正当竞争原理与制度教材

正当竞争原理与制度教材一、竞争与不正当竞争竞争是指两个或两个以上的市场主体在一定范围内，向同一需求者提供同种或类似的商品或劳务，或者接受同一供给者的同种或类似的商品或劳务的行为及状态。所谓不正当竞争，通常是指违反公平合理、诚实信用、公序良俗原则，违背公认的商业道德和市场竞争规则的行为。狭义的不正当竞争行为是限制竞争的垄断行为以外的违反商业道德和善良风俗的行为。二、正当竞争与不正当竞争所谓正当竞争，是指竞争者运用正当手段所进行的竞争活动，它是符合经济规律、市场道德和法律规定的。正当竞争应当是合理的竞争和合法的竞争，合理性与合法性是其正当性的基础。所谓合理竞争，是指公平、适度、符合经济规律的竞争。所谓合法竞争，是指合乎法律以及公认的市场规则和商业道德的竞争。垄断与不正当竞争并非处于同一层面。如果存在垄断，则正当竞争可能无法展开，甚至不正当竞争也很难实施。因此，反垄断对于确保各类竞争的存续是十分重要的。在竞争可以开展的情况下，要保护正当竞争，防止和禁止不正当竞争，就需要有相应的反不正当竞争的法律制度。不正当竞争行为的概念和特征

(一)概念

不正当竞争，是指经营者违反该法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。

（二）特征：主体的特定性从事不正当竞争行为的主体是经营者。我国《反不正当竞争法》第2条第3款规定：“本发所称，是指从事商品经营或者营利性服务的法人其他经济组织和个人。”但实施了限制竞争行为的政府及其所属部门，也可以作为不正当竞争行为的特殊主体。行为的违法性不正当竞争是一种违法行为，主要表现在违反了《反不正当竞争法》的规定，既包括违反了第二章关于禁止各种不正当竞争行为的具体规定，也包括违反了该法第2条的原则规定。经营者的某些行为虽然表面上难以确认为该法明确规定的不正当竞争行为但是只要违反了自愿、平等、公平、诚实信用原则或违反了公认的市场规则和商业道德，损害了其他经营者的合法权益，扰乱了社会经济秩序，也应认定为不正当竞争行为。损害的严重性不正当竞争行为侵害的客体是其他经营者的合法权益和正常的社会经济秩序。不正当竞争行为的破坏性主要体现在：危害公平竞争的市场秩序；阻碍技术进步和社会生产力的发展；损害其他经营者的正常经营和合法权益，使守法经营者蒙受物质上和精神上的双重损害。有些不正当竞争行为，如虚假广告和欺骗性有奖销售，还可能损害广大消费者的合法权益；另外，不正当竞争行为还有可能给我国的对外开放政策带来消极影响，严重损害国家利益。构成要件主体：经营者。经营者是从事商品经营和营利性服务的法人.其他经济组织和个人。这里所说的经营者强调的是从事了经营活动的主体，而不论其是否有法定资格或能力。这里所说的主体包括一般主体和特殊主体，后者包括非法经营者和政府及其所属部门。客观方面：存在不正当竞争行为。损害结果：损害了其他经营者的合法权益。主观方面：行为主体存在主观过错。（一）反不正当竞争法反不正当竞争法是调整在规制不正当竞争行为过程中发生的社会关系的法律规范的总称，主要包括市场竞争关系（平等主体）和市场竞争管理关系（国家管理机关与市场主体）。作为着重规范不正当竞争行为的法，它是市场规制法的重要组成部分，是经济法的重要部门法。反不正当竞争法同反垄断法都属于竞争法。（二）反不正当竞争法的立法模式在反不正当竞争法的立法模式上，主要有三种模式：1.专门立法模式。即制定专门的《反不正当竞争法》的模式。2.合并立法模式。即将反不正当竞争法与反垄断法进行合并，制定统一的《竞争法》的模式。3.传统立法模式。即既不进行专门的反不正当竞争法的立法，也不与反垄断法进行合并立法，通过传统的民商法等立法来解决不正当竞争问题的模式。

