式有选择权，既可通过向人民法院申报债权来实现，也可通过向破产企业的保证人主张权利来实现。第二，即使破产企业的债权人选择了通过向人民法院申报债权的方式来实现自己的债权，对于在破产程序中未受清偿的那部分债权还可以对破产企业的保证人在破产程序终结后六个月内提出清偿要求。由此不难看出，对于有保证人的破产企业的债权人而言，其债权的实现有充分的法律保障。补充知识点二、破产债权

关于“债务人的保证人预先行使追偿权而申报的债权”例：某企业有甲、乙两个债权人，其中，甲的债权为100万元，由丙作为该企业的保证人，乙的债权为200万元，无任何担保，现该企业提出破产申请并被法院受理，假定该企业在拨付费用、所欠职工工资和劳保费用、所欠国家的各种税金后，剩余财产有30万元。补充知识点二、破产债权

1.甲向法院申报100万元的债权在此种情况下，根据我国《破产法》的相关规定，当破产企业的财产不足以满足同一顺序清偿要求的，应按比例分配。现30万元的剩余财产不足以满足甲、乙两人的清偿要求，应按比例分配，在破产程序中，甲分得：30×[100÷〔100+200〕]=10(万元)。根据前述《担保法》司法解释44条的规定，保证人还应对债权人甲在破产程序中未受清偿的那部分债权承担责任，即保证人丙应替破产企业清偿100-10=90(万元)的债务。补充知识点二、破产债权

2.

甲直接向保证人丙求偿且告知丙向法院预先申报债权。在破产程序中，丙预先分得：30×[100÷〔100+200〕]=10(万元)。而保证人丙要替破产企业偿还100万元，扣除预先分得的10万元，丙实际替破产企业偿还了100-10=90万元。补充知识点二、破产债权

关于“债务人的保证人预先行使追偿权而申报的债权”由此案例可知，保证人替破产企业还过债后，无法向它要回的债权(如上例中丙的90万元)是保证人对自己的保证行为所承担的风险，这是当初保证人在为破产企业提供保证时就应该考虑到的法律后果。也就是说，想凭借通过行使追偿权去实现自己曾因替破产企业还债而形成的债权，对于任何担保人而言，都是不现实的。做好事有风险，为人担保需谨慎补充知识点（二）破产抵销权

破产抵销权是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债务性质、种类及是否到期，在破产宣告前可以等额抵销的权利。抵销权的行使对破产债权人来说，等于抵销部分破产债权是全部受偿，它也是一种优先受偿权，因此，它的行使涉及全体债权人的利益，行使抵销权必须符合法定条件。P81（二）破产抵销权

破产人的债务人在破产宣告后取得他人的破产债权，是禁止抵销的。

例如，甲对破产人负有10万元债务，乙对破产人享有10万元破产债权，根据破产人的财产状况，乙的债权依破产程序至多能获得4万元清偿。这时，甲便可能向乙提出以6万元价款购买其10万元破产债权。乙因此可多得2万元，并立即得到偿还，自然是何乐而不为。甲用这10万元债权去抵销自己必须完全清偿的10万元债务，也少支付了4万元，双方均有利可图。这差额的6万元，本应是在甲还债之后纳入破产财产，分配给全体破产债权人的，现在却被甲乙两人瓜分，显然是侵害了其他破产债权人的利益。所以在这种情况下，法律禁止抵销。

（二）破产抵销权

有一些国家的破产法不允许进行破产抵销，如法国及拉美的一些国家。主张禁止破产抵销的观点主要是认为，抵销的作用在于使享有抵销权的债权人实际上达到了担保其债权实现的目的，破产抵销违背了按比例分配债务人财产的原则，因为享有抵销权的债权人通过抵销得到了其债权的充分偿付（在允许抵销的数额范围内），这使得抵销类似于一种未公开的担保权，对其他债权人而言是不公平的。所以在这些国家，原则上是禁止破产抵销的。中国的破产立法允许进行破产抵销。补充知识点（三）别除权

