西南政法大学807专业基础B民法学50分、刑法总论50分、行政法学50分历年考研真题汇编（含部分答案）

目录

2014年西南政法大学806专业基础A（刑法学部分）考研试题（回忆

版，不完整）

2014年西南政法大学808专业基础C（民法学部分）考研试题（回忆版，

不完整）

2012年西南政法大学807专业基础B考研真题及详解

2011年西南政法大学807专业基础B考研真题及详解

2010年西南政法大学807专业基础B考研真题及详解

2009年西南政法大学807专业基础B考研真题及详解

2008年西南政法大学807专业基础B考研真题及详解

2008年西南政法大学专业基础（行政法与行政诉讼法部分）考研

真题

2004年西南政法大学408专业基础（含行政法学100分、行政诉讼法50

分）考研真题

2003年西南政法大学408专业基础（含行政法学100分、行政诉讼法50

分）考研真题及答案

2001年西南政法大学行政法考研真题及答案

2000年西南政法大学行政法（含行政诉讼法）考研真题

1999年西南政法大学行政法考研真题

1998年西南政法大学行政法考研真题

2005年西南政法大学刑法学考研真题及答案

2004年西南政法大学刑法学考研真题

2002年西南政法大学刑法学考研真题及答案

2001年西南政法大学刑法学考研真题及答案

2002年西南政法大学民法学考研真题及答案

2001年西南政法大学民法学考研真题及答案

2000年西南政法大学民法学考研真题及答案

1999年西南政法大学民法学考研真题

1998年西南政法大学民法学考研真题

1997年西南政法大学民法学考研真题

1996年西南政法大学民法学考研真题

2014年西南政法大学806专业基础A（刑法

学部分）考研试题（回忆版，不完整）

2014年西南政法大学808专业基础C（民法

学部分）考研试题（回忆版，不完整）

2012年西南政法大学807专业基础B考研真题及详解

西南政法大学

2012年硕士研究生入学考试试题

【807专业基础B卷】

考试科目：中国宪法、行政法学总论与行政诉讼法学、环境与资源法学

总论

学科专业：宪法学与行政法学、环境与资源保护法学中国宪法学部分

（50分）

（中国宪法学部分）

一、多项选择题（每小题2分，共10分）

1．下列哪些是关于我国现行宪法的正确表述？（）

A．现行宪法制定于l982年12月4日

B．现行宪法共有四章157条

C．现行宪法规定了国土面积

D．现行宪法修正案的内容涉及最多的是经济制度

【答案】AD

【解析】1982年12月4日第五届全国人大五次会议举行全体会议，表

决并通过了《中华人民共和国宪法》，同日，由人大主席团公布实施。

我国现行宪法，其结构体系依次是：序言，总纲，公民的基本权利和义

务，国家机构，国旗、国徽、首都，共分4章，计138条。我国现行宪法

并没有规定国土面积。1982年宪法在实施过程中，已经4次部分修改，

通过了31条宪法修正案，其中涉及最多的是经济制度。因此，本题应选

AD。

2．下列哪些是我国现行宪法2004年修正案的内容？（）

A．增加“国家尊重和保障人权条款

B．明确提出依法治国、建设社会主义法治国家

C．完善国家主席的职权

D．规定国家建立健全同经济发展水平相适应的社会保障制度

【答案】AD

【解析】1982年12月4日五届全国人大五次会议举行全体会议，表决

并通过了《中华人民共和国宪法》，同日，由人大主席团公布实施。我

国现行宪法，其结构体系依次是：序言，总纲，公民的基本权利和义

务，国家机构，国旗、国徽、首都，共分4章，计138条。我国现行宪法

并没有规定国土面积。1982年宪法在实施过程中，已经4次部分修改，

通过了31条宪法修正案，其中涉及最多的是经济制度。因此，本题应选

AD。

3．根据我国现行宪法关于公民基本权利的规定，下列哪些说法是

正确的？（）

A．我国公民既有环境权利，又有环境义务

B．我国公民被剥夺政治权利的，其选举权和被选举权不得行使

C．我国公民在年老、疾病或者遇到突发事件时有获得物质帮助的

权利

D．我国公民在行使自由和权利的时候，不得损害国家、社会等的

利益

【答案】BD

【解析】现行《宪法》没有明确规定我国公民具有环境权利和环境

义务。A项错误。

选举权和被选举权是我国《宪法》规定的公民参与政治生活方面的

权利。选举权是指公民依法享有选举代议机关代表和国家公职人员的权

利；被选举权是指公民依法享有被选举为代议机关代表和国家公职人员

的权利。《宪法》第34条规定：“中华人民共和国年满十八周岁的公

民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、

财产状况、居住期限，都有选举权和被选举权；但是依照法律被剥夺政

治权利的人除外。”据此，依法被剥夺政治权利的人，不得行使选举权

和被选举权。B项正确。

C项考查的是物质帮助权。物质帮助权，是公民因失去劳动能力或

者暂时失去劳动能力而不能获得必要的物质生活资料时，有从国家和社

会获得生活保障、享有集体福利的一种权利。《宪法》第45条规

定：“中华人民共和国公民在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下，

有从国家和社会获得物质帮助的权利。国家发展为公民享受这些权利所

需要的社会保险、社会救济和医疗卫生事业。”据此，宪法并没有规定

在遇到突发事件时公民有获得物质帮助的权利。因此，C项错误。

D项考查的是公民正确行使权利和自由的原则。权利和自由的有限

制性原则；不得损害整体利益原则。在我国，依据宪法的规定，公民在

行使自己权利和自由时，不能违背体现广大人民意志和利益的法律。因

此。D项正确。

4．下列哪些权利不是我国现行宪法明确规定的权利？（）

A．生命权

B．生存权

C．休息权

D．环境权

【答案】ABD

【解析】公民基本权利的内容

根据《宪法》对基本权利的规定可知公民的基本权利包含：①公民

参与政治生活方面的权利和自由。具体包括平等权，选举权和被选举

权，言论、出版、结社、集会、游行、示威自由，批评、建议、申诉、

控告或者检举的权利。②公民的人身自由和信仰自由。具体包括：人身

自由，人格尊严不受侵犯，住宅不受侵犯，通信自由和通信秘密受法律

保护，宗教信仰自由。③公民的社会、经济、教育和文化方面的权利。

具体包括：公民的私有财产权，劳动的权利和义务，劳动者休息的权

利，获得物质帮助的权利，受教育的权利和义务，进行科学研究、文学

艺术创作和其他文化活动的自由。④特定人的权利。具体包括：保障妇

女的权利，保障退休人员和军烈属的权利，保护婚姻、家庭、母亲、儿

童和老人，关怀青少年和儿童成长，保护华侨的正当权利。

由此可知，只有C项的休息权是我国现行宪法明确规定的权利。A

项中的生命权、B项中的生存权、D项中的环境权不是我国现行宪法明

确规定的权利。因此，本题应选ABD。

5．下列关于人民法院的说法，哪些选项是不正确的？（）

A．人民法院独立行使审判权，不受任何国家机关的干涉

B．最高人民法院院长、副院长由全国人民代表大会选举产生

C．人民法院上下级之间的关系是监督关系

D．专门法院包括海事法院、铁路运输法院、少年法院等

【答案】ABD

【解析】有关人民法院的知识点

《宪法》第162条规定：“人民法院依照法律规定独立行使审判权，

不受行政机关、社会团体和个人的干涉。”根据第67条的规定，全国人

民代表大会常务委员会监督最高人民法院的工作，根据第104条的规

定，县级以上的地方各级人民代表大会常务委员会监督本级人民法院的

工作。据此，人民法院独立行使审判权，但受权力机关的监督。因此，

A项错误。

根据《宪法》第62条的规定，全国人民代表大会选举产生最高人民

法院院长，根据第67条的规定，全国人民代表大会常务委员会根据最高

人民法院院长的提请，任免最高人民法院副院长、审判员、审判委员会

委员和军事法院院长。因此，B项中认为最高人民法院副院长由全国人

民代表大会选举产生错误。B项错误。

《宪法》第127条第2款规定：“最高人民法院监督地方各级人民法院

和专门人民法院的审判工作，上级人民法院监督下级人民法院的审判工

作。”据此，C项正确。

我国的专门人民法院包括军事法院、铁路运输法院、海事法院、森

林法院等。我国目前并没有设立专门的少年法院。2012年在全国人民代

表大会十一届五次会议上，河南省代表团建议在中华人民共和国设立专

门的少年法院，专门审理和处理有关少年犯罪行为的案件。所以，D项

错误。因此。本题应选ABD。

二、辨析题（每小题8分，共16分。答题要求：先行判断，再做分

析）

1．宪法规定，我国各中央国家机关负责人连续任职不得超过两

届。

答：错误。

【解析】宪法并没有完全规定各中央国家机关负责人连续任职的期

限。《宪法》第66条规定：“全国人民代表大会常务委员会每届任期同

全国人民代表大会每届任期相同，它行使职权到下届全国人民代表大会

选出新的常务委员会为止。委员长、副委员长连续任职不得超过两

届。”第79条第3款规定：“中华人民共和国主席、副主席每届任期同全

国人民代表大会每届任期相同，连续任职不得超过两届。”第87条规

定：“国务院每届任期同全国人民代表大会每届任期相同。总理、副总

理、国务委员连续任职不得超过两届。”第124条第2款规定：“最高人民

法院院长每届任期同全国人民代表大会每届任期相同，连续任职不得超

过两届。”第130条第2款规定：“最高人民检察院检察长每届任期同全国

人民代表大会每届任期相同，连续任职不得超过两届。”但是《宪法》

第93条第4款规定：“中央军事委员会每届任期同全国人民代表大会每届

任期相同。”并没有对中央军事委员会的连续任职作出具体的限制性规

定。因此，题中的表述不正确。

2．“基本权利”即宪法明确规定的权利。

答：正确。

【解析】公民的基本权利，是指由宪法所规定和保护的公民在政

治、人身、以及经济、社会和文化等方面的权利和自由，是公民享有的

基本的、必不可少的权利和自由，是公民其他权利和自由的基础和原

则，体现了公民在国家中的政治和法律地位。因此，从这个意义上讲，

公民的基本权利即宪法明确规定的权利。但是也有观点认为基本权利即

人权。

三、概念比较题（每小题10分，共10分）

1．全国人民代表大会的行政区划权与国务院的行政区划权。

答：根据《宪法》第62条的规定，全国人民代表大会有权批准省、

自治区和直辖市的建置；有权决定特别行政区的设立及其制度。

根据《宪法》第89条的规定，国务院的行政区划权是，批准省、自

治区、直辖市的区域划分，批准自治州、县、自治县、市的建置和区域

划分。由此可见，全国人民代表大会有权决定省、自治区、直辖市、特

别行政区的设立、撤销、更名。而国务院审批省、自治区、直辖市、特

别行政区的行政区划界线的变更，审批自治州、地级市、县、自治县、

县级市、市辖区的设立、撤销、更名或者改变隶属关系；有权审批县级

行政区域界线的重要变更。

四、简述题（每小题14分，共14分）

1．如何理解“宪法是人权的保障书”?