我国采取的就是专门立法模式

（三）反不正当竞争法的外部关系作为经济法的部门法的反不正当竞争法，并非仅指以反不正当竞争法命名的法典或相关法规。作为实质意义上的部门法，反不正当竞争法与许多法律制度都存在着密切的关联，此外，反不正当竞争法的规范不仅体现在《反不正当竞争法》中，而且也体现在许多相关的规范性文件中，包括《价格法》、《产品质量法》、《广告法》等。

1.反不正当竞争法与反垄断法的关系两者同为市场规制法的重要组成部分，是规制市场主体的竞争行为的最重要的部门法，对于规范竞争行为，保障市场秩序，均具有重要的作用，互补性突出。从一定的意义上说，反不正当竞争法与反垄断法都在解决公平竞争、有效竞争的问题，从具体的行为来看，垄断行为在理论上也被称为广义上的不正当竞争行为，即使从狭义的角度来看，在某些情况下，滥用市场支配地位情况下的不公平交易行为同不正当竞争行为也被认为存在一定的共通性。此外，还应注意两者之间的区别。一般说来，反不正当竞争法着重解决因市场道德缺失而导致的竞争失序问题，它往往与竞争过度有关；而反垄断法则主要解决因竞争受限而导致的竞争不足问题。2.反不正当竞争法与消费者保护法的关系反不正当竞争法与消费者保护法同属于市场规制法的重要组成部分，都是经济法的重要部门法。两者的共性尤其体现在对消费者权益的保护方面。事实上，反不正当竞争法所禁止的假冒行为、虚假宣传行为等，都是对消费者权益的保护。反不正当竞争法所解决的核心问题仍然是竞争秩序的问题，它通过规制不正当竞争行为，形成良好的市场秩序，来保护消费者权益；而消费者保护法所要解决的核心问题则是消费者权益保护的问题，重点不是竞争秩序问题，它是通过规范经营者对消费者的义务，来实现对消费者权益的保护。（四）反不正当竞争法的基本内容

（一）立法宗旨第一条为保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法权益，制定本法。（直接的宗旨）反不正当竞争法的立法宗旨主要是：规范市场主体的竞争行为，保护和支持正当竞争，保障良好的市场秩序，保护正当竞争的经营者权益，以及消费者的利益，促进市场经济的健康发展。（二）基本原则法定原则强调，反不正当竞争法的法律主体的权义必须法定。适度原则强调，国家对不正当竞争行为的规制应当适度，在规制的方向、力度、范围等方面，都要适度。既要防止竞争不足，又要防止竞争过度，以实现有效竞争。绩效原则强调，国家对不正当竞争行为的规制应当有助于提高经济效率，增进总体效益。第二条经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。可见，我国《反不正当竞争法》直接规定的原则，只是经营者在市场交易中应当遵循的原则，这是平等主体在经济交往中应当遵循的基本原则，但不能把这些原则简单地等同于《反不正当竞争法》基本原则的全部，因为还要在总体上考虑国家规制不正当竞争行为应当遵循的原则，等等，这样才能体现上述的立法宗旨，才能全面指导反不正当竞争法的具体规则。行为类型

对不正当竞争行为的规定有三种方式:1.直接定义的方式。即在立法上直接规定什么是不正当竞争。2.分项列举的方式。即在立法上不直接规定什么是不正当竞争，而是分别列举不正当竞争行为的各种具体形态，来说明哪些行为属于不正当竞争。3.定义兼列举的方式。即将以上两种方式相结合，先规定什么是不正当竞争，再列举不正当竞争行为的具体形态。

不正当竞争行为的主要类型

不正当竞争行为的类型就可以分为两大类：一类是《反不正当竞争法》明确规定的11种不正当竞争行为，即假名冒牌行为、虚假宣传行为、限购排挤行为、滥用权力行为、商业贿赂行为、侵犯商秘行为、低价排挤行为、背愿搭售行为、不当奖售行为、诋毁商誉行为、通谋投标行为等，这类行为可以称为“有名的”或“法定的”不正当竞争行为；另一类是《反不正当竞争法》没有明确规定，但违反该法的宗旨和基本原则，按照不正当竞争的定义应当确定为不正当竞争的那些行为，相对于前一类行为，它们是“无名的”和“释定的”，这类行为近年来已经得到了最高人民法院司法解释以及其他相关规定的确认。在司法实践中，不当的注册、使用域名行为，不当的网络超链接行为，广告抄袭、模仿等，一般被认定为构成不正当竞争行为。除了上述的两类关系以外，反不正当竞争法与知识产权法的关系也很重要。一般认为，在专利法、商标法等知识产权法不能提供保护，而且在实践中又需要法律保护的领域，往往可以用反不正当竞争法予以保护。因此，反不正当竞争法又往往被认为是知识产权保护的“兜底法”，它对知识产权法有着重要的补充作用。另外，在具体的《产品质量法》、《价格法》、《广告法》、《对外贸易法》、《政府采购法》等立法中，也有不少涉及反不正当竞争的规范，这些规范也应归入反不正当竞争法之中

