国际贸易实务 第三版 课件 第7、8章 贸易争端的预防与处理、交易磋商和合同订立

第七章贸易争端的预防与处理本章重点1、掌握检验检疫的含义及确定检验时间和地点的方法；2、了解索赔和理赔的含义；3、了解不可抗力的含义及规定方法；4、掌握仲裁的含义及仲裁条款的内容。第一节进出口商品的检验一、进出口商品检验的含义

商品的检验是指在国际货物买卖中，由商品检验机构或由政府注册的第三者身份的民间公证鉴定机构，对进出口商品的质量、数量、规格、重量、包装、残损、安全性能、卫生方面的指标以及装运技术和装运条件等项目实施检验和鉴定工作，称为进出口检验，简称商检。二、检验机构国际上的进出口检验机构主要有:官方、半官方和非官方三种类型：

1、官方：由国家或地方政府设置的，根据国家颁布的有关法令，对特定的进出口商品的检验，如FGES、FDA；我国国家质量监督检验疫总局

2、非官方：一般是经政府注册登记，由一些具备专业检验鉴定技术业务能力和国际法律知识的审计署法人或私人建立的检验公司、公证行、鉴定公司等，如S.G.S、UL三检验时间和地点的确定方法（一）在出口国检验1、产地检验2、装运前或装运时在装运港（地）检验（二）在进口国检验1、在目的港(地)卸货后检验2、在买方营业处所或最终用户所在地检验（三）在出口国检验、在进口国复验四、进出口商品检验工作程序（一）报验（二）抽样（三）检验鉴定1、进出口商品检验的内容2、进出口商品检验的依据3、进出口商品检验的方法（四）签证放行商检机构在检验鉴定工作完成之后，根据申请人的要求，按照商检部门的签证管理规定签发相应的证书或放行通知单，统称签证放行。（五）商检证书

商品检验机构对进出口商品进行进出口商品进行检验检疫或鉴定后，根据不同情况、不同检验结果或鉴定项目签发的各种检验证书、鉴定证书和其他证书，统称为商检证书。（六）商检条款的主要内容及订立商检条款时应注意的问题（1）出口合同中的商品检验条款（2）进口合同中的商品检验条款（3）订立商检条款时应注意的问题第二节索赔一、索赔和理赔的含义索赔（claim）是指在国际货物买卖过程中，因一方违反合同规定，直接或间接地给另一方造成损失，受损方向违约方提出赔偿要求，以弥补其所遭受的损失。理赔是指违反合同的一方受理受损失方提出的要求。常见的违约情况有以下几种：（一）卖方违约不按合同的交货期交货，或不交货，或所交货物品质、规格、数量、包装等与合同（或信用证）规定不符，或所提供的货运单种类不齐、份额不足等。（二）买方违约在信用证支付条件不按期开证或不开证；FOB术语下不按时派船接货，不按合同规定付款赎单，无理拒收等。（三）买卖双方均负责有违约责任如果合同条款规定不明确，致使双方理解或解释不统一，造成一方违约，引起纠纷；或在履约中，双方均有违约行为。二、买卖合同中的索赔条款（一）异议与索赔条款（discrepancyandclaimclause）1、索赔依据（claimfoundation）2、索赔期限（periodofclaim）3、处理索赔的方法和索赔金额（methodofclaimandsumofclaim）（二）罚金或违约条款（penaltyclauseorliquidateddamageclause）该条款一般使用于卖方迟交货或买方延期接运货物，拖延开立信用证，拖欠货款的情形。第三节不可抗力一、不可抗力的含义不可抗力（forcemajeure）又称人力不可抗拒，是指在合同签订以后，不是由订约的任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既不能预见，又无法事先采取预防措施的意外事故，致使合同不能履行或不能如期履行，该当事人可免除履行合同的责任或延期履行合同。二、不可抗力的原因和法律后果不可抗力的原因1、自然原因2、社会原因两种法律后果1、免除其履行合同的责任2、延期履行合同三、不可抗力的通知和证明我国法律规定，当不可抗力发生后，当事人一方因不能按规定履约要取得免责权利，必须通知另一方，并在合理时间内提供必要的证明文件，以减轻可能给另一方造成的损失。四、买卖合同中的不可抗力条款（一）不可抗力条款的主要内容（二）不可抗力条款的规定方法1、概括式2、列举式3、综合式(三)援引不可抗力条款事应注意的问题（1）合同中是否约定不可抵抗力条款，不影响直接援用法律规定（2）不可抗力条款是法定免责条款，约定的不可抗力条款如果小于法定范围，当事人仍可援用法律规定主张免责；如果大于法定范围，超出部分应该视为另外成立了免责条款（3）不可抗力条款作为免责条款具有强制性，当事人不得约定将不可抗力排除在免责事由之外。第四节仲裁一、仲裁的含义和特点仲裁（arbitration）又叫公断，是指双方当事人在争议发生前或之后，签订书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三方予以裁决，以此来解决争议的一种方法。二、仲裁协议的形式和作用（一）仲裁协议的形式事前协议：合同仲裁条款事后协议：争议发生之后签订（二）仲裁协议的作用（1）约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉；（2）排除法院对有关案件的管辖权；如果一方违约仲裁协议，自行向法院起诉，另一方面可根据仲裁协议要求法院不予受理，并将争议案件退交仲裁庭裁决。（3）仲裁机构取得对争议案件的管辖权。三、仲裁程序中国国际经济贸易仲裁委员会的仲裁程序1、仲裁申请、答辩与反诉2、仲裁庭的组成3、审理4、仲裁裁决5、仲裁裁决的执行四、买卖合同中的仲裁条款（一）仲裁地点常见以下三种方法:(1)在我国仲裁;(2)在被告所在国仲裁;(3)在双方同意的第三国仲裁。（二）仲裁机构国际贸易中的仲裁机构有两种存在形式:一种是由双方当事人在仲裁协议中规定一个常设的仲裁机构。（三）仲裁程序（四）仲裁解决的效力仲裁裁决的效力是指由仲裁庭作出的裁决对双方当事人来说是否具有约束力,败诉方能否再向法院要求变更裁决。（五）仲裁费用的负担仲裁费用一般规定由败诉方承担,也有的规定由仲裁庭酌情决定。

