合同法专用课件1

合同概述合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的意思表示一致的协议，是反映交易的法律形式。合同制度随着市场经济的发展而发展。马克思曾经指出：先有交易，后来才由交易发展为法制……这种通过交换和在交换中才产生的实际关系，后来获得了契约这样的法律形式。重点问题1、合同的概念和特征?2、债与合同的关系?3、合同关系的相对性?4、合同的分类合同的概念和主要特征我国《合同法》第2条采纳了后一种观点。根据该条规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更终止民事权利义务的意思表示一致的协议。合同具有以下法律特点：1.合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。2.合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨。合同与债债是发生在特定主体之间请求为特定行为的财产法律关系。我国《民法通则》第84条规定：“债是按照合同的规定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。”在债的法律关系中，享有权利的人即债权人，债务人负有为满足债权人的请求权而为特定行为的义务。现代大陆法国家基本上继受了罗马法中债的概念和分类体系，将合同、侵权行为、不当得利、无因管理都作为债的发生原因。有关合同、侵权行为、不当得利、无因管理的法律规范统称为债法或债权法、债务关系法。债的特征债具有以下法律特点：第一，主体的特定性和相对性。所谓主体的特定性，是指债的、关系仅发生在特定当事人之间。第二，债的内容主要表现为债权人有权向债务人请求为特定行为或不为特定行为，债务人有义务为特定行为或不为特定行为。第三，债权人权利的实现有赖于债务人履行其应尽的义务。合同关系合同是发生在当事人之间的一种法律关系。合同关系和一般民事法律关系一样，也是由主体、内容、客体三个要素组成。合同关系的主体又称为合同的当事人，包括债权人和债务人。债权人有权请求债务人依据法律和合同的规定履行义务；而债务人则应依据法律和合同负有实施一定行为的义务。当然债权人与债务人的地位是相对的。合同相对性合同的相对性规则包含了极为丰富和复杂的内容，且广泛体现在合同的各项制度之中，但概括起来，其主要包含如下内容：1．主体的相对性。是指合同关系中能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。2．内容的相对性。是指除法律、合同另有规定外，只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利，并承担合同所规定的义务。从合同关系内容的相对性原理中，可以具体引出如下几项规则：第一，合同规定由当事人享有的权利，原则上并不及于第三人；合同规定由当事人承担的义务，一般也不能对第三人产生约束力。第二，合同当事人无权为他人设定合同上的义务。第三，合同权利与义务主要对合同当事人产生拘束力，一般合同之债主要是一种对内效力，即对当事人之间的效力，3．责任的相对性。违约责任是当事人不履行合同所应承担的法律后果。所谓违约责任的相对性，是指违约责任只能在特定的当事人之间，即合同关系的当事人之间发生；合同关系以外的人，不负违约责任，合同当事人不对其承担违约责任。合同的分类（一）双务合同和单务合同（二）有偿合同与无偿合同（三）有名合同与无名合同（四）诺成合同与实践合同（五）要式合同与不要式合同（六）主合同与从合同复习和练习关键术语合同债合同关系合同相对性单务合同双务合同有偿合同无偿合同复习思考题1．试述合同的概念与特征。2．比较合同与债。3．比较合同关系与其他民事法律关系的区别。4．如何区分双务合同与单务合同？5．划分有偿合同与无偿合同有什么意义？合同的订立缔结合同的双方当事人常要经过要约、承诺这两个步骤，才能就合同的主要条款达成合意，从而在双方当事人之间成立合同关系。重点问题1、合同成立的概念和要件2、要约3、承诺4、缔约过失责任5、合同的条款6、合同权利与合同义务7、合同的形式合同成立的概念和要件所谓合同的成立，是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。具体来说，合同的成立必须具备如下条件：第一，存在双方或多方订约当事人。第二，订约当事人对主要条款达成合意。第三，合同的成立应具备要约和承诺阶段。要约要约的概念和要件要约又称为发盘、出盘、发价或报价等。根据《合同法》第14条规定，“要约是希望和他人订立合同的意思表示”。可见要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。要约的主要构成要件如下：第一，要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示。第二，要约必须具有订立合同的意图。第三，要约必须向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出。第四，要约的内容必须具体确定。要约邀请

