行政法与行政诉讼法(第8讲)

行政法与行政诉讼法

法治政府研究院林鸿潮第八讲行政处罚1行政处罚概述定义

行政机关对于实施了违法行为但尚未构成犯罪的人，依法限制或剥夺其某种利益【行为资格、社会评价、财产利益etc.】的惩罚性的行为（如：构成犯罪但免予刑事处罚→可能行政处罚）特征——依职权还是依申请依职权√行政机关主动调查——授益性还是负担性负担性/侵益性√——羁束性还是裁量性均有可能（是否实施行政处罚→羁束性；没收财产数量、拘留天数→裁量性）如：治安处罚→5至15日；暂扣驾驶证→3个月以下——要式还是非要式要式√书面（行政处罚决定书）2行政处罚的种类【根据被剥夺利益的不同】自由罚（人身罚）——限制人身自由——行政拘留（主要：治安处罚）一个处罚不得超过15日；多个行为违法合并处罚的不超过20日——劳动教养？【已废止！！！】行为罚（能力罚）——剥夺从事一定行为的资格、能力——责令停产停业【剥夺生产经营能力】——暂扣或吊销许可证和执照【阶段性/永久性剥夺实施某种行政许可行为的能力】财产罚——剥夺一定的财产利益——罚款——没收（违法所得、非法财物【实施违法行为使用的工具】）声誉罚（名誉罚）——降低社会评价——警告——通报批评【单行法规定】其他处罚种类的设定注意：只有法律和行政法规可以创设新的行政处罚种类（种类指的是处罚所剥夺的利益的类型！）！！地方性法规和行政规章不可以创设新种类，仅可作出合法的具体设定（决定什么行为适用法定的处罚种类）！3行政处罚的设定行政处罚的创设——法律【无限制，可创设处罚，可创设新处罚】【N+X】——行政法规【除了“限制人身自由”其他均可创设】【（N-1）+X】——地方性法规【除了“限制人身自由”和“吊销企业营业执照”外其他可设定；不可创设新种类！！】

【（N-2）+X】——行政规章【只能设定两种处罚：警告、一定数额内罚款】注意：创设≠设定！《行政处罚法》第八条规定了行政处罚的种类，第七项规定“法律和行政法规规定的其他处罚”【创设】，第九、十、十一条规定了法律、行政法规、地方性法规均可以设定特定的行政处罚【设定】！行政处罚的规定【具体规定，不能违反上位法对该处罚的以下三个规定】——行为限制【处罚的对象：违法行为】——种类限制【处罚的种类：剥夺的利益】——幅度限制【上限、下限，如罚金、拘留天数】注意：在上位法法定的限度之内具体规定合法有效√4.1行政处罚的实施：主体一般行政机关实施——地域管辖【违法行为发生地：（扩大解释）包括行为地以及损害后果（直接后果）发生地√】——级别管辖【县级以上地方政府属有权机关；中央部委一般不实施处罚，除非特别规定；乡镇政府一般无权，除非特别规定】——指定管辖【多个→共同上级机关决定】被授权组织【法律法规授权；规章不允许！】如：防疫站→被授权行使部分卫生部门的职能（如：处罚权）受委托组织【不是行政主体！】行政处罚法规定受委托的只能是“组织”必要情形下是否可以委托个人？→有必要允许集中行使处罚权的机关【移转、集中】国务院或国务院授权的省级行政机关批准——有关城管（城市综合管理中心）问题的争论武力装备？人身强制？警察权？混合编制？避免武力？劝说？废除？摊贩有摆摊权利？4.1行政处罚的实施：主体案例：17岁少年为躲城管跳河自杀

2008年11月27日下午1时，北京中山公园门前，在上百名游客注视下，一辆999急救车缓缓开出西华门。据多名目击商贩称，12时左右，一名穿牛仔服、头戴骷髅图案帽子的男孩，正与同伴聚在端门散发小广告。突然，城管执法车前来，众人一哄而散。“那孩子被盯上了，沿着甬道拼命往午门跑。”目击摊贩称，到达中山公园门口时，眼看城管执法车逼近，该男孩立即爬上身旁的筒子河河沿，停留了片刻，进而跳回马路，继续顺着北岸向西跑。“他就是想吓唬人，没准备真跳。”摊贩说。据北岸卖哈密瓜的商贩称，一名城管队员下车追赶，其同事开车堵截，最终将男孩堵住。“叔叔，我跑不动了，再追我就跳下去。”面对孩子的哀求，两名城管队员上前与其交谈。“刚说几句，他就摘下帽子猛地摔在地上，然后跳下河。”商贩说。据目击游客称，当时，男孩挣扎不到五分钟，即沉入水下，不见踪影。随后，一名城管队员跳进水中搜救未果。同时，其同事前往河对岸的码头找人帮忙。据中山公园租船处工作人员称，一艘游船很快在河中找到坠河者。据现场急救人员称，打捞上岸后，该男孩已溺水身亡，随后被运往法医机构鉴定。4.1行政处罚的实施：主体案例：崔英杰杀人案