答：自近代宪法产生以来，凡是建立在民主事实基础上的宪法，不

论其性质如何，其终极目的在于保护公民的权利和自由。因此“宪法就

是一张写着人民权利的纸”，是公民权利的宣言书。当然，从统治阶级

的主观上讲，宪法所保障的应该是统治阶级的权利，但为了有效地进行

统治，对于被统治阶级的权利也不应该忽视，故而也有人认为，宪法是

用来保障被统治者的各项权利的。

法国l789年大革命一胜利，就发布了一个《人权宣言》，宣告了人

民享有的各项权利，并宣称“凡权利无保障、分权未确立的社会就没有

宪法”。所有这些都表明，保障公民的权利是宪法的基本功能。

宪法对权利的保障可以从两个方面来理解：一方面，宪法以具有最

高权威的国家根本法的形式确定公民的权利及其行使的原则，排除国家

权力对公民权利的侵害以及公民相互之间的侵害，从而保障公民权利的

实现；另一方面，宪法还规定国家机关的权力范围，其目的在于规范国

家机关权力的运行，防止滥用权力造成对公民权利的侵害。对国家机构

权力的限制反过来也是对公民权利的一种保障。

（行政法学总论及行政诉讼法学部分）（50分）

一、概念比较题（每小题6分，共l8分）

1．妥当性原则与均衡性原则

答：妥当性原则，指国家措施必须合于增进或实现所追求的目标之

目的。妥当性原则是针对目的和手段之间的关系的，行政机关所采取的

措施或手段必须是为了实现该目的之需要。在行政管理中，如果行政机

关选择了与法定目的无关的行为方式，使法定目的不能实现，就是违背

法治原则，其行为即为不妥当或不适当。

均衡性原则。又称狭义的比例原则或“法益相称性”原则，是指行政

机关对公民个人利益的干预不得超过实现行政目的所追求的公共利益，

两者之间必须合比例或者相称。根据该原则，如果干预所造成的损害或

成本巨大，而所要实现的行政目的却很小，行政机关不得采取该行政措

施。虽然行政机关采取了妥当且必要的手段以试图达成所追求的目的，

但是，若该手段所侵害的公民个人利益，与其实现的目的所追求的公共

利益相比，两者显然不相当，那么行政机关采取该项措施就违反了比例

原则。

从广义上来讲，两者都属于比例原则，但是坚持妥当性原则未必能

实现均衡的目的。

2．特别权力关系与一般权力关系

答：特别权力关系又称为特别法律关系，是指国家依特别的法律原

因建立起来的一种权利义务关系。特别权力关系主要有三种情形：一是

公法上的勤务关系，如公务员、军人与国家的关系；二是公法上的营造

物利用关系，例如学生与学校的关系；三是公法上的特别监督关系，具

体包括国家对公共团体、自治团体、特许事业、受国家特别保护者以及

对受国家委任者进行特别监督而形成的关系。

一般权力关系是指国家或者公共团体与一般公民间最基本、最普遍

的行政法律关系。特别权力关系与一般权力关系相对应，这一分类在德

日和台湾地区传统行政法学上有重要地位。

3．主观诉讼与客观诉讼

答：主观诉讼，一般理解为诉讼程序的启动以存在主观上的权利侵

害为前提。与此相对应的是客观诉讼。客观诉讼不要求原告具备与被诉

行政行为之间特定法律利害关系，而更强调法院作为客观的法律监督者

的角色。行政公益诉讼、民众诉讼等都属于客观诉讼的范畴。主观诉讼

只要自然人或法人“认为”其合法权益受到侵犯，都能够提起行政诉讼。

二、辨析分析题（每小题5分，共10分。先判断正误，并说明理

由。只判断未说明理由的不得分。）

1．受委托组织可以行使一定的行政权力，所以受委托组织具有行

政主体资格。

答：错误。

【解析】受委托的组织，是指受行政机关的依法委托，以委托机关

的名义行使行政职权，并由委托机关承担法律责任的组织。行政职权的

委托不发生职权、职责、法律后果及行政主体资格的转移。受委托组织

行使的是行政机关的行政职权，它只能在行政机关委托的权限范围内，

以委托机关的名义实施行政活动。其法律后果由委托机关承担，受委托

组织并不会因为能行使行政职权，就永远具有该行政职权，也并非因此

而具有行政主体资格。

2．行政指导不具有执行力。

答：错误。

【解析】行政指导是行政主体基于国家的法律、政策的规定而作出

的，旨在引导行政相对人自愿采取一定的作为或者不作为，以实现行政

管理目的的一种行政活动。行政指导是行政指导机关为实现行政目的而

进行的非职权活动，但它是基于行政职能作出的，我国法律并没有明确

规定行政指导的具体方法，而是由行政主体根据实际情况采取具体的指

导方法，如引导、劝告、建议、协商等制定导向性政策，发布官方信

息。发布行政指导的行政机关与接收行政指导的当事人之间不是命令与

服从的关系，社会当事人接收行政指导是自愿的行为，应当自己承担由

此产生的效果。

行政行为的执行力是保障行政行为内容得以实现的法律效力，可以

分为自行履行力和强制实现力。尽管行政指导不具有强制性，而是社会

当事人自愿的行为，但是，如果接受具体的行政指导就应当对具体的相

对人产生执行力。

三、简述题（8分）

请结合《行政强制法》的规定，简述行政强制措施的设定权

答：行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法

行为、防止证据毁损、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公

民人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财产实

施暂时性控制的行为。根据我国《行政强制法》第9-ll条的规定，行政

强制措施的设定权体现在：

（1）行政强制措施由法律设定，法律、法规以外的其他规范性文件

不得设定行政强制措施。

（2）尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规

可以设定除限制人身自由、冻结存款、汇款和应当由法律规定的行政强

制措施以外的其他行政强制措施。

（3）尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规

可以设定查封场所、设施或者财物，扣押财物的行政强制措施。

（4）法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的，行政法

规、地方性法规不得作出扩大规定。

（5）法律中未设定行政强制措施的，行政法规、地方性法规不得设

定行政强制措施。但是，法律规定特定事项由行政法规规定具体管理措

施的，行政法规可以设定除限制公民人身自由、冻结存款、汇款和应当

由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。