第八章交易磋商和合同订立

本章重点：

1.了解交易前的准备工作；

2.重点把握交易磋商的步骤和关于国际货物买卖合同订立的问题；

3.注重对案例分析和实际问题的解决。第一节交易前的准备工作

一、出口交易前的准备工作

（一）对国际市场的调查研究

1.国别或地区的调研

（1）政治和法律环境（2）经济环境（3）对外贸易环境（4）其他环境2.对国外商品市场行情的调研

（1）国外市场商品的供给情况

（2）国外市场商品的需求情况

（3）国外市场商品价格情况

（4）国外商品市场营销情况

（二）建立和发展客户关系

1.对客户进行调研

（1）国外客户自身情况

（2）国外客户与我方经贸往来的情况

（3）国外客户与其他客户经贸往来的情况

3.选定客户和建立业务关系

2.对客户进行分类和管理（三）制定出口商品经营方案

其内容主要包括：国内货源情况；国外目标市场情况；销售计划和措施；经济效益等情况的分析。（四）出口商品的广告宣传

出口商品的广告宣传,一般应注意以下问题:要客观真实,不做虚假宣传;要注重介绍商品的特色,讲究促销技巧;既要保持民族文化特色,又要适合国外市场的风俗习惯和要求;要注重通过广告宣传创造品牌效应。

二、进口交易前的准备工作

（一）市场和客户资信的调查与选择

（二）了解国家有关进口贸易的政策法规

（三）申领进口许可证

（四）审查进口订货卡片

（五）制定进口商品经营方案

第二节交易磋商的步骤

一、询盘(Inquiry)

(一)定义询盘（也称询价）是指交易的一方为购买或出售某种商品而向对方提出的有关交易条件的询问。询盘是摸清市场情况、进行市场调查、表达交易意愿的一种手段。

(二)询盘的法律效力询盘是一种内容不明确、不肯定、不全面或附有保留条件的建议,这种建议具有邀约性质。

(三)询盘时应注意的事项询盘虽然对询盘人没有约束,但也需慎重,不要乱发询盘。二、发盘(Offer)