狭义的不正当竞争行为狭义的不正当竞争行为，就是在市场竞争中采取欺骗性、非诚信的手段，来获取交易机会或市场利益的行为。（一）虚假表示（商业混同行为）经营者进行某种指示消费者误以为经营者的营业商品或服务与被假冒者具有某种关系的虚假表示。也称欺骗性交易行为。行为要件(1）该行为的主体是从事市场交易活动的经营者。(2）经营者在市场经营活动中，客观上实施了反不正当竞争法第5条禁止的不正当竞争手段。(3）经营者的欺骗性行为已经或足以使用户或消费者误认，亦即这种欺骗行为达到了较为严重的程度。第五条

经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：

（一）假冒他人的注册商标；

（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，以造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；

（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；

（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。

产品质量认证标志，是指企业通过申请，经国际国内权威认证机构认可，颁发给企业的表示产品质量已达认证标准的一种标志。名优标志是一种荣誉性质量标志。只有按照法定程序，经专门机构认定，方可获得并使用。产地名称是表示某项产品来源于某个国家或地区的说明性标志。所谓假名冒牌行为，即假借和冒用其他企业或商品的名称、品牌等信息，以引人误解、损害竞争对手的不正当竞争行为。这种假冒行为是典型的欺骗性的不正当竞争行为，“假名行为”包括擅自使用与知名商品相同或近似的名称、包装、装潢，以及擅自使用他人的企业名称或姓名等，其实质都是以假乱真，引人误解，这种名实不符的欺骗性行为不仅会损害竞争对手，而且也会损害消费者的利益。“冒牌行为”包括假冒他人的注册商标，伪造或者冒用质量标志、产地标志等，这种欺骗性的虚假表示，会使人对商品的品质等产生误解，同样会损害竞争者和消费者的利益。1.“知名商品”：凡在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品，应当认定为“知名商品”。2.对“特有的名称、包装、装潢”的界定具有区别商品来源的显著特征的商品的名称、包装、装潢，应当认定为“特有的名称、包装、装潢”。除外情形274-2753.关于正当使用问题知名商品特有的名称、包装、装潢中含有本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量以及其他特点，或者含有地名，他人因客观叙述商品而正当使用的，不构成不正当竞争行为。4.与知名商品的混淆问题足以使相关公众对商品的来源产生误认，包括误认为与知名商品的经营者具有许可使用、关联企业关系等特定联系的，应当认定为“造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品”。在相同商品上使用相同或者视觉上基本无差别的商品名称、包装、装潢，应当视为足以造成和他人知名商品相混淆法律责任反不正当竞争法第21条针对第5条所列不正当竞争行为作出了相应的行政处罚规定，具体分为两种情况：（1）根据第21条第1款的规定，经营者利用该法第5条所禁止的不正当竞争手段从事市场交易的，对第一、三、四种行为，依照商标法、产品质量法的规定处罚；（2）对第二种行为，第21条第2款规定，监督检查部门应责令停止违法行为，没收违法所得，可视情节处违法所得1倍以上3倍以下的罚款；情节严重的，可吊销营业执照；销售伪劣产品、构成犯罪的，应依法追究刑事责任。根据该法第20条的规定，其他经营者的合法权益受到上述不正当竞争行为损害的，可以提起侵权诉讼，以便获得赔偿。消费者的合法权益因上述不正当竞争行为受到损害的，可以依照消费者权益保护法请求法律救济。（二）虚假宣传行为第九条