四、论述题（14分）

行政任务民营化对行政法的影响。

答：欧文·E·休斯在《公共管理导论》一书中将民营化理解为“政府

从整体上减少介入程度”。民营化大师萨瓦斯认为。“从狭义上看民营化

是一种政策。即引进市场激励以取代对经济主体的随意的政治干预，从

而改进一个国家的国民经济。这意味着政府取消对无端耗费国家资源的

不良国企的支持。从国企撤资，放松规制以鼓励民营企业家提供产品和

服务。通过合同承包、特许经营、凭单等形式把责任委托给在竞争市场

中运营的私营公司和个人”。由此可以看出，民营化意味着政府在提供

公共物品和服务上要放松管制，更多地是采用市场和竞争的方式来提

供。民营化对中国行政法治的挑战正如萨瓦斯所言：“民营化根植于这

样一些最基本的哲学或社会信念，即政府自身和政府在自由健康社会中

相对于其他社会组织的适当角色。”在民营化背后，国家并不是完全不

负责任，国家对转移后的行政任务至少必须承担担保责任，并对私人履

行行政任务的情况进行监督。这也是民营化正当性的基础所在和民营化

所欲追求的目的能够实现的基础所在。国家的担保责任，亦即国家以担

保人的地位担保国家能够助长社会部门的自我责任，确保其不被社会权

力集团所利用。也就是说对于去任务化、委外化或法人化的行政任务，

国家必须承担担保责任，对广泛的第三人利益加以保障。避免行政任务

的裁撤与移转成为第三人间基本权利的冲突，民营化本身并不意味着政

府的彻底归隐。政府责任是不能被转移的，所转移的只是透过民间功能

所表现出来的绩效。且真正的民营化并不会造成政府角色的消失，只是

减少而已。因为政府仍要承担说服、规划、目标设定、监督标准拟定以

及执行、评估及修订等功能，国家担保责任有必要对于复杂的市场加以

控制，促使其顺利渡过转型期间的挑战，而不是民营化后就放任不管。

因此，必须观察与附随的监督民营业者任务的执行，并应保留民间业者

执行不善时之介入之权。因此，基于国家担保义务，国家必须负担规范

制定的义务，并保有相当之监督权。换句话说，民营化仅仅是国家行政

责任重新分配的一种体现，它不同于公共任务的实质民营化。国家不仅

有督促私人实现公益的保障责任，而且更进一步负担自行履行行政任务

的执行责任。作为法治语境下的公共行政民营化，为了确保公共行政任

务执行责任的落实，无论以何种方式实施都必须受到行政法规制。公共

行政民营化既是一个解除规制的过程，同时也是一个重新规制的过程。

与主张私有化的西方国家以及采用休克疗法走向私有化的东欧国家不

同，我国民营化是一个渐进的过程。在规制解除与再规制之间不是一个

阶段先后的过程，而是并列交错的同一进程。然而这种渐进性的民营化

虽对保持国家稳定有利。但无疑也对我国行政法治的规制提出了挑战。

民营化的本质在于打破传统政府垄断经营的局面，引入竞争机制，更多

的依靠民间机构，更少的依靠政府，充分发挥市场的基本作用，从而满

足公众多元化的需求。民营化为公共服务带来了希望，但它不是能治百

病的灵丹妙药。民营化只能是业务的民营化，而不能是责任的民营化。

政府无法回避也不应该回避相应的责任，政府在公共服务民营化过程中

扮演着至关重要的角色。民营化改革对中国政府的责任理念提出了新的

挑战。

中国民营化改革的核心理念是为了确立政府与市场的正确关系，转

变政府在经济中的角色定位。在民营化改革中政府由传统的划桨者转变

为掌舵者。政府对公用事业的管制主要包括市场准入的行政控制，公用

事业产品和服务的价格管制以及公用企业，其他生产经营活动的管制，

比如特许制度，作为民营化改革过程中政府管制的一个重要手段，是私

法中的契约制度在行政法领域兴起的标志。由此可以看出，民营化意味

着政府在提供公共物品和服务上要放松管制，更多地是采用市场和竞争

的方式来提供。在这中间，政府只能是一个倡导者、鼓励者和监管者而

非是直接的提供者，这标志着以政府高度介入为特征的制度安排向较少

政府介入的另一种制度安排的转变。故民营化对于政府管理目标提出了

更高的要求：政府不应再完全拘泥于法规的明文规定，而应在法定裁量

权范围内积极寻求民间合作，不应再以整齐划一的行政命令作为达成行

政目标的基本方式，而应根据具体情况积极稳妥地推进民营化，不应再

以管制为导向，而是以满足民生所需之目标为导向，以民众能够获得更

为优质的公共产品和公共服务为目标。

虽然在法律意义上我国确立了社会主义市场经济的基本经济制度，

然而在体制与实践层面上，政府仍然是一个凌驾于市场之上的权力部

门，缺乏社会和市场对它的有效约束。而民营化的成功，应当是建立在

先进政府理念和健全的政府职能基础之上的。民营化时代下的政府应当

充当着设计者、规划者、安排者、培育者、生产者、决策者、立法者、

监管者和竞争引入者等角色。据此。政府的职能理念要从注重管制向注

重服务转变。这不仅涉及政府管理理念的更新、政府行为取向的重新定

位、政府施政规则的重建，更包括政府职能和结构，政府施政方式、方

法和运行机制的改变。具体表现为：从“以政府为中心”向“以公民为中

心”转变；从“权力主体”向“责任主体”转变；从无限政府向有限政府转

变；从“自上而下”的单方面的行政管理向“以政府为主导”的协商、对

话、合作、多元主体共同治理的方向转变；从依靠“长官”意志行政向依

法行政转变；从以行政手段为主向以法律手段、经济手段为主，行政手

段为辅的方向转变；从注重经济增长向注重社会公平转变；从封闭式管

理向公开透明管理转变。从根本上说，民营化的根本性要求是需要一个

服务型政府在恪守法治精神和契约规则基础之上，通过政府由“一线”事

务执行者向“幕后”公益保障者的角色转型，并辅之以各种新型的规制手

段。我国的民营化改革才有望在新的历史进程中取得成功。民营化是一

种不可回避的国际性潮流，其通过一系列化公为私、公私合作的方式，

借以引入竞争机制，提高管理效率和服务质量，从而达到更好的社会治

理效果。我国政府在上世纪90年代初逐步推行公共服务领域的民营化改

革，已经显露出新的治理方式的有效性：

其一，公共服务生产与供给成本有所降低；

其二，公共服务质量有所提高，同时增加了消费者的选择机会；

其三，利用民间资本建设基础设施，解决了地方财政困难与城市发

展的矛盾；

其四，通过市场竞争促进了企事业单位的转制。

然而，民营化的汹涌浪潮究竟会对我国行政法治理念产生多大的影

响，目前也还难以作全面的评价。但是正如萨瓦斯所言：“民营化不仅

是一个管理工具，更是一个社会治理的基本战略；民营化是一种手段而

不是目的；目的是更好的政府，更美好的社会。”