别除权是指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独受偿的权利。别除权的构成要件为：第一，别除权必须是在破产宣告前一定时间合法成立的；第二，别除权是对物设立的担保；第三，别除权是经依法申报并经确认的债权。三、破产财产（一）破产财产的范围只要破产程序没终止，在破产宣告至破产程序终结前破产企业所取得的一切财产都归入破产财产。属于和不属于破产财产的范围P82-83四、破产的分配与破产费用

（一）破产财产分配遵循下列原则：（1）破产财产按法定顺序分配；（2）破产财产在没有满足上一顺位的全部清偿要求时，不得进行下一顺位的分配；（3）破产财产不能满足同一顺位的清偿要求时，按比例分配。四、破产的分配与破产费用

（一）破产财产分配分配方式：（1）现金分配（2）实物分配（3）债权分配四、破产的分配与破产费用

（一）破产财产分配顺序四、破产的分配与破产费用

（二）破产费用破产费用是指为维护破产债权人的共同利益而从破产财产中支付的费用。破产费用包括：（1）破产财产的管理、变价、分配所需的费用；（2）破产案件的诉讼费用；（3）债权人会议费用；（4）催收债务所需费用；（5）为破产债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用。四、破产的分配与破产费用

（二）破产费用清算期间破产企业职工的生活费、医疗费等同于破产费用，可以从破产财产中优先拨付。破产费用的支付受债权人会议的监督。当破产财产不足以支付破产费用时，法院根据管理人的申请终结破产程序。海航贸易有限责任公司(以下简称“贸易公司”)系由甲公司和乙公司分别出资300万元和200万元设立，贸易公司实际到位的注册资本为400万元，甲公司尚有100万元出资因公司章程规定的出资期限未到期而没有完全履行出资义务。贸易公司在经营中因投资决策发生严重失误，造成重大损失，不能清偿到期债务，向其所在地的人民法院申请破产。人民法院于2007年2月8日受理了该破产申请后，指定了管理人全面接管贸易公司。经审理人民法院于2008年1月8日依法宣告贸易公司破产。管理人对贸易公司的相关事项清理如下：

人民法院于2007年2月8日受理了该破产申请后，指定了管理人全面接管贸易公司。

(1)2006年4月20日公司向丙公司无偿赠与一批物资，价值30万元。问：贸易公司向丙公司赠与物资的行为是否可以撤销?并说明理由。贸易公司向丙公司赠与物资的行为应予以撤销。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人无偿转让财产行为的，管理人有权请求人民法院予以撤销。本题贸易公司向丙公司赠与物资的行为，发生在人民法院受理破产申请前1年内，因此，该行为是可以撤销的。

人民法院于2007年2月8日受理了该破产申请后，指定了管理人全面接管贸易公司。

（2）2006年12月16日与甲公司签订一份买卖合同，约定甲公司为贸易公司定制一批特殊规格的服装，合同标的额为68万元，由甲公司于2007年4月上旬交货，货到付款。现双方均尚未履行该合同，管理人决定解除该合同，由此造成甲公司实际经济损失为10万元。问：甲公司享有的破产债权是多少数额?其尚未缴纳的出资是否应补缴?并分别说明理由。①根据规定，对破产企业未履行的合同，管理人可以决定解除合同，另一方当事人因此受到经济损失的，其损害赔偿额应作为破产债权。②甲公司尚未缴纳的出资应补缴。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。③甲公司享有的破产债权数额是10万元。甲公司对贸易公司享有的破产债权不得主张与其未到位的100万元注册资本金相抵销。根据规定，债务人的开办人注册资本投入不足的，应当由该开办人予以补足，补足部分属于破产财产。

人民法院于2007年2月8日受理了该破产申请后，指定了管理人全面接管贸易公司。

（3）2006年1月24日向丁银行借款10万元，借期2年。其借款利息截至2007年2月8日为8万元，其后截至2008年1月8日为15万元。（假设该借款未入账）问：丁银行享有的破产债权是多少?并说明理由。丁银行享有的破产债权为18万元(10+8=18万元)。根据规定，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。因此，丁银行的贷款尽管没有到期，仍应视为到期，且其利息计算至人民法院受理破产申请时(即：8万元利息)。