2006年8月11日下午，北京市海淀区城管大队会同有关部门在中关村地区联合执法。16时50分许，执法人员来到科贸电子商城北侧，对路边摊贩的无照经营行为依法予以制止。无照摊贩、退伍军人崔英杰不接受教育规劝，挥刀威胁执法人员。海淀区城管大队海淀分队副队长李志强带领执法人员上前劝阻，崔英杰暂时离开了现场。正当执法人员准备撤离时，崔英杰突然持刀窜出，李志强发现后立即提醒其他执法人员注意。崔英杰举刀向李志强的颈部猛扎过去，并逃离现场。李志强被立即送往医院，虽经全力抢救，但终因伤势过重，于18时6分死亡。8月12日清晨5时30分，犯罪嫌疑人崔英杰被抓获归案。2007年4月10日，李志强被杀案一审宣判，凶手崔英杰被北京市第一中级人民法院以故意杀人罪判处死刑，缓刑两年。作为北京市城管系统组建以来因公殉职的第一人，2006年8月16日召开的北京市政府第127次市长办公会议，批准李志强为革命烈士，其家人享受烈属待遇。在李志强的追悼会上，北京市委书记刘淇在其遗像前三鞠躬。随后，李志强生前所在的城管分队被命名为“志强分队”。在这起小贩杀城管的案件发生之后，喜欢刨根问底的媒体不约而同地都将两个当事人——崔英杰和李志强——都描述为不折不扣的“好人”：崔英杰家庭贫困、勤劳本分、乐于助人、服役期间表现优秀；李志强宽厚随和、兢兢业业、执法文明、富于同情心。4.1行政处罚的实施：主体案例：旁观者魏文华之死

2008年1月7日下午4时，数十名身着制服的城管执法人员乘车而至湖北天门市竟陵镇湾坝村一垃圾填埋场。当地村民阻止垃圾填埋时，与执法人员发生冲突，至少有5人被打伤住院。双方发生冲突时，天门市水利建筑公司总经理魏文华和该公司党支部书记王述堂驾车路过。据王述堂介绍，魏文华看见双方发生冲突，拿出手机下车摄像。数十名执法人员见此蜂拥而至，殴打魏文华，魏交出手机，举起双手，但殴打并未结束。5分钟后，魏文华倒地不省人事。城管人员将魏抬上车辆，送到医院。天门市第一人民医院急诊科医生介绍，魏文华送至医院时，瞳孔放大，呼吸已经停止。“天门事件”发生后，人们在一如既往地哀悼死者并谴责施暴者的同时，曾一度将死者魏文华类比为第二个“孙志刚”——两者都是公民的非正常死亡，都死于公权力的滥用，甚至两个死者都是湖北人。但事实表明，孙志刚以一死换来了收容遣送制度的废除，而魏文华死后，城管制度仍在“生机蓬勃”地发展着。4.1行政处罚的实施：主体案例：深圳城管打城管

2006年7月31日下午，深圳龙华街道上的香蕉小贩刚给街道城管交过费，市里的5个城管就过来了，不由分说又是一顿“清查”，小贩们很愤懑，“为什么刚刚交过钱，还要过来收”。他们搞不清楚这到底是谁说了算。当市城管的车开到加油站时，三辆街道执法车前后团团将其围住，车上冲下来三十来人，都是龙华街道城管的人，咬死是来查办假城管的，不由分说一顿暴打后，“地头蛇”将“过江龙”压倒在地上，将5人双腿拉直，用鞋带反手绑住各人两个大拇指，同时解下他们的皮带，绑住双腿，勒令跪下，不从者就猛踢双腿，然后脱下其裤子把皮带盖住，用上衣蒙住头来打。4.2行政处罚的实施：规则处罚看能力

行政责任能力（年龄、精神状况）过时不处罚处罚时效：一般两年（特别法优先）罚刑可相抵

行政处罚（前）vs刑罚折抵（后）：①自由：拘役vs有期徒刑②财产：罚款vs罚金注意：没收×对象有区别——违法所得非法财物vs个人财产（不问来源！）一事不再罚其实绝大多数处罚不可能实施两次，或者重复处罚没有实质意义（如：通报批评）主要适用范围：罚款；拘留一事不再罚的认定：首先认定：是否为“一事”（一个违法行为）1）多个违法行为内在关联密切，如目的行为与手段行为（不考虑内部关联）判断标准：①时间标准：有先有后可分开②主观意旨：是否同一意旨③行为间的相关性：是否可独立构成行政处罚的对象Case：李某无证卖（毒）肉案2）持续违法状态：看行为人客观上是否有条件停止违法行为【实践中难判断，所以一般以时间为标准】Case：违法骑车载人案已罚，可停止，但继续实施一事不再罚的认定：其次：如何适用“不再罚”规则1）一个行为违反一个行政处罚规范：根据一个处罚事由（规范）只可以处罚当事人一次，但可以同时处罚一个规范内的多项内容！！！【错误→先撤销处罚决定→作出新的处罚决定】2）一个行为同时触犯多个行政处罚规范：根据多个处罚事由可以处罚当事人多次,但是必须是不同种类的处罚（针对不同利益类型）！！【若处罚系同一类型：（日、台）从一重；（中）从一先！】4.3行政处罚的实施：程序简易程序【特征：当场性；“三合一”】一般适用极其轻微的处罚：警告、罚款——一人执法（调查活动一人完成）——当场决定——当场送达一般程序【分别！大多数情况适用】——调查阶段【至少两人共同执法】——决定阶段【执法人员作笔录→交由主管负责人决定（重大：需讨论）】——送达阶段【7天内送达】听证程序【一般程序的特殊形态】一般适用较重的处罚：责令停业、吊销许可证/执照、较大数额的罚款【没有拘留！！！】——启动方式依申请，行政机关不依职权启动！——公务回避听证主持人回避：实体原因、程序原因——若干期限处罚决定既考虑听证笔录，也考虑其他听证外的因素→没