（环境与资源法总论部分）（50分）

一、多项选择题（每小题2分，共8分。）

1．以下属于《环境保护法》规定的环境行政处罚形式的有（

）。

（1）责令重新安装使用

（2）责令停止生产或者责令停业

（3）罚款

（4）撤职和开除

【答案】（1）（2）（3）

【解析】环境行政处罚的形式

环境行政处罚的种类是指环境保护监督管理部门对破坏或者污染环

境者实施环境行政处罚的类别或者形式，是环境行政处罚的外在表现，

并且是由环境法明文规定的。

根据《环境保护法》第35条至第39条的规定，环境行政处罚形式包

括警告、罚款、责令重新安装使用、责令停止生产或者使用和责令停

业、关闭五种。因此，（1）（2）（3）项当选。（4）项中的撤职和开

除属于环境行政处分，是指国家机关、企业事业单位按照行政隶属关

系，依法对在保护和改善生活环境和生态环境。防止污染和其他公害中

违法失职，但又不够刑事处罚的所属人员的一种行政惩罚措施。根据

《公务员法》规定，公务员因违法违纪应当承担纪律责任的，可以给予

警告、记过、记大过、降级、撤职、开除的处分，因此环境行政处分的

形式即《公务员法》规定的处分形式。所以，（4）项不属于环境行政

处罚的形式。本题应选（1）（2）（3）。

2．下列哪些选项的表述是正确的？（）

（1）根据现行法，A村将家庭土地承包经营权发包给城市的B农业

发展公司是合法的

（2）城市的居民甲可以将依法获得的乙村的“四荒”土地承包经营权

设定抵押

（3）环境影响评价制度是贯彻预防原则的一项重要制度

（4）我国法律规定的环境影响评价的对象主要包括规划和建设项目

两类

【答案】（1）（2）（3）（4）

【解析】土地承包经营权、环境影响评价制度

《农村土地承包法》第48条规定：“发包方将农村土地发包给本集体

经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的

村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡

（镇）人民政府批准。由本集体经济组织以外的单位或者个人承包的，

应当对承包方的资信情况和经营能力进行审查后，再签订承包合

同。”据此，（1）项中A村将家庭土地承包经营权发包给城市的B农业

发展公司的行为是合法的。

《农村土地承包法》第49条规定：“通过招标、拍卖、公开协商等方

式承包农村土地，经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证等证书

的，其土地承包经营权可以依法采取转让、出租、入股、抵押或者其他

方式流转。”据此，（2）项正确。

根据《环境影响评价法》第2条的规定，环境影响评价，是指对规

划和建设项目实施后可能造成的环境影响进行分析、预测和评估，提出

预防或者减轻不良环境影响的对策和措施，进行跟踪监测的方法与制

度。环境影响评价制度是“预防为主”原则的贯彻，预防因规划和建设项

目实施后对环境造成的不良影响。据此，（3）项正确。

根据《环境影响评价法》第3条规定，凡在中华人民共和国领域和

中华人民共和国管辖的其他海域内从事对环境有影响的规划或建设项

目，都必须执行环境影响评价制度。因此，环境影响评价的对象主要有

两类：规划或建设项目。规划包括建设开发利用规划和专项规划。根据

《环境影响评价法》第7条的规定，规划是指由国务院有关部门、设区

的市级以上地方人民政府及其有关部门，对其组织编制的土地利用的有

关规划，区域、流域、海域的建设、开发利用规3t,J和工业、农业、畜

牧业、林业、能源、水利、交通、城市建设、旅游、自然资源开发的有

关专项规划。建设项目是指中华人民共和国领域内的工业、交通、水

利、农业、商业、卫生、文教、科研、旅游、市政、机场等对环境有影

响的新建、扩建、改建和技术改造项目，包括区域开发项目以及中外合

资、中外合作、外商独资等一切建设项目。据此，（4）项正确。

因此，本题应选（1）（2）（3）（4）。曹明德、张志辽，《环境

与资源保护法》，中国人民大学出版社，2008年，P67-P69。

3．根据现行法律法规的规定，以下属于排污费征收范围的有（

）。

（1）污水（2）废气（3）固体废物（4）噪音

【答案】（1）（2）（3）（4）

【解析】征收排污费的污染物范围

根据2003年起实施的《排污费征收使用管理条例》的规定，征收排

污费的污染物的范围包括污水、废气、固体废物、噪音、放射性物质等

五大类。因此，本题应选（1）（2）（3）（4）。

4．下列表述正确的有（）。

（1）在个人承包荒山上植树造林可以依法取得林木的所有权，这表

明我国已经确认了个人森林资源的所有权

（2）土地征收是土地所有权主体变更的一种形式

（3）划拨土地使用权能够在市场上自由转让

（4）自然资源作为资源性资产具有经济价值、生态价值和社会价值

【答案】（1）（2）（4）

【解析】林权、土地征收、划拨土地使用权的流转、自然资源的特

征

《森林法》第27条规定：“国有企业事业单位、机关、团体、部队营

造的林木，由营造单位经营并按照国家规定支配林木收益。集体所有制

单位营造的林木，归该单位所有。农村居民在房前屋后、自留地、自留

山种植的林木，归个人所有。城镇居民和职工在自有房屋的庭院内种植

的林木，归个人所有。集体或者个人承包国家所有和集体所有的宜林荒

山荒地造林的，承包后种植的林木归承包的集体或者个人所有；承包合

同另有规定的，按照承包合同的规定执行。”由此可知．林权分为国家

林权、集体林权、机关团体林权和公民个人林权。我国已经确立了个人

森林资源的所有权。因此，（1）项正确。

土地征收是指国家为了公共利益需要，依照法律规定的程序和权限

将集体所有的土地转化为国有土地，并依法给予被征地的农村集体和个

人合理补偿和妥善安置的法律行为。我国2004年《宪法修正案》从根本

法上确立了土地征收。征收的法律后果是土地所有权的改变，土地所有

权由农民集体所有变为国家所有，因此，土地征收是土地所有权主体变

更的一种形式。（2）项正确。

根据《城市房地产管理法》第23条的规定，土地使用权划拔。是指

县级以上人民政府依法批准，在土地使用者缴纳补偿、安置等费用后将

该幅土地交付其使用。或者将土地使用权无偿交付给土地使用者使用的

行为。根据《土地管理法》第54条和《城市房地产管理法》第24条规

定，下列建设用地，经县级以上人民政府依法批准，可以以划拨方式取

得：（一）国家机关用地和军事用地；（二）城市基础设施用地和公益

事业用地；（三）国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地；

（四）法律、行政法规规定的其他用地。根据《城市房地产管理法》第

40条的规定，以划拔方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照

国务院规定，报有批准权的人民政府审批。由此可见，划拨土地使用权

不能在市场上自由转让，而应当经有关机关审批。因此，（3）项错

误。

自然资源，是指因自然原因形成的能够满足人类需要的存在于地球

环境的物质，是相对于非自然属性的“资源”而言的。联合国出版的文献

将自然资源解释为“人在其自然环境中发现的各种成分，只要它能以任

何方式为人提供福利的都属于自然资源。”自然资源整体性、区域性、

有限性、多用性的特点决定了人类在开发利用它们的时候，要充分考虑

自然资源的特点，使自然资源的开发利用和保护兼具经济效益、环境效

益和社会效益。因此，（4）项正确。本题应选（1）（2）（4）。

二、判断分析题（每小题5分，共10分。答题要求：判断正误并简

要说明理由。）

1．地方政府只有针对国家污染物排放标准中未规定的项目，才有

权制定地方标准。