人民法院于2007年2月8日受理了该破产申请后，指定了管理人全面接管贸易公司。

(4)武汉一债权人因参加债权人会议发生差旅费1万元，南京一债权人为参加贸易公司的破产清算而聘请律师的费用2万元。

(5)2007年6月19日贸易公司的一幢危房突然倒塌，致路人戊不幸受到伤害，遭到损失3万元。

(6)贸易公司经评估确认尚有资产1200万元(变现价值)，应付工资300万元、基本养老保险费用100万元、基本医疗保险费用50万元、应缴税金400万元、其他流动负债1950万元；破产费用100万元。问：丁银行享有的破产债权在破产清算中能得到清偿的具体数额是多少?(小数点保留2位)①破产财产=1200+100(甲补足的注册资本金)+30（捐赠财产收回）=1330(万元)说明：出资人补缴的出资属于破产财产；管理人行使撤销权后追回的财产应计入破产财产。②普通破产债权=1950+10+18=1978(万元)说明：10万系管理人决定解除合同而使对方当事人因此受到的损害赔偿额，应作为破产债权；债权人参加破产程序所支出的费用，不属于破产债权。

③破产企业的破产财产应优先拨付100万元的破产费用和3万元的共益债务(债务人财产致人损害所产生的债务，属于共益债务)，再支付工资、基本养老保险费用和基本医疗保险费用。④至普通破产债权，可供清偿的破产财产为377万元（1330-100-3-应付工资300万元-基本养老保险费用100万元-基本医疗保险费用50万元-应缴税金400万元）。由于剩余的破产财产不足以支付普通破产债权，普通破产债权人应按同一比例清偿。该比例为19.06%=377÷1978。⑤丁银行享有的破产债权得到清偿的具体数额为3.43万元=18×19.06%。2008年3月1日，甲公司自己向法院提出破产申请，3月10日裁定受理。管理人接管甲后，进行了财产清理，情况如下：1.资产总额5600万。厂房3200万，办公楼650万；设备820万。2.负债总额11000万。其中：（1）应付工资180万，未交税金220万；甲以厂房作抵押，向工行贷款500万；以设备抵押，向建行贷款420万。（2）应付账款640万，包括但不限于：

①应付乙货款380万。法院判决甲支付乙欠款及违约金405万，乙申请强制执行，法院查封甲办公楼。法院受理甲破产申请时，此判决尚未执行。

②应付丙到期货款180万，以甲设备抵押，已办理抵押登记。

③应付丁公司尚未到期货款200万元。3.2007年12月，甲主动放弃了对某公司的到期债权90万元。4.甲股东用于出资的房产在出资时作价600万，当时实际价值为520万。5.甲公司在破产程序中支付破产费用40万。234

5要求：根据以上事实，分别回答下列问题：（1）法院查封甲的办公楼可否用于偿还乙的货款？人民法院查封的甲公司的办公楼不能用于偿还乙的货款。根据规定，人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。在本题中，保全措施解除后，办公楼的拍卖价款应计入破产财产，债权人乙公司应凭生效的法律文书向受理破产案件的人民法院申报405万元的债权。要求：根据以上事实，分别回答下列问题：（2）对甲公司放弃到期债权的行为应如何处置？由管理人请求人民法院予以撤销，追回的财产90万计入破产财产。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，对债务人放弃债权的行为，管理人有权请求人民法院予以撤销。要求：根据以上事实，分别回答下列问题：（3）甲股东出资不实应如何处理？破产管理人应当要求该股东补缴出资额80万元。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。要求：根据以上事实，分别回答下列问题：（4）甲公司的破产财产额是多少？清偿顺序？甲破产财产额为5770万（5600+90+80），按下列顺序分配：