经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。

广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。

广告法第3条规定，广告应当真实合法，符合社会主义精神文明建设的要求。第4条规定，广告不得含有虚假的内容，不得欺骗和误导消费者。虚假宣传行为，是经营者为了在与其他经营者的竞争中获利而对商品的相关信息进行引人误解的欺骗性宣传的不正当竞争行为。行为要点：(1）行为的主体是广告主、广告代理制作者和广告发布者。在某些情况下，三者身份可能重叠。(2）上述主体实施了虚假宣传行为。(3）上述虚假广告或虚假宣传达到了引人误解的程度，因而具有社会危害性。(4）主观方面，广告商在明知或应知情况下，方对虚假广告负法律责任；对广告主，则不论其主观上处于何种状态，均必须对虚假广告承担法律责任。虚假宣传的内容，是商品的相关重要信息，包括商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等。而对这些信息的虚假宣传，不仅会影响同业竞争者的利益，还会影响到消费者的权益，以及市场秩序和社会稳定。另外，最高法院的司法解释认为，经营者具有下列行为之一，足以造成相关公众误解的，可以认定为“引人误解的虚假宣传行为”：（1）对商品作片面的宣传或者对比的；（2）将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的；（3）以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的。法律责任(1）经营者（广告主）的法律责任。反不正当竞争法第24条第1款规定，经营者利用广告和其他方法，对商品作引人误解的虚假广告的，监督检查部门应责令停止违法行为，消除影响，并可根据情节处1万元以上20万元以下的罚款。(2）广告商的法律责任。反不正当竞争法第24条第2款规定，广告经营者在明知或应知情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告的，监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，并依法处以罚款。这里的“依法”，指广告法。广告法第37条规定的罚款，指广告费用1倍以上5倍以下的罚款。情节严重的，可停止其广告业务；构成犯罪的，依法追究刑事责任。(3）连带责任。广告法第38条规定：发布虚假广告，欺骗和误导消费者，使其合法权益受到损害的，广告主应负担民事责任。广告经营者、广告发布者明知或应知广告虚假仍设计、制作、发布的，应依法承担连带责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址的应承担全部民事责任。社会团体和其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务，使消费者的合法权益受到损害，应当依法承担连带责任。第十四条

经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。诋毁商誉的行为，是经营者采取捏造、散布虚伪事实的手段，损害竞争对手的商誉的行为。商誉是社会公众对市场经营主体名誉的综合性积极评价。它是经营者长期努力追求，刻意创造，并投入一定的金钱、时间及精力才取得的。良好的商誉本身就是一笔巨大的无形财富。行为要点(1）行为的主体是市场经营活动中的经营者，其他经营者如果受其指使从事诋毁商誉行为的，可构成共同侵权人。新闻单位被利用和被唆使的，仅构成一般的侵害他人名誉权行为，而非不正当竞争行为。(2）经营者实施了诋毁商誉行为，如通过广告、新闻发布会等形式捏造、散布虚假事实，使用户、消费者不明真相产生怀疑心理，不敢或不再与受诋毁的经营者进行交易活动。若发布的消息是真实的，则不构成诋毁行为。(3）诋毁行为是针对一个或多个特定竞争对手的。如果捏造、散布的虚假事实不能与特定的经营者相联系，商誉主体的权利便不会受到侵害。应注意的是，对比性广告通常以同行业所有其他经营者为竞争对手而进行贬低宣传，此时应认定为商业诋毁行为。(4）经营者对其他竞争者进行诋毁，其目的是败坏对方的商誉，其主观心态出于故意是显而易见的。（三）诋毁商誉行为（四）不当奖售行为所谓不当奖售行为，是经营者所从事的违反法律规定的不正当的有奖销售行为。具体包括虚假奖售行为、推劣奖售行为、超标奖售行为。所谓虚假奖售行为，也称欺骗性奖售，是指在销售过程中谎称有奖其实无奖，或者虽然有奖但故意让内定人员中奖的欺骗行为。所谓推劣奖售行为，是通过有奖销售的手段来推销质次价高的商品的行为。所谓超标奖售行为，又称高额奖售，是指以超过一般标准的奖额来销售商品的行为。第十三条