（一)发盘的定义

发盘又称发价、报盘或报价，法律上称为要约，是指交易一方向对方提出各项交易条件，并愿意按此条件达成交易、签订合同买卖某种商品的一种表示。发出发盘的一方称为发盘人或发价人，收到发盘的一方称为受盘人或被发价人。(二)构成发盘的条件

（1）发盘必须向一个或一个以上的特定的人提出（2）发盘的内容必须十分确定（3）发盘中必须表明发盘人受其约束（4）发盘必须送达受盘人(三)发盘的有效期有效期可在发盘中进行明确的规定。在实际业务中,明确规定有效期的方法有两种。(1)规定最迟接受期限。如“发盘限7日复到此地”。(2)规定一段接受时间。如“本发盘有效期3天”。（四）发盘的撤回和撤销

在法律上，“撤回”和“撤销”是两个不同的概念。发盘的撤回

发盘的撤回是指发盘在到达受盘人之前，即在发盘尚未生效时，取消该项发盘的行为。

2.

发盘的撤销发盘的撤销是指发盘送达受盘人，即在发盘生效后，发盘人取消该项发盘，解除自己在发盘项下所应承担的法律责任的行为。

（五）发盘的失效

一项有效的发盘,如果遇到下列情况之一即告失效。(1)在有效期内未被接受而过时。若受盘人没有在发盘规定的有效期或一段合理的时间内作出接受,则该发盘自动失去效力。(2)被受盘人拒绝。(3)经受盘人还盘。还盘实际上是对原发盘的拒绝,因而会使发盘失效。(4)发盘人依法撤销发盘。(5)由于人力不可抗拒的原因而造成发盘的失效,如政府禁令或限制措施。(6)在发盘被接受前,双方当事人丧失行为能力,如死亡或法人破产等。三、还盘(CounterOffer)

(一)还盘的定义还盘又称还价，是指受盘人在接到发盘后，不同意或不完全同意发盘人在发盘中提出的条件，为了进一步协商，向发盘人提出需要修改或变更内容的表示。

(二)还盘的法律效力还盘实际上是对原发盘的拒绝,同时也是受盘人向原发盘人作出的一项新的发盘。还盘一旦作出,原发盘即失去效力,同时还盘者与原发盘人在地位上发生变化,分别成为新的发盘人和受盘人。四、接受（Acceptance）

(一)接受的定义接受（法律上称为承诺）是指受盘人接到对方的发盘或还盘后，无条件地、完全同意对方提出的条件，并以声明或行为表示愿意按照这些条件与之成交、签订合同。

（二）构成接受的条件

（1）接受必须由特定的受盘人做出（2）接受必须采取明示的方式（3）接受的内容必须与发盘的内容相一致（4）接受必须在发盘的有效期内做出并送达发盘人（三）逾期接受

由于各种原因,经常会出现受盘人的接受通知晚于发盘人规定的有效期送达的情况,这种情况在法律上称为“逾期的接受”。对于这种接受,发盘人不受其约束,不具有法律效力。（四）接受的撤回

由于《公约》采用的是到达生效原则,因此接受通知发出后,受盘人可以撤回其接受,但条件是须保证撤回的通知不晚于接受通知到达发盘人。如果按照英美法系“投邮生效”的原则,接受一经投邮立即生效,合同即告成立。第三节国际货物买卖合同的订立

一、合同有效成立的条件

（一）合同当事人必须具有签订合同的行为能力（二）合同当事人的意思表示必须基于自愿和真实的基础

（三）合同必须有对价和约因

（四）合同的标的和内容必须合法

（五）合同的形式必须符合法律规定的要求

二、书面合同的签订

（一）合同的形式1、书面形式：书面合同是由一定的书面文件形成的、可以有形地表现所载内容的合同形式。2、口头形式：口头合同是指通过口头协商达成的协议。3、其他形式：即上述两种形式之外的订立合同的形式。（二）签订书面合同的意义