①支付破产费用40万元。

②清偿有担保债权人：3200万厂房先清偿工行500万；820万设备先清偿建行420万和丙180万。

③支付职工工资180万元。

④支付税款220万元。

⑤用剩余的4230万（5770-40-500-420-180-180-220）支付普通债权9500万元（11000－180－220－500－420－180）。

要求：根据以上事实，分别回答下列问题：（5）丁尚未到期货款是否属于破产债权？如果是破产债权，丁公司可分配的财产具体数额为多少？并列出计算过程（保留至元）。

丁公司未到期的债权200万元属于破产债权，丁公司可以分配的财产为89.0526元。

计算公式：200×(4230÷9500)＝89.0526万元。

第四节重整与和解二、破产和解程序一、破产重整程序一、破产重整程序

重整，是指当具有一定规模的公司或企业出现破产原因或者有破产原因出现的危险、同时又具有振兴和再生的希望时，为防止公司或企业破产，经公司或企业利害关系人的申请，在法院的干预下对该公司或企业实施强制治理以促使其复兴的制度，是旨在挽救作为债务人的公司或企业的生存的一种积极程序。（一）重整申请和重整的法律效力

债务人或者债权人可以依照破产法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。人民法院经审查认为重整申请符合破产法规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。重整的法律效力P84

重整的终止P84（二）重整计划的制定和批准

1.债务人或管理人制定重整计划草案债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。

2.债权人表决重整计划人民法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决（1/2+2/3）。

3.法院批准重整计划，终止重整程序人民法院经审查认为重整计划草案符合法律规定的，应当自收到申请之日起30日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。（二）重整计划的制定和批准重整计划草案应当包括下列内容：债务人的经营方案；债权分类；债权调整方案；债权受偿方案；重整计划的执行期限；重整计划执行的监督期限；有利于债务人重整的其他方案。补充知识点（二）重整计划的制定和批准重整程序的终止

：一、依申请的终止①自重整计划通过之日起十日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合本法规定的，应当自收到申请之日起30日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。②未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合下列条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案，人民法院经审查认为重整计划草案符合前款规定的，应当自收到申请之日起30日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。

（二）重整计划的制定和批准重整程序的终止

：二、法院依职权终止重整程序并宣告债务人破产①债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；②债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；③由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。

（三）重整计划的执行经人民法院裁定批准的重整计划对债务人和全体债权人均有约束力。重整计划由债务人负责执行。人民法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。自人民法院裁定批准重整计划之日起，在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行。（四）终止重整计划，宣告债务人破产债务人不能执行或不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。二、破产和解程序

（一）破产和解制度的概念及特征

和解是在债务人发生破产原因时，为避免债务人破产，由债务人与全体（或者大部分）债权人达成和解协议，按照和解协议调整债务人的债务、减轻债务人的负担，以使债务人恢复生机，并使债权人有可能得到比通过破产程序所能得到的更多的清偿的一种法律制度。二、破产和解程序（一）破产和解制度的概念及特征破产和解制度具有以下法律特征：（1）破产和解适用于已具备破产原因的债务，并且是以避免破产清算为目的。（2）破产和解的内容一般是延期、分期偿还债务以及免除或者部分免除债务。（3）破产和解须由债务人与债权人团体之间达成协议。（4）破产和解具有强制性。（二）和解的基本程序

我国企业破产法不仅包括以变价分配为目标的清算制度，而且包括以企业再建为目标的重整及和解制度。本章较为全面地阐述了企业破产的界限、如何进行破产、怎样实现破产等制度，其中重点解决了破产过程中各方主体的利益维护问题，如破产人、债权人、破产企业职工等。中国破产法制度的过去、现在和未来

我国古代法典籍上没有破产法制度，乡野间也未见有与西方破产制度类似的习惯。直到1906年，修律大臣沈家本先生起草中国历史上第一部破产法——大清破产律，该法仍由于官界、商界对于债权人平等原则不能接受而在颁行不到两年即告夭折，由光绪帝明令废止。这或许可归因于中国“重农抑商”的传统，由于商业得不到自由充分的发展，无法孕育培养自由、平等之类的商业精神，在凡事以“礼”分高下是非的大传统中，行事原则是以人际关系亲疏远近定取舍的“特殊主义”，自然不能接受西方破产制度的所有债权人平等原则。