经营者不得从事下列有奖销售：

（一）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；

（二）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；

（三）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元。国家工商行政管理局1993年12月9日《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》，对第13条加以细化，禁止以下列方式进行有奖销售：（1）谎称有奖销售或对所设奖的种类，中奖概率，最高奖金额，总金额，奖品种类、数量、质量、提供方法等作虚假不实的表示；（2）采取不正当手段故意让内定人员中奖；（3）故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或不与商品、奖券同时投放，或者故意将带有不同奖金金额或奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场；（4）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元（以非现金的物品或者其他经济利益作为奖励的，按照同期市场同类商品或者服务的正常价格折算其金额）；（5）利用有奖销售手段推销质次价高的商品；（6）其他欺骗性有奖销售行为。行为要点(1）不正当有奖销售的主体是经营者。有关机构、团体经政府和政府有关部门批准的有奖募捐及其彩票发售活动不适用反不正当竞争法第13条和国家工商局第19号令。(2）经营者实施了法律禁止的不正当有奖销售行为。如欺骗性有奖销售或巨奖销售。（3）经营者实施不正当有奖销售，目的在于争夺顾客，扩大市场份额，排挤竞争对手。根据反不正当竞争法第26条的规定，经营者违反该法第13条的规定进行有奖销售的，监督检查部门应责令停止违法行为，可以根据情节处以1万元以上10万元以下的罚款。有关当事人因有奖销售活动中的不正当竞争行为受到侵害的，可根据反不正当竞争法第20条的规定，向人民法院起诉，请求赔偿。（五）商业贿赂行为第八条

经营者不得采用财物或者其他手段贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。

经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。

商业贿赂行为，是经营者为销售或购买商品而贿赂交易对方的行为。行为要点(1）行为的主体是经营者和受经营者指使的人（包括其职工）；其他主体可能构成贿赂行为，但不是商业贿赂。(2）行为的目的是争取市场交易机会，而非其他目的（如政治目的、提职、获取职称等）。(3）有私下暗中给予他人财物和其他好处的行为，且达到一定数额。如若只是许诺给予财物，不构成该行为；给予的财物或好处数额过小，如为联络感情赠送小礼物，亦不构成该行为。(4）该行为由行贿与受贿两方面构成。一方行贿，另一方不接受，不构成商业贿赂；一方索贿，另一方不给付，也不构成商业贿赂。(5)商业贿赂在客观方面表现为违反国家有关财务、会计及廉政等方面的法律、法规的规定，秘密给付财物中其他报偿，具有很大的隐蔽性。这是该行为的主要判断标准，即主要是看是否采取了秘密暗中账外给予的方式。如果采取秘密不入账的方式，就是商业贿赂。相反，如果双方采取公开明示的方式，并且如实入账，就视为正常的商业往来，视为佣金和回扣。商业贿赂行为包括两个方面，一个是经营者的贿赂行为，一个是交易对方的接受贿赂的行为，这两类行为都属于商业贿赂行为。在上述规定中，有几点要注意：第一，在商业贿赂中，经营者是最为重要的主体；第二，贿赂的手段，既可以是财物（如现金和实物），也可以是其他手段，如提供出国观光机会等；第三，商业贿赂在商品的销售和购买两个方面都会存在；第四，商业贿赂的突出特征，是在账外暗中给予或收受回扣；第五，在商业贿赂中，给予回扣的一方构成行贿，接受回扣的一方构成受贿。此外，经营者以明示方式给交易对方折扣，给中间人佣金的行为，不构成商业贿赂，接受折扣或佣金的经营者只要如实入账，就不构成商业贿赂。法律责任根据反不正当竞争法第22条的规定，经营者有商业贿赂行为，构成犯罪的，追究刑事责任；尚未构成犯罪的，监督检查部门可处以1万元以上20万元以下的罚款，并没收其违法所得。这条规定是处罚商业贿赂行为的基本依据。根据国家工商行政管理局1996年11月5日《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》，有关单位或个人购买或销售商品时收受贿赂的，同样按照反不正当竞争法第22条对经营者行贿的处罚规定予以处罚，即罚款、没收非法所得，直至追究刑事责任。（六）侵犯商秘行为侵犯商秘行为，是经营者通过不正当手段，违法获取、公开、使用他人商业秘密的行为。商业秘密的拥有和使用是市场主体的重要权利，侵犯相关市场主体的商业秘密，会使其在市场竞争中处于非常不利的地位，因此，不正当地获取、公开、使用他人的商业秘密，是一种典型的不正当竞争行为。第十条