答：正确。

【解析】根据《排污费征收使用管理条例》第ll条的规定，国务院价

格主管部门、财政部门、环境保护行政主管部门和经济贸易主管部门，

根据污染治理产业化发展的需要、污染防治的要求和经济、技术条件以

及排污者的承受能力，制定国家排污费征收标准。国家排污费征收标准

中未作规定的，省、自治区、直辖市人民政府可以制定地方排污费征收

标准，并报国务院价格主管部门、财政部门、环境保护行政主管部门和

经济贸易主管部门备案。

2．在环境侵权损害赔偿诉讼中，原告需就被告是否有过错承担证

明责任。

答：错误。

【解析】《侵权责任法》第65条规定：“因污染环境造成损害的，污

染者应当承担侵权责任。”由此可见，对于环境侵权行为的认定我国适

用的是无过错责任原则。因此，在环境侵权损害赔偿诉讼中，原告无需

就被告是否有过错承担责任。需要注意的是：根据我国《侵权责任法》

第66条的规定，因环境污染发生的纠纷，污染者应当就其行为与损害之

间不存在因果关系承担举证责任。在环境侵权诉讼中，受害人需要就自

己遭受了污染损害，并因此承受了直接损失；存在污染损害行为，而且

该污染损害行为由其指控的加害人实施承担证明责任。

三、简述题（本题l4分。）

简述现行环境立法所确认的环境与资源保护法的基本原则。

答：我国现行环境立法所确认的环境法基本原则有五个：

（1）协调发展原则。又叫经济、社会环境协调发展原则，是指环境

保护与经济建设和社会发展统筹规划、协调发展，实现经济效益、社会

效益和环境效益的统一。协调发展原则以可持续发展理论为理论基础。

（2）预防为主原则。预防为主原则是预防为主、防治结合、综合治

理原则的简称。该原则的基本含义是：在生态环境保护工作中要把防止

产生生态问题放在首位，事先采取防范措施，防止在生产、生活等人类

活动中对生态环境、自然环境造成污染、破坏，防止生态失衡，做到防

患于未然；对不可避免的或已经发生的环境污染和生态破坏，应积极采

取措施进行治理。预防为主原则是基于生态问题的特殊性所产生的一项

原则，该原则是国内外生态保护事业经验教训的科学总结，也是生态问

题的特点决定的。预防为主原则在我国《环境保护法》等法律中有充分

体现。

（3）合理开发利用原则。合理开发利用原则是指人们在开发利用环

境和自然资源的过程中，应当把开发利用与保护结合起来，以达到环境

和自然资源的可持续利用的目的。要切实贯彻合理开发利用原则的实

施，人类必须按照生态环境和自然资源的特点及客观生态规律进行开发

利用；坚持自然资源开发和节约并举，把资源节约放在首位，提高自然

资源的利用效率；注重运用市场机制和政府干预相结合的办法来引导自

然资源的开发利用和保护；依靠科技进步合理开发利用资源。

（4）污染者付费、受益者补偿原则。污染者付费、受益者补偿原则

是指对环境造成污染的单位和个人，有责任对其污染源和被其污染的环

境进行治理；自然资源的利用人或受益人应当对自然资源的权利人或生

态服务提供人给予补偿。我国有关法律法规对此已经作了相应规定。例

如，《土地管理法》规定了国有土地有偿使用制度、耕地占用补偿制度

和土地复垦制度等。

（5）公众参与原则。公众参与原则是指生态环境的保护和自然资源

的开发利用必须依靠社会

公众的广泛参与，公众有权参与解决生态问题的决策过程，参与环

境管理并对环境管理部门以及单位、个人与生态环境保护有关的行为进

行监督。我国宪法和环境保护法中都对公众参与原则做出了相应的规

定。

四、材料题（本题l8分。答题要求：请阅读以下材料，根据现行法

律制度分析本案中的法律责任承担问题并就完善我国的环境司法阐述你

的见解。）

近期发生的中海油渤海油田漏油事故无疑是一场海洋生态灾难。随

着媒体报道的不断深入，越来越多的质疑声音从各个方向传来。漏油事

故从6月4日起，中海油蓬莱l9—3油田开始出现少量漏油情况，截止至7

月5日油田周边海域有840平方公里海水由一类水质变为劣四类。

据了解，造成此次事故的作业方康菲石油中国股份有限公司（以

下简称“康菲公司”）是由中海油和美国康菲石油公司设立的。其中，中

海油拥有19—3油田51％的权益，美国康菲拥有49％权益，并担任作业

者，负责油田的开发生产作业管理。

国家海洋局7月13日指出，康菲公司到现在都没有彻底有效地消除

溢油风险。再次发生溢油的可能随时存在，已经对渤海海洋生态环境

构成巨大威胁。当天，国家海洋局责令康菲公司暂停B平台和C平台的

生产作业。直至今日，该事故所造成的恶劣后果仍在持续，且污染面积

有继续扩大之势。如此严重的漏油事件，国家海洋局仅对作为作业方的

康菲公司处以20万元的罚款，公众对此感到十分困惑。

答：康菲漏油事件是中国目前最大的海上油田漏油事件。此次事件

作为我国海洋经济发展中的冲突缩影，深刻地暴露出我国海底采油技术

的不甚成熟和欠缺快速有效应急机制的问题。此事件不仅停留在民事侵

权赔偿问题上，而是已经上升到国家利益的层面。因此康菲的赔偿责任

包括两个方面：一是对中国国家生态和渔业资源等财产的损害，二是对

渔民养殖权益和捕获权益的损害。

在事故中遭受损失的渔民向康菲中国提出索赔诉讼，最大的难点不

是评估损失多少的问题，而是到底能不能将损失和污染的因果关系锁

定。依据我国现有的法律规定，致害者中海油和康菲中国应当按照我国

《侵权责任法》第66条和《海洋环境保护法》，就自己不承担责任或者

减轻责任以及自己的排污行为和渔民的受害结果之间不存在因果关系予

以举证。如果中海油和康菲中国不能证明上述事实，他们就应当承担损

害赔偿的法律责任。但是事后责任方的态度却让人大失所望，这从侧面

反映出了相关法规的不完善和惩治力度的不足。

溢油事故发生后，按照《海洋环境保护法》，海上溢油事故破坏环

境的行政处罚罚款上限为30万元。而此项处罚对康菲中国来说仅仅是杯

水车薪，根本不足以起到法律的惩罚作用。

因此，对康菲中国的惩罚，我国应该大刀阅斧的对相关法律进行改

革。必须吸取其他国家的应对策略和实战经验，及时做出一个让侵害者

难以翻身的天价处罚。只有这样，才能保护我国沿海渔民的合法权益，

继而上升为国家的根本利益。

康菲漏油及其后续处理暴露出的我国相关法律的漏洞主要有：

（1）惩罚力度不足

①对违法行为的行政处罚没有威慑力。根据《海洋环境保护法》第

九十一条及其他相关法条的规定，处罚方式包括警告和罚款，其中罚款

的最高数额是三十万元人民币。很显然，警告对康菲的影响微乎其微，

而二十万元的罚款对大型跨国企业的威慑力可想而知。

②对于连续污染海洋环境违法行为的处罚，根据现行《海洋环境保

护法》规定的标准，只能在某个罚款幅度中选择高位部分进行处罚。这

意味着单独一次的违法行为与连续的违法行为面临的处罚没有明显区

别，很显然这不足以有力打击连续污染海洋环境的违法行为。

（2）赔偿制度不完善

①尽管《海洋环境保护法》授权“行使海洋环境监督管理权的部

门”代表国家对责任者提出生态损害赔偿要求，但是在众多的管理部门

中到底由哪个部门代表国家、生态损害索赔的程序等问题并不存在明

确、具体的法律规定可供适用。这间接地降低了康菲的违法成本，助长

了其气焰。

②《海洋环境保护法》等相关法律规定没有明确的海洋环境污染损

害核算办法，这使得上述权利规定往往难以实现。

③目前我国缺乏统一的生态赔偿标准。

（3）行政执法不力

①我国目前的海洋管理还处于“群龙治海”的局面，海洋局、渔业部

门、海事部门、地方政府等都有相应的管理职能，但如此一来缺乏一个

强有力的部门进行整合协调。

②按照《海洋环境保护法》第44条的规定，中海油和康菲中国合作

的项目运行之前，应当进行“三同时”验收，即污染防治的设施、设备应

当和主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用。环境保护设施未经