中国破产法制度的过去、现在和未来

民国以后，我国仿德、日破产法先后制定过几部破产法，逐渐开始在中国社会得到适用和认同。1935年颁行的破产法至今仍适用于我国台湾地区。中华人民共和国成立后，废除所有旧法，破产法随之在新中国退出舞台。但实际上，在建国初期为解决私营企业债务清偿问题，也有一些运用破产程序的操作实践。在私有企业改造完成后，在纯粹公有制和实行计划经济的体制条件下，不存在破产问题，“破产”一词就剩下符号意义了，而且这个符号象征已极为简化，是与资本主义生产关系的残酷冷漠相联系的（常出现于对资本主义制度声讨的一些文字中），其本身作为优胜劣汰的市场机制制度基础的这层含义却不在视野了。

中国破产法制度的过去、现在和未来

1979年开始市场化改革后，“破产”一词又频频出现于党中央一些重要的文件中。后由决策进入实践，1986年颁布《中华人民共和国企业破产法（试行）》（以下简称《企业破产法（试行）》），适用于全民所有制企业法人。1991年颁布新民事诉讼法，在此法中增设一章，专门规定“企业法人破产还债程序”，适用于非全民所有制企业法人。这两个破产立法由于破产理论、实践的基础准备不足以及立法技术的粗糙，给破产审理实践带来不少困难。但其天生的更大不足是适用范围上受所有制观念的约束造成立法不统一，以及政府参与破产程序的色彩过于浓厚。在司法实务中，也由于历史原因导致的国企财务困难，以及与破产相关的有关社会保障制度的不完善，破产工作负重前行，有时不得已采用一些行政手段解决实际问题。破产运作负载了债务清理、经济管理、企业改革等太多的功能，破产法律制度与司法实践和其他许多法律制度与实践一样遭遇了因政治或其他需要而被“异化”的尴尬与无奈。

中国破产法制度的过去、现在和未来

2006年8月27日，中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议讨论通过《企业破产法》，并宣布于2007年6月1日起施行，这标志着我国破产法律制度和司法实践进入到一个全新的发展阶段。这部法律不再冠以“试行”之名称，可以说是共和国第一部正式的破产法。与此前的立法比较，《企业破产法》的立法背景已发生了很大变化，市场化改革进一步深入，国企改革已近尾声，破产在此特殊时期所承担的一些特殊使命也将告结束，司法实践所需要的是一部完全建立在市场经济体制基础上的破产法。中国破产法制度的过去、现在和未来

从《企业破产法》的内容来看，这部法律基本完成了角色转换，实现了新的角色定位，是一部以市场经济体制为基础、与市场经济运作机制相契合的破产法。这部破产法不再区分企业所有制而统一适用，借鉴西方市场经济发达国家的破产法律与实践，在体系、内容上都有很大突破。这部新破产法极大地推动我国企业破产制度实践，更大地发挥破产制度在市场经济建设中的积极作用。

破产法是规定在债务人不能清偿到期债务或负债超过资产时，由法院宣告其破产，并主持对其全部财产强制进行清算分配，公平清偿全体债权人，或由债务人与债权人会议达成和解协议、进行企业重整，避免破产的法律规范的总称。1.广义的破产法包括三种程序：破产清算程序、和解程序、重整程序2.狭义的破产法仅仅指破产清算程序我国破产法采取广义的破产法概念，2007年6月正式实行的《企业破产法》将破产、和解与重整程序集于一身。五谷道场，这个曾以“拒绝油炸、留住健康”而闻名全国，非油炸方便面单月产值高达6000万元的企业，从2004年投资设立到2006年家喻户晓，再到2008年申请破产不过短短几年时间，其兴衰之迅速引起了社会各界的普遍关注。2008年10月16日，五谷道场以“公司现处于全面停产状态，企业资产负债率已达524％，明显缺乏债务清偿能力，已经符合破产的条件。但企业品牌仍有继续发展的价值和前景”为由，向北京市房山区人民法院提出重整申请。当月30日，法院依法受理此案。

破产重整百日涅磐五谷道场获新生在申请中，五谷道场将其衰败归因于三点：一是原材料大幅涨价，方便面行业整体效益下滑；二是公司前期费用和广告宣传投入过大，造成公司全面亏损；三是随之而来集中诉讼和负面报道，导致企业资金链断裂。2007年10月、11月公司全面爆发财务危机。