经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：

（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；

（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；

（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。

本条所称的商业秘密，是指1.不为公众所知悉2.能为权利人带来经济利益3.具有实用性4.并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

1.对“不为公众所知悉”的认定商业秘密具有突出的秘密性，因此一定要“不为公众所知悉”，否则，对公众知悉的信息的使用等，就不构成侵犯商业秘密。一般说来，如果有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，即应当认定为“不为公众所知悉”。2.对经济性、实用性的认定商业秘密要具有经济性和实用性，不具有商业价值的信息，或者不能应用于生产经营的信息，不具备商业秘密应有的特征。在实践中，只要有关信息具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势的，就应当认定为“能为权利人带来经济利益、具有实用性”。3.对采取保密措施的认定商业秘密的拥有，主要靠权利人采取保密措施，如果权利人不加以保密，任由其公开，则相关信息就不属于秘密信息，也就不属于商业秘密。如果权利人为防止信息泄露采取了与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施，则应当认定采取“保密措施”。4.商业秘密的合法获得问题凡是通过自行开发研制或者反向工程等方式获得商业秘密的，不认定为侵犯商业秘密行为。反向T程”。是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。通过自行研发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为侵犯商业秘密行为。但是，当事人以不正当手段知悉他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。5.客户名单问题客户名单是商业秘密中的一种重要形式，它能够给经营者带来重要的经济利益。所谓客户名单，一般是指由客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（1995年11月23日发布）指出，经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（1）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；包括：披露、使用或者允许他人使用以前手段获取权利人的商业秘密；违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。（3）根据法律和合同，有义务保守商业秘密的人（包括与权利人有业务关系的单位、个人，在权利人单位就职的职工）披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。在实践中，第三人的行为可能与侵权人构成共同侵权。行为要点(1）认定是否构成侵权，必须首先依法确认商业秘密确实存在。(2)行为主体可以是经营者，也可以是其他人。反不正当竞争法规范的各种不正当竞争行为的实施者，绝大多数要求其具有经营者的身份，而侵犯商业秘密的人则不受该限制。(3）客观上，行为主体实施了侵犯他人商业秘密的行为。实施的方式有盗窃、利诱、胁迫或不当披露、使用等。(4）以非法手段获取、披露或者使用他人商业秘密的行为已经或可能给权利人带来损害后果。法律责任反不正当竞争法对侵犯商业秘密行为规定的处罚方式，一是由监督检查部门责令停止违法行为，二是可根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款。实践中，权利人还可依照合同法、劳动法的有关规定，对违反约定侵犯商业秘密的行为要求制裁。此外，中国刑法第229条规定了侵犯商业秘密罪。广义的不正当竞争行为广义的不正当竞争行为，主要是指具有垄断和限制竞争性质的不正当竞争行为，包括限制性和排挤性的行为，行为的主要目的是限制竞争和排挤竞争对手，行为类型包括限购排挤行为、滥用权力行为、低价排挤行为、背愿搭售行为、通谋投标行为等。第六条

公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。

第七条

政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。

政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。（一）限购排挤行为限购排挤行为，是依法具有垄断地位的经营者，为了排挤其他经营者而限定他人购买其指定的经营者的商品的行为。由于这种行为是限定购买对象以达到排挤的目的，故称限购排挤行为。限购排挤行为是限制性的、排挤性的不正当竞争行为，一般是公用企业等具有垄断地位的经营者实施的，实际上是一种滥用市场支配地位的行为，因而尤其是反垄断法要予以规制的一类行为。第一，限购排挤行为的实施主体有两类：一类是公用企业；另一类是其他依法具有独占地位的经营者。第二，限购排挤行为的手段，是上述主体凭借其市场优势地位，限定他人购买其指定的经营者的商品，而不允许购买其他经营者的商品，从而实现排挤其他经营者的目的。第三，限购排挤行为是一种排斥其他经营者公平竞争的违法行为，是竞争法律制度所禁止的。（二）滥用权力行为滥用权力行为，或称行政限制行为，是政府及其所属部门滥用行政权力，限制他人正当的自由经营活动或者进行地区垄断的行为。此类行为同限购排挤行为一样，实际上都是限制竞争的行为，并且滥用权力行为属于典型的行政垄断行为。（三）低价排挤行为第十一条