海洋行政主管部门检查批准，建设项目不得试运行；环境保护设施未经

海洋行政主管部门验收，或者经验收不合格的，建设项目不得投入生产

或者使用。但是从本案可以看出，中海油和康菲中国没有很好地控制住

污染的产生和扩散蔓延，这说明该项目运行之前“三同时”验收特别

是“三同时”的有效性验收存在问题。

针对康菲事件的严重警示，应当从以下几个方面完善我国的相关法

律制度和行政管理：

（1）增强我国环境保护的相关法规的可操作性和威慑力，建立科学

的海洋生态损害损失评估机制；

（2）借鉴国外的经验，引入按照违法次数和违法时间累计计算罚款

的制度；

（3）充分发挥法律援助的力量，为受害者提供法律支持。进行环境

保护公益诉讼，促进赔偿基金的建立；

（4）明确生态损害赔偿的法律标准；

（5）密切监测评估，确保污染得到有效控制；

（6）科学评估污染损失，加强部门间合作，确保损失赔偿到位，有

效维护群众利益；

（7）积极修复海洋生态，确保海洋经济的可持续发展；

（8）健全相关信息披露机制和事件预警应急机制。

在风险与机遇并存的全球浪潮中，我国必须正视发展过程中的薄弱

环节，推进配套法制工程，避免类似事件的发生，实现全球化的真正接

轨。康菲事件注定会被栽入中国海洋环保法律制度发展的史册，成为我

国健全和完善海洋环保法律制度乃至整个环保法律制度的催化剂。

2011年西南政法大学807专业基础B考研真题及详解

西南政法大学

2011年硕士研究生入学考试试题

【807专业基础B】

考试科目：中国宪法、行政法学总论与行政诉讼法学、环境与资源法总

论

中国宪法部分（50分）

一、多项选择题（每小题3分，共l5分。答题要求：请选出正确答

案，把所选出的答案以选项的番号表示，并书写在答题纸上。）

1．属于我国宪法上的表达自由的是（）。

（1）言论自由

（2）出版自由（3）结社自由

（4）游行示威自由

（5）通信自由

【答案】（1）（2）（3）（4）

【表解达析自】由，是指公民通过各种形式发表自己的思想、意见、观点而

不受他人非法干涉的自由。

表达自由的形式包括口头表达，书面表达和行为表达；其内容涉及

社会、经济、政治、文化等各方面。表达自由是公民发表自己的见解并

与人交流的一种重要方式，所以表达自由并非仅仅只是政治自由，它还

是公民从事商业、文化活动或者表达情感的自由。我国《宪法》第35条

规定：“中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威

的自由。”这被统称为表达自由。第（1）项，言论自由是指公民通过口

头表达方式发表自己见解的自由。第（2）项，出版自由是指公民通过

公开发行的出版物表达自己意见的自由。第（3）项，结社自由是指公

民为了一定宗旨组织或参加具有持续性的社会组织的自由。第（4）

项，游行自由是指公民在公共场所采取列队行进的方式表达意愿的自

由。示威自由是指公民在公共场所以集会、游行、静坐等方式表达意愿

的自由。由此，本题的（1）（2）（3）（4）都属于表达自由的类型。

（5）项的通信自由，是指公民在与他人交往中，通过信件、电话、电

报、传真、电子邮件等形式表达自己意愿的自由，任何组织和个人不得

非法干涉。根据《宪法》第40条的规定，通信自由属于公民人身自由权

的范畴，而不属于表达自由的类型。因此，本题应选（1）（2）（3）

（4）。

2．宪法解释的原则是（）。

（1）符合宪法精神和制宪目的的原则

（2）适应社会发展需要的原则

（3）系统解释原则

（4）参照国外先进经验的原则

（5）理论与实践相结合的原则

【答案】（1）（2）（3）（5）

【宪解法析的】解释的原则可分为总原则和具体原则。在总原则方面，由于

宪法是国家的根本大法，宪法的变化影响深远，那么对宪法的解释就必

须坚持从严的原则。但宪法规范的原则性、纲领性以及宪法必须适应社

会发展需要的特点，又决定了必须根据新情况对宪法进行及时解释。从

总体上应当坚持理论与实践相结合的原则，以从严解释为主，并不排除

在个别情况下一定的灵活解释。所以，（5）项当选。

随着社会不断发展，各国对宪法解释的功能及其规则的认识渐趋一

致，在宪法解释的实践中先后形成了某些共同的原则。概括起来宪法解

释的具体原则有下列几项：

符合宪法精神和制宪目的的原则。解释宪法时，必须严格遵循宪法

的基本精神、基本原则，因为它们集中体现制宪者的意图，是宪法的支

柱和灵魂。根据宪法的基本精神、基本原则进行解释才能准确地阐释宪

法的含义。另外，解释宪法不能仅仅着眼于表面文字，而要特别关注制

宪目的，使宪法解释符合制宪目的。因此，（1）项正确。

适应社会发展需要原则。由于国家的政治、经济、文化等形式不断

发展变化，因此，宪法解释也必须是应社会发展的需要，这样才能起到

调整社会关系的作用。因此在解释宪法时既要考虑到制定宪法时的历史

条件，又要在此基础上考虑到社会发展的实际状况和需要。因此，

（2）项正确。

系统解释原则。宪法解释机关在解释宪法的某一条文时，不能孤立

进行，而要全面地考虑宪法的基本精神，基本原则、制宪目的。同时，

还要考虑到该宪法条文与其他内容相互之间的逻辑联系，对宪法中规定

同一事项的不同条款应作为一个系统来考虑，不能就事论事，舍本逐

末，偏离了宪法解释的本来目的。因此，（3）项正确。

依法定程序解释原则。宪法的解释必须依照法定程序来进行，也就

是说，只有由有权机关根据法定的权限和程序解释宪法，才能保证宪法

解释科学、权威和有效。

所以，本题应选（1）（2）（3）（5）。

3．下列表述，符合我国现行宪法规定的有（）。

（1）公民享有知情权

（2）公民合法的私有财产不受侵犯

（3）公民在法律面前一律平等

（4）宪法具有最高的法律效力

（5）立法权、行政权和司法权分立并相互制衡

【答案】（2）（3）（4）

【知解情析权】又称为了解权、信息获得权。广义的知情权是指公民或其他

组织依法享有要求对方公布一定信息的权利。狭义的知情权是指公民或

其他组织有了解政府信息的权利。我国目前在宪法中尚未规定知情权，

这成为公民基本权利保护的缺陷。因此（1）项不应选。

《宪法》第13条第l款规定：“公民的合法的私有财产不受侵犯。”据

此，（2）项正确。

《宪法》第33条第2款规定：“中华人民共和国公民在法律面前一律

平等。”据此，（3）项正确。

《宪法》序言第13段规定：“本宪法以法律的形式确认了中国各族人

民奋斗的成果，规定了国家的根本制度和根本任务，是国家的根本法，

具有最高的法律效力。”据此，第（4）项正确。

（5）项立法权、行政权和司法权分立并相互制约实质上是通常所讲

的“三权分立”，属于资本主义国家的基本建制原则。不符合我国宪法的

规定。（5）项不应选。所以，本题应选（2）（3）（4）。

4．我国的宪法渊源有（）。

（1）宪法典

（2）宪法性法律

（3）宪法惯例

（4）宪法判例

（5）宪法解释

【答案】（1）（2）（3）（5）

【宪解法析的】渊源是指宪法规范存在的法律形式。也可称为宪法规范的表

现形式。宪法规范的表现形式主要有：宪法典、宪法解释、宪法性法

律、宪法惯例、宪法判例、全民公决、国际条约等。

我国宪法规范的表现形式有宪法典、宪法解释、宪法性法律、宪法

惯例。宪法典即《中华人民共和国宪法》是宪法规范的主要栽体。我国

宪法明文规定，全国人民代表大会常务委员会有解释宪法的职责，全国

人大常委会的宪法解释也是我国宪法规范的一种表现形式。在我国也存

在着宪法惯例，这是宪政实践发展中自发形成的，是对我国社会主义民

主宪政制度的补充和完善。例如，中国共产党拥有修宪建议权、修宪方

式采取宪法修正案的形式，民主党派和政协在政治决策中享有协商、建

议权等，都是多年来在我国政治生活中逐步形成的。符合宪法和宪政原