2009年2月11日，法院收到经债权人表决通过的重整计划。次日上午9时，房山法院宣布：批准北京五谷道场食品技术开发有限公司重整计划，同时终止北京五谷道场食品技术开发有限公司重整程序。随后，作为重组方代表的中粮集团总裁助理曲喆当庭向五谷道场破产重整案件管理人支付了1.09亿元的支票，这笔资金将专门用于五谷道场清偿债务及支付重整费用。

2月26日上午，农历龙抬头，中粮集团总裁助理曲喆在房山区委和法院的见证下，从管理人手中接过五谷道场的钥匙。双方正式交接。至此，五谷道场破产重整一案暂时告一段落，我国最大的粮油加工贸易企业----中粮集团入主五谷道场。从10月30日至2月12日，不过百余日，但对于五谷而言，却如同凤凰涅磐。

审判长让债权人安静了下来

9点半，会议正式开始。在核对完到场的债权人、指定债权人会议主席后，管理人首先向债权人介绍前期的破产重整工作、五谷道场的资产状况、负债情况以及初步审计评估结果。起初债权人们还在下面安静地听着，还有人做着记录。在破产管理人说到“五谷道场的负债总额高达6.2亿”时，台下的人开始有些骚动，有人开始小声说话。当管理人继续说道“经评估包括‘五谷道场’商标在内的资产评估总额仅剩4400多万，破产清偿率仅为2.76%”时，台下立刻炸了锅。“这么大的一个企业，怎么可能说没就没了呢？再说，瘦死的骆驼比马大，就算是厂子没了，厂房还在吧？厂房没了，机器总还在吧？就剩四千多万，骗谁呢！”

审判长让债权人安静了下来“五谷道场这个商标多有名啊，就是商标的无形资产也得值点钱吧，才100多万，这是什么破地方评估的啊？肯定有问题！”台下一个人提问，所有人都随声附和。问题就像连珠炮似的向破产管理人砸来。

“非油炸是五谷的特色，肯定有专利或者技术秘密，这个怎么不算在资产里啊！”“据我们了解，北京富顿中心是属于五谷道场公司的固定资产，这为什么不算进去！”“最关键的是，债权人中有好多都是五谷道场老总王中旺占有股份的关联企业，如果他们的债权也算在里面的话不就是假破产真逃债吗？”台下群情激愤，场面一片混乱。如果再不控制，这个会就无法再进行下去，更别说下一步的讨论重整计划了。当务之急是稳定大家的情绪，这时候，审判长纪红勇清了清嗓子，站了起来。

不知道是大家觉得这么乱哄哄的吵闹对于解决问题没有任何帮助，还是充分相信法院，反正纪红勇的一席话让大家安静了下来。

在随后的一段时间里，管理人通过各种渠道收集了债权人提供的许多问题和线索，并将这些问题归纳为六大类，并逐一调查核实。通过从国家商标局传来的调查结果显示，五谷道场商标一直未在方便面领域注册成功，随着时间的推移，目前它的价值经评估仅有100多万元。此外，破产管理人又对大家反映强烈的五谷道场的关联企业进行了严格审查，最终对14家关联企业的1.8亿余元债权未予确认。这些严密细致的工作终于赢得了债权人的信任，使重整的工作得以顺利进行，为最终重整计划的通过奠定了坚实的基础。

最好的效果是取得多赢生还是死，五谷道场的命运没有别的选择：重整成功，企业恢复生产，债权人、职工的权益将得到更好的保护；重整不成功，企业进入破产清算，宣告其“死亡”，债权人得到的清偿微乎其微。前者无疑是大家共同的心声。此外，一个“快”字也是债权人和投资人时时挂在嘴边的。债权人希望在春节前拿到钱回家过年，重组方更是希望尽快实现重整并恢复生产，最大限度保护“五谷道场”这个品牌的价值和影响力。为此，法院特别制定了重整日程表，各项工作都要求限时完成。