经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。

有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：

（一）销售鲜活商品；

（二）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；

（三）季节性降价；

（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。

低价排挤行为，或称不当倾销行为，是经营者为了排挤竞争对手而以低于成本的价格销售商品的行为。在市场经济条件下，价格是非常重要的，价格既是竞争的手段，又是竞争的结果。应当按照市场的规律和基本原理，去进行价格确定，而不能人为地为了排挤竞争对手而压低价格。（四）背愿搭售行为第十二条

经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。背愿搭售行为，是指经营者在销售商品时违背购买者的意愿，搭售商品或附加其他不合理的条件的行为。市场交易应当遵循自愿、公平的原则，经营者凭借自己的优势地位，违背购买者意愿，搭售商品或附加其他不合理的条件，就是违背自愿、公平、合理原则的行为。对于背愿搭售这种不公平的交易，因其违反诚实信用原则，因而反垄断法和反不正当竞争法都要予以规制。该行为具有以下特征：

1.违背自愿原则，违背交易相对人的意愿。

2.违背公平原则。

3.该行为具有依仗经济优势限制竞争的性质。（五）通谋投标行为第十五条

投标者不得串通投标，抬高标价或者压低标价。

投标者和招标者不得相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争。通谋投标行为，或称不当投标行为、串通投标行为，是指在招标投标过程中，投标者之间或者投标者与招标者之间相互通谋的行为。

串通勾结投标，由于其主体不同，其表现形式各有特点：

1.投标者之间的串通投标行为

其形式主要有：第一，投标人之间相互约定，一致抬高投标报价或者一致压低投标报价。第二，围标行为，就是多数厂商参与投标，但事先协商出最低价的厂商，彼此约定在类假项目中，轮流以低价位或高价位中标。2.招标者与投标者之间的勾结行为

投标人与招标人之间相互勾结，主要形式有：第一，招标人违反有关招标的程序规定，在开标之前，私下开启各投标人标书，与某一投标人私下联系，泄露其他竞争者底价条件，促成其中标；第二，招标人对勾结者用各种方法以优厚待遇，在同等条件招标竞争者中以各种隐蔽手段促成串通者中标；第三，投标人与招标人勾结，表面上在公开投标时压低标价中标，中标后再给投标人额外补偿。

其他法律对不正当竞争行为的规定（一）《产品质量法》对假名冒牌行为的规定1.禁止伪造或者冒用认证标志等质量标志；禁止伪造产品的产地，伪造或者冒用他人的厂名、厂址；禁止在生产、销售的产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好。2.生产者、销售者不得伪造产地，不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址，不得伪造或者冒用认证标志等质量标志。3.生产者生产产品，销售者销售产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。（二）《广告法》对虚假宣传行为的规定不得从事下列虚假宣传活动：1.广告不得含有虚假的内容，不得欺骗和误导消费者。2.广告中对商品的性能、产地、用途、质量、价格、生产者、有效期限、允诺或者对服务的内容、形式、质量、价格、允诺有表示的，应当清楚、明白。广告中表明推销商品、提供服务附带赠送礼品的应当标明赠送的品种和数量。3.广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语，应当真实、准确，并标明出处。4.广告涉及专利产品或者专利方法的，应当标明专利号和专利种类。未取得专利权的，不得在广告中谎称取得专利权。禁止使用未授予专利权的专利申请和已经终止、撤销、无效的专利做广告。

（三）《价格法》对不正当价格行为的规定1.相互串通，操纵市场价格，损害其他经营者或者消费者的合法权益。2.在依法降价处理鲜活商品、季节性商品、积压商品等商品外，为了排挤竞争对手或者独占市场，以低于成本的价格倾销，扰乱正常的生产经营秩序，损害国家利益或者其他经营者的合法权益。3.捏造、散布涨价信息，哄抬价格，推动商品价格过高上涨的。4.利用虚假的或者使人误解的价格手段，诱骗消费者或者其他经营者与其进行交易。5.提供相同商品或者服务，对具有同等交易条件的其他经营者实行价格歧视。6.采取抬高等级或者压低等级等手段收购、销售商品或者提供服务，变相提高或者压低价格。7.违反法律、法规的规定牟取暴利。8.法律、行政法规禁止的其他不正当价格行为。