则的、行之有效的宪法惯例，它们在我国宪政运作中发挥着重要的政治

作用。所以，本题应选（1）（2）（3）（5）。

5．民国时期，宪法有“三权宪法”和“五权宪法”之称。其中，“五权

宪法”中的“五权”是指（）。

（1）监督权

（2）教育权

（3）立法权

（4）行政权

（5）司法权

【答案】（1）（3）（4）（5）

【解析】

三权宪法（Three-PowerConstitution）实行把国家权力分为立法、

行政、司法三权．分别由三个机关行使，它们彼此独立，互相制衡的国

家宪法。以宪法确定的国家政体为标准对宪法所作的一种分类。三权宪

法是根据l8世纪法国启蒙思想家孟德斯鸠的三权分立学说制定的。一般

规定，立法权由议会行使，行政权由内阁（或总统）行使，司法权由法

院行使，突出三权独立，三权制衡。三权分立学说曾是新兴资产阶级反

对封建专制，要求建立资产阶级君主立宪制的思想武器。资产阶级取得

政权后，把它订入宪法，作为其政治制度的一项重要原则。1787年美国

宪法和l791年法国宪法先后确认这一原则，成为美洲和欧洲最先出现的

三权宪法。法国l789年人权宣言明确规定：“凡权利无保障和分权未确

立的社会，就没有宪法。”进一步强调分权制度的重要性，几乎成为后

世资产阶级制定宪法的共同依据。现代发达的资本主义国家的宪法，基

本上都属于三权宪法这一类型。

五权宪法是中华民国国父孙中山对于宪法的创见，是孙中山的重要

思想。孙中山在十九世纪就有这种酝酿，l906年12月2日始正式见于文

字。五权宪法乃指立法权、行政权、司法权、监察权、考试权，各自独

立运作并互相监督制衡。1946年《中华民国宪法》大致采取了这种政治

体制。及设立法院、司法院、行政院、考试院、监察院分别行使国家的

立法权、司法权、行政权、考试权、监察权。据此，（1）（3）（4）

（5）项当选。（2）项中的教育权严格上讲并不等同于考试权。根据

l946年《中华民国宪法》第83条的规定：“考试院为国家最高考试机

关，掌理考试、任用、锥叙、考绩、级律、升迁、保障、褒奖、抚恤、

退休、养老等事项。”所以（2）项不应选。本题应选（1）（3）（4）

（5）。

二、判断分析题（每小题5分，共l5分。答题要求：判断正误，并

说明理由）

1．有宪法的国家并非都是宪政国家。

答：正确。

【解析】宪政，是指由宪法所确认和规定的民主政治制度及其实

现；具体而言，宪政是以宪法为前提。以民主政治为基础、以法治为

纲、以保障人权为目的的政治形态或政治过程。宪政是宪法规范及其原

则和精神与政治实践的统一，是宪法及其原则和精神在实际生活中的运

行和体现，是民主与法治的统一体。宪政的内涵缺少不了民主、法治、

人权三要素；从外延上看，它是由宪法所确认和规定的民主政治法治化

的整个过程。

由此可见，宪政必须以宪法为前提，并以宪法的有效实施为条件。

宪政乃是活的宪法、行动中的宪法或在现实生活中有效实施的宪法。无

宪法固然无从谈宪政，有宪法，宪法再好，如果不能实施，就只是一纸

空文；或者权力者不诚信实行，甚至搞专制独裁，则就是宪政的泯灭和

灾难。所以，本题中认为“有宪法的国家并非都是宪政国家”的说法是正

确的。

2．宪法被称为根本法是因为它具有最高的法律效力。

答：错误。

【解析】宪法被称为根本法是因为它内容的根本性。宪法作为国家

的根本法，其内容与普通法律不同。普通法律只是就国家生活、社会生

活某一方面或某一领域的问题做出规范，相对而言它们只是涉及局部性

的社会现象和法律关系。而宪法规定的内容则具有广泛性，涉及政治、

经济、文化、教育、科学、技术、国防、外交、卫生、体育等各方面。

但是宪法并不是法律汇编。宪法规定的是一个国家中最根本、最重要的

问题，它从根本原则和根本制度上规范着整个国家的活动。当然，一个

国家中哪些是根本性问题，可能因为国情不同而有差异，某一个国家认

为很重要的事项，在另一个国家的人们看来或许就无关紧要，反之，亦

然。

纵观世界各国的宪法，尽管本质不同，繁简有异，但一般都不同程

度或以不同方式规定了国家性质、政权组织形式、公民的基本权利义务

以及国家机关的组织与活动原则等根本性的问题。

宪法具有最高的法律效力是宪法地位方面的特点。所以，本题认

为“宪法被称为根本法是因为它具有最高法律效力”的说法是错误的。

3．不成文宪法不一定是柔性宪法，成文宪法都是刚性宪法。

答：错误。

【解析】按照不同的标准，可以将宪法归纳为不同的种类。按照宪

法在法律形式上是否具有成文的文本形式，可以将宪法分为成文宪法和

不成文宪法。成文宪法，是指以成文的文本的形式表现出来的宪法。不

成文宪法，是指没有统一的法典形式而由带有宪法性质的各种政治文

件、法律文件、宪法惯例和宪法判例而组成的宪法。

按照宪法的效力和修改程序是否与普通法律相同而将宪法分为刚性

宪法和柔性宪法。刚性宪法，是指在效力上高于普通法律、在修改程序

上比普通法律严格的宪法。现在世界上绝大多数国家的宪法都是刚性宪

法，美国宪法和日本宪法是刚性宪法的代表。柔性宪法，则是指无论在

效力上还是修改程序上都与普通法律相同的宪法，一般来讲不成文宪法

都是柔性宪法，但成文宪法并不一定都是刚性宪法，有的成文宪法也是

柔性的，如南美洲的哥伦比亚、智利、秘鲁及大洋洲的新西兰等国的宪

法就是这样。

综上，不成文宪法都是柔性宪法，但是成文宪法不一定都是刚性宪

法。所以，题中认为“不成文宪法不一定是柔性宪法，成文宪法都是刚

性宪法”的观点是错误的。

三、简答题（每小题10分，共20分）

1．简述我国人民代表大会代表在会议期间的主要职权。

答：根据《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表

大会代表法》的规定，我国人民代表大会代表在会议期间的主要职权

有：

（1）提出议案。各级人大代表有权根据法律程序，向人民代表大会

提出议案。由代表提出的专门议案有质询案、罢免案和调查案。修改宪

法的议案，需1／5以上的全国人大代表联名提出。一般法律案和其他议

案，应由一个代表团或者30名以上的代表联名才能提出。

（2）提出建议、批评和意见。建议、批评、意见的内容广泛，提出

的程序简单、方便。代表通过行使这一权利，能广泛、及时、灵活地反

映人民群众的意见。

（3）提出询问和质询。询问是代表大会开会审议议案的时候，代表

可就审议中不明确或有疑问的事向有关国家机关提出，要求解释或解

答。

质询是代表监督的一种方式。在全国人大开会期间，30以上的代表

联名，地方各级人民代表大会开会期间，代表10人以上联名，可以以书

面的方式提出质询案。

（4）审议权。人大代表在参加本级人民代表大会会议的时候，有权

讨论、审议列入会议议程的各项议题。

（5）参加选举和决定人选。会议期间，各级人大代表有参加选举和

批准任免本级国家机关领导人以及其他组成人员的权利。

（6）行使罢免权。各级人大代表都有权对由其选举产生的国家机关

领导人员提出罢免。罢免权是选举权的延伸，是人大代表对国家领导人

员实施监督的一种最为严厉的手段。

（7）行使调查权。在开会审议议案过程中，如遇重大问题需要进一

步查明情况时，代表可以提出组织特定问题调查委员会的议案。县级以

上各级人民代表大会l／10以上的代表联名，可以提议组织特定问题调

查委员会，是否组织调查委员会，由大会主席团提请大会全体会议决

定。

调查权是代表行使监督权的一种方式。它主要针对国家机关及其领

导人，以及国家生活中暴露的某些重要问题提出。

（8）表决权。

人大代表都有投票表决的权利。根据代表法规定，代表的表决将不

受法律追究，代表可自主决定投票。

2．有的学者认为宪法是国家或政府的组织法，也有学者认为宪法

是公民的权利法。你认为这两种论断的理由是什么?