2009年1月16日，农历腊月二十一，第二次债权人会议召开。会议一开始，破产管理人和审计评估人员就上次会议上债权人提出的问题以及调查核实的结果一一进行了现场答疑。之后，管理人宣布了重整计划草案，并就重整计划草案进行投票表决。同时，依据《企业破产法》的相关规定，将五谷道场公司的债权人分成五谷道场公司特定财产享有担保权的债权人、普通债权人和职工债权人三组。为了尽快实现重整，重组方中粮集团做出一个颇有诚意的承诺：重整计划批准后的10天内，将一次性向破产管理人账户提供1.09亿万余元，专门用于五谷道场公司支付破产债务和费用。重组后在同等条件下，优先与原债权人进行合作，在首次招工时优先录用公司原有职工。

这样一来，如果重整方案得以通过，普通债权组的清偿比例将提高到15.75%，远远高于破产清算2.76%的清偿比例；职工债权人在得到全额清偿的同时，还将获得新的就业机会；优先债权组中的一部分债权人其综合清偿率将达到48.13%，高于破产清算40%的清偿率，而另一部分则将达到100%。此外，重整之后，中粮集团还将尽快恢复五谷道场公司的经营生产，对有重整必要的五谷道场的子公司进行重整，实现全国布局。其实，第二次债权人会议召开之前，管理人就跟80%以上的债权人都进行了沟通，征求他们对企业重整的意见，尤其是那些债权份额占到了债权总额60%以上的、债权数量在80万以上的债权人。沟通的结果使管理人对于这次重整计划草案的通过具备了一定的信心。

却不料，波澜再起。会议上，原企业出资人组全票通过了重整计划，同意无偿让渡股权；职工债权组以该组出席会议人数的99.57%，所代表债权金额73.6%通过重整计划；普通债权组以该组出席会议人数的82.19%，所代表债权金额84.65%，通过重整计划。普通债权组能以高比例通过重整计划，这是令大家最为欣慰的，因为只要他们才能代表绝大多数债权人的利益，而计划通过也说明前期所做的种种消除猜疑、化解矛盾、解决问题的细致工作没有白费。遗憾的是，由于优先债权组中占优先债权比例99.68%的华夏金谷担保有限公司未同意重整计划，草案未在该组获得通过。

原本充满希望的重整计划被搁浅。按照《企业破产法》的规定，部分表决组未通过重整计划草案的，该表决组可以在与债务人或者管理人协商后再次表决。若表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过，法院可以依债务人或者管理人的申请直接进行裁定。

换句话说，法院是可以强制裁决的，但是为了尽可能让所有的债权人都满意，让重整计划的通过更加“完美”，履行更加顺利，法院没有简单地运用手中的“权力”，而是主动向华夏金谷公司征求意见。通过交流了解到，华夏金谷公司之所以投反对票，是因为破产管理人前期与其接触过程中和他们分析的清偿比例，高于最终公布的数值，这让他们难以理解和接受。为此，法院多次和破产管理人一起向华夏金谷公司说明数值变化的原因，并阐明重整的现实意义。最终，华夏金谷公司面对五谷道场资不抵债的现实情况，考虑到广大债权人利益和此案破产重整的社会效果，在反复权衡之后最终同意了重整计划草案。

五谷道场的重整计划终于曙光重现。*ST吉纸，前身始建于1940年的吉林造纸厂，1993年4月1日设立股份公司，1997年在深交所挂牌上市。此后，由于国有企业存在的各种问题没有根本解决，生产经营连续多年陷入困境。

2002年6月22日，吉林纸业发布了停产公告。公告称，2001年下半年以来，国内新闻纸市场供大于求，市场销售价格持续下滑，产品销售不畅；能源、原材料价格上涨，致使公司成本上升。仅2002年第一季度，公司亏损已达3848万元。鉴于短期内国内新闻纸市场不会有明显好转，经公司研究决定暂停生产。*ST吉纸休克228天后苏醒

截至2004年末，吉林纸业资产总额21亿元，负债总额23.4亿元，资产负债率111%，累计亏损额10亿元以上。因其2002、2003、2004连续三个会计年度连续亏损，2005年5月13日被