要约邀请的概念及与要约的区别要约邀请又称为引诱要约，根据《合同法》第15条，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为，也就是说，要约邀请是当事人订立合同的预备行为，在发出要约邀请时，当事人处于订约的准备阶段。几种典型的要约邀请行为:1.寄送的价目表。2.拍卖公告。3.招标公告。4.招股说明书。5.商业广告。根据我国司法实践和理论，可从如下几方面来区分要约和要约邀请。1.依法律规定作出区分。2.根据当事人的意愿来作出区分。3.根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定该提议是要约邀请还是要约。4.根据交易的习惯即当事人历来的交易做法来区分。要约的法律效力要约的法律效力又称要约的拘束力。一个要约如果符合一定的构成要件，就要对要约人和受要约人产生一定的效力。要约开始生效的时间：《合同法》第16条规定，“要约到达受要约人时生效。”但对于要约的生效时间应注意如下三个问题：（1）送达并不一定实际送达到受要约人及其代理人手中，只要要约送达到受要约人所能够控制的地方（如受要约人的信箱等）即为到达。（2）在要约人发出要约但未到达受要约人之前，要约人可以撤回或修改要约的内容。（3）采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。

要约的存续期间：要约的生效时间还包括要约的存续期间，也就是指要约可以在多长时间内发生法律效力。关于要约的期限问题完全由要约人决定，如果要约人没有确定，则只能以要约的具体情况来确定合理期限。具体来说，如果要约没有明确规定该要约的存续期限，则应区分如下两种情况：（1）以口头形式发出的要约，如果要约中没规定承诺期限，那么在受要约人立即作出承诺的时候，才能对要约人产生拘束力，如果受要约人没有立即作出承诺，则要约就失去了效力。（2）以书面形式发出的要约，如果要约人在要约中具体规定了存续期限（如规定本要约有效期限为10天，或规定本要约于某年某日前答复有效），则该期限为要约的有效存续期限。如果要约中没有规定存续期限，则应当确定一段合理时间作为要约存续的期限。合理期限包括三项内容：即要约到达受要约人的时间；作出承诺所必要的时间；承诺通知到达要约人所必需的时间。要约法律效力的内容]要约拘束力的内容具体表现如下：首先，要约对要约人的拘束力。此种拘束力又称为要约的形式拘束力。是指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤销或对受要约人随意加以限制、变更和扩张。其次，要约对受要约人的拘束力。此种拘束力又称为要约的实质拘束力，在民法中也称为承诺适格，即受要约人在要约生效时即取得依其承诺而成立合同的法律地位。再次，要约的撤回和撤销。所谓要约的撤回是指要约人在发出要约以后，未达到受要约人之前，有权宣告取消要约。所谓要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。要约失效：所谓要约失效，是指要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。根据《合同法》第20条，要约失效的原因主要有以下几种：第一，拒绝要约的通知到达要约人。第二，要约人依法撤销要约。第三，承诺期限届满，受要约人未作出承诺。第四，受要约人对要约的内容作出实质性变更。

承诺承诺的概念和要件：根据《合同法》第21条规定，所谓承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。换言之，承诺是指受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。在法律上，承诺必须具备如下条件，才能产生法律效力。1.承诺必须由受要约人向要约人作出2.承诺必须在规定的期限内达到要约人3.承诺的内容必须与要约的内容一致。4.承诺的方式符合要约的要求。

确定承诺生效的标准我国《合同法》第25条规定，“承诺生效时合同成立。”我国现行立法采纳了到达主义。《合同法》第26条规定，“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效”。承诺迟延和承诺撤回《合同法》第28条规定，“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。”所谓承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。《合同法》第27条规定，“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。”确认书确认书及其性质《合同法》第33条规定，“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。”确认书实际上是与承诺联系在一起的，双方达成协议以后，一方要求以其最后的确认为准，这样他所发出的确认书实际上是其对要约所作出的最终的、明确的、肯定的承诺。可见，确认书是承诺的重要组成部分，是判断是否作出承诺的要素。如果一方在通过信件、数据电文等方式订约时，提出要以最后的确认为准，那么，在其未发出确认书以前，双方达成的协议不过是一个初步协议，对双方并无真正的拘束力。因而在正式承诺以前的任何阶段，订约当事人均可提出要求签订确认书，一方违反已达成的初步协议，提出签订确认书是有过错的，并因其过错使订约的另一方遭受了信赖利益的损害，则有过错的一方应负缔约过失责任。至于承诺人在已作出承诺以后，又提出签订确认书的问题，则实际上将要推翻并否认已经成立的合同，因此构成违约。合同的实际成立