答：（1）认为宪法是国家或政府的组织法的理由

宪法作为国家的根本法，在内容上，国家统治机构的组织与权限划

分是宪法内容的重要组成部分：①宪法规定了主要国家机关的产生、设

立原则和构成方式以及它们的相互关系，因此，宪法实际上是授予行使

国家权力的根据；②宪法也规定了国家机关行使国家权力的范围、程序

与方式。此外政权组织形式作为国家政治信息的传播媒体、国家政治生

活的载体，也是民主和效率的调节器，所以政权组织形式的内容也包括

人民同国家机关之间的关系。正因为如此，政权组织形式是特定国家民

主制度的最基本的表现。所以，有的学者从这个角度来讲认为宪法是国

家或政府的组织法。

（2）认为宪法是公民的权利法的理由

从另一个角度来分析宪法的基本内容，尽管作为国家根本法的宪法

涉及国家生活的各个方面，但其基本内容仍然可以分两大块，即国家权

力的正确行使和公民权利的有效保障。然而，这两大块并非为平行的两

部分，就他们之间的相互关系来说，公民权利的有效保障居于支配地

位。因此，在国家法律体系中，宪法不仅是系统全面规定公民基本权利

的法律部门，而且其基本出发点就在于保障公民的权利和自由。所以，

基于此，有的学者认为宪法是公民的权利法。

行政法学总论及行政诉讼法学部分（50分）

一、概念比较题（每题5分，共l0分。答题要求：解释概念并比较

相同与不同点。）

1．行政赔偿与行政补偿

答：行政赔偿，是指国家行政机关及其工作人员违法行使职权，侵

犯公民、法人或者其他组织的合法权益并造成实际损害，由国家承担赔

偿责任的制度。

行政补偿，是指行政主体在管理国家和社会公共事务过程中的合法

行为，却给公民、法人或者其他组织的合法利益造成了损害，基于公

平、合理原则，应承担经济、生活、工作安置等方面补偿的一种国家义

务。二者的比较具体阐述如下：

（1）行政赔偿与行政补偿的相同点

①都是公法上的责任。行政补偿是国家为了公共利益对特定人的财

产予以征收或者限制，使特定人受到了财产损失，与“法律面前，人人

平等”的公法原则相违背，因而国家应当承担补偿义务。行政赔偿是国

家对违法的公职行为造成的损害的补救，是国家作为责任主体的一种宣

示。

②都由行政主体来承担给付义务。行政赔偿属于国家赔偿，赔偿责

任由国家来承担，但行政机关作为赔偿义务机关，承担给付的相应义

务。行政补偿是因公共利益对公民、法人或者其他组织造成了特别损害

而给予的给付行为．承担具体补偿义务的也是各级各类行政机关。

③主要通过金钱支付的方式来完成。引起行政赔偿与行政补偿的原

因虽然不同，但两者主要是通过金钱方式来完成的。

（2）行政赔偿与行政补偿的区别

①产生的前提不同。行政赔偿是以行政违法为前提的；行政补偿则

是合法行为引起的。行政补偿不单单限于行政行为，只要是为了公共利

益而由行政主体实施的合法行为，都有可能产生行政补偿。

②法律属性不同。行政赔偿具有惩罚性，它是针对违法行政而设的

一种责任方式；行政补偿是基于行政主体实施“积极义务”后造成损害的

补救性行为，因此，行政补偿具有安抚性。

③给付的标准不同。行政赔偿一般应遵循抚慰性赔偿标准；行政补

偿一般适用公平原则，而具体的补偿数额由受害人的特别受损程度和事

先（后）协商而定。

④给付的范围不同。从法理角度来讲，行政赔偿只要是合法权益受

到违法行政行为侵犯皆可请求赔偿；而行政补偿不针对所有损失，只有

特别损失才可以请求行政补偿。当然，两种行为的具体给付范围受限于

《国家赔偿法》和其他法律、法规、规章。

⑤处理方式有差别。行政赔偿必然是在造成损失后进行请求；而行

政补偿可以在损失发生之前就可主动进行，当然也可在损害发生后给予

补偿。

⑥资金来源不同。行政赔偿金由各级财政预算中单列并支付；而行

政补偿由受益的机关、企事业单位及其他社会组织或者个人或者国库共

同承担。

2．行政复议与行政诉讼

答：行政复议，是指公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵

犯其合法权益，向行政复议机关提出复议申请，复议机关受理复议申

请、进行审查并作出复议决定的活动。

行政诉讼，是指公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其

合法权益，在法定期限内依法向人民法院起诉，由人民法院依法审理并

作出裁判的活动。二者的比较具体阐述如下：

（1）行政复议与行政诉讼的相同点

①在性质上都属于法律补救制度。两者都是对受到行政行为侵犯的

合法权益实施的法律上的补救。

②产生条件相同。都是依申请启动的程序，两种程序的启动都有赖

于相对人的申请。

③产生的根据相同。都是基于行政争议的存在，都属于解决争议的

法律制度。

④目的和作用相同。都是为了防止或纠正违法或不当的具体行政行

为，保护公民、法人或其他组织的合法权益，保障和监督行政机关依法

行政。

⑤审查的核心内容相同。两者都是以对具体行政行为的合法性审查

为核心的。

（2）行政复议与行政诉讼的区别

①性质不同。行政复议是由上一级行政机关对下一级行政机关所作

具体行政行为进行的审查，整个过程都在行政系统内部进行，因而具有

形式意义上的行政行为的特征。行政诉讼则是人民法院对行政机关所作

具体行政行为实施的司法监督，属于司法行为。

②受理机关不同。行政复议的受理机关是作出具体行政行为的行政

机关所属的人民政府或者其上一级主管部门，而受理行政诉讼的机关则

是人民法院。

③受案范围不同。人民法院所受理的行政案件，只是公民、法人或

者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵害其合法权益的案件，而行

政复议机关所受理的则既有行政违法案件，也可以有行政不当案件。也

就是说，凡是能够提起行政诉讼的行政争议，公民、法人或其他组织都

可以向行政机关申请行政复议，而可以提起行政复议的未必能够提起行

政诉讼。如法律规定行政复议终局决定的，当事人即不得提起行政诉

讼。

④审查范围不同。人民法院只审查具体行政行为的合法性，而一般

不审查其是否适当；复议机关不仅审查具体行政行为的合法性，而且还

要审查其是否适当。行政诉讼是“不告不理”，行政复议则是“有错必

纠”，这意味着复议的范围不局限于申请人的申请，因此，行政复议的

审查范围要大于行政诉讼。

⑤审理程序规则不同。人民法院审理行政案件实行的是两审终审，

公开开庭审理制度；行政复议则基本上实行一级复议制度，以书面复议

为原则，较之行政诉讼程序，行政复议程序比较灵活、简便。

二、判断分析题（每小题5分，共10分。答题要求：判断正误并说

明理由）

1．法治政府就是指按照法治的原则运作的政府，政府一切权力的

来源、政府的运行和政府的行为都受法律规范和制约。建设法治政府就

是以法律约束政府，防止政府权力的滥用。可以说，法治政府=民主政

府+服务政府+诚信政府+责任政府+高效政府。

答：正确。

【解析】法治政府，就是按照法治的原则运作的政府，政府一切权

力的来源、政府的运行和政府的行为都受法律规范和制约。建设法治政

府，就是以法律约束政府，防止政府权力滥