（四）《对外贸易法》中有关不正当竞争的规定我国《对外贸易法》规定，在对外贸易经营活动中，不得实施以不正当的低价销售商品、串通投标、发布虚假广告、进行商业贿赂等不正当竞争行为。在对外贸易经营活动中实施不正当竞争行为的，依照有关反不正当竞争的法律、行政法规的规定处理。（五）《政府采购法》中有关不正当竞争的规定1.政府采购应当遵循公开透明原则、公平竞争原则、公正原则和诚实信用原则。2.任何单位和个人不得采用任何方式，阻挠和限制供应商自由进入本地区和本行业的政府采购市场。3.政府采购当事人不得相互串通损害国家利益、社会公共利益和其他当事人的合法权益；不得以任何手段排斥其他供应商参与竞争。4.供应商不得以向采购人、采购代理机构、评标委员会的组成人员、竞争性谈判小组的组成人员、询价小组的组成人员行贿或者采取其他不正当手段谋取中标或者成交。5.采购代理机构不得以向采购人行贿或者采取其他不正当手段谋取非法利益。上述规定，实际上已经涉及《反不正当竞争法》所规定的多种不正当竞争行为，对这些行为予以禁止，与反不正当竞争法的精神是一致的。

对不正当竞争行为的监督检查第十六条县级以上监督检查部门对不正当竞争行为，可以进行监督检查。第十七条监督检查部门在监督检查不正当竞争行为时，有权行使下列职权：（一）按照规定程序询问被检查的经营者、利害关系人、证明人，并要求提供证明材料或者与不正当竞争行为有关的其他资料；（二）查询、复制与不正当竞争行为有关的协议、帐册、单据、文件、记录、业务函电和其他资料；（三）检查与本法第五条规定的不正当竞争行为有关的财物，必要时可以责令被检查的经营者说明该商品的来源和数量，暂停销售，听候检查，不得转移、隐匿、销毁该财物。第十八条监督检查部门工作人员监督检查不正当竞争行为时，应当出示检查证件。（一）监督检查的类型1.政府监督保护正当竞争，防止不正当竞争，是政府的重要职责，也是政府为市场竞争创造公平的外部环境所需要提供的公共物品。2.社会监督不正当竞争行为影响广泛，单靠政府监督还是不够的，因此，应当强调社会监督。（二）监督检查权的分配问题对不正当竞争行为的监督检查权如何分配，是反不正当竞争执法体制中的核心问题。从理论上说，监督检查权应当相对集中，应避免权力过于分散而产生的交叉、冲突等不协调的问题。（三）监督检查权的行使监督检查权作为工商部门等执法主体在监督检查不正当竞争行为时行使的重要职权，主要包括对与不正当竞争行为相关主体的询问权，相关资料的查询权、复制权、索要权，以及对相关财物的特别督查权。有效地行使上述监督检查权，对于不正当竞争行为的确认和查处是非常重要的。八、法律责任与权利救济（一）《反不正当竞争法》所规定的法律责任1.赔偿性责任根据《反不正当竞争法》的规定，经营者违反该法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任；被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的，可以向人民法院提起诉讼。2.惩罚性责任（1）假名冒牌行为的法律责任。（2）商业贿赂行为的法律责任。（3）限购排挤行为的法律责任。（4）虚假宣传行为的法律责任。（5）侵犯商秘行为的法律责任。（6）不当奖售行为法律责任。（7）通谋投标行为的法律责任。（8）滥用权力行为的法律责任。（二）其他法律所规定的法律责任对于不正当竞争行为的责任追究，《反不正当竞争法》以外的相关法律也都有相关规定，现举例简介如下：1.《产品质量法》的有关规定对于《反不正当竞争法》中规定的一些假名冒牌行为应承担的法律责任，《产品质量法》规定，伪造产品产地的，伪造或者冒用他人厂名、厂址的，伪造或者冒用认证标志等质量标志的，责令改正，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品货值金额等值以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照。2.《广告法》的有关规定我国《广告法》规定，违反该法规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传的，由广告监督管理机关责令广告主停止发布，并以等额广告费用在相应范围内公开更正消除影响，并处广告费用1倍以上5倍以下