对于要式合同，必须履行特定的形式，合同才能成立。然而，在实践中，当事人虽未履行特定的形式，但已经实际履行了合同，那么可以从当事人实际履行合同义务的行为中，推定当事人已经形成了合意和合同关系。因此，我国合同法规定：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方不得以未采取书面形式或未签字盖章为由，否认合同关系的实际存在。合同成立的时间合同成立的时间是由承诺实际生效的时间所决定的。我国合同法采取到达主义，因此承诺生效的时间以承诺到达要约人的时间为准，即承诺何时到达于要约人，则承诺便在何时生效。在确定承诺生效时间时，有如下几点情况值得注意：1.受要约人在承诺期限内发出了承诺，但因其他原因导致承诺到达迟延。《合同法》第29条规定，“受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。”2.采用数据电文形式订立合同的，如果要约人指定了特定系统接受数据电文的，则受要约人的承诺的数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统工程，该数据电文进入要约人的任何系统的首次时间，视为到达时间。3.以直接方式作出承诺，应以收到承诺通知的时间为承诺生效时间，如果承诺不需要通知的，则受要约人可根据交易习惯或者要约的要求以行为的方式作出承诺，一旦实施承诺的行为，则应为承诺的生效时间。如果合同必须以书面形式订立，则应以双方在合同书上签字或盖章的时间为承诺生效时间。如果合同必须经批准或登记才能成立，则应以批准或登记的时间为承诺生效的时间。合同成立的地点合同成立的地点和时间常常是密切联系在一起的。根据《合同法》第34条“承诺生效的地点为合同成立的地点”，可见，承诺生效地就是合同成立地。由于合同的成立地有可能成为确定法院管辖权及选择法律的适用等问题的重要因素，因此明确合同成立的地点十分重要。从原则上说，承诺生效的地点就是合同成立的地点，但也要根据合同为不要式或要式而有所区别。不要式合同应以承诺发生效力的地点为合同成立地点，而要式合同则应以完成法定或约定形式的地点为合同成立地点。根据我国《合同法》第35、34条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。而采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。两种特殊的订约情形1、竞争缔约，特点在于将竞争机制引入合同订立过程，是合同订得更公平、更有效率。表现为：A,招标投标程序。该种程序是由招标人向数人或公众发出招标通知或招标公告，在诸多投标中选择自己最满意的投标人并与之订立合同的方式。具体程序见《招标投标法》。B,拍卖程序。拍卖师以公开竞价的方式将特定物品或者财产权利转让给竞买人的买卖方式。当事人包括拍卖人、委托人、竞买人以己买受人。拍卖人是指从事拍卖业务的企业法人，委托人是指委托拍卖人出售某种财产的人，经脉人士参与竞购拍卖标的的人，买受人是以最高价购得拍卖标的的人。可以分为一般式拍卖和荷兰式拍卖。2、强制缔约，是指个人或企业负有应对方请求与其订立合同的义务，换句话说就是对对方的要约非有正当理由不得拒绝承诺。邮政、电信、供电、天然气、自来水、铁路、公共汽车等公用事业单位负有缔约义务，非有正当理由，不得拒绝幼虎的缔约请求。（289条）医院、医生、出租车司机负有缔约义务，非有正当理由，不得拒载。在强制缔约的情况下，缔约义务人对要约的沉默，通常可以理解为默示承诺。缔约义务人在无正当理由的情况下拒绝缔约，致对方以损害，应负损害排场责任。合同的内容与形式当事人依程序订立合同，意思表示一致，便形成合同条款，构成作为法律行为的合同内容。从合同关系的角度讲，合同的内容指合同权利和合同义务。合同的形式是当事人合意的表现形式，是合同内容的外部表现，是合同内容的载体。当事人依程序订立合同，意思表示一致，便形成合同条款，构成作为法律行为的合同内容。合同条款固定了当事人各方的权利义务，成为法律关系意义上的合同的内容。提示性条款为了示范较完备的合同条款，《合同法》第12条规定如下条款，提示缔约人：1、当事人的名称或者姓名和住所2、标的3、质量和数量4、价款或酬金5、履行的期限6、履行的地点方式7、违约责任8、解决争议办法合同的默示条款当事人未写入合同中，甚至从未协商过，但基于当事人的行为，或基于合同的明示条款，或基于法律的规定，理应存在的合同条款。英美合同法称之为默示条款。它分为以下种类：(1)该条款是实现合同目的及作用所不可少的，只有推定其存在，合同才能达到目的及实现其功能。(2)该条款对于经营习惯来说是不言而喻的，即它的内容实际上是公认的商业习惯或经营习惯。

(3)该条款是合同当事人系列交易的惯有规则。(4)该条款实际上是某种特定的待业规则，即某些明示或约定俗成的交易规则在待业内具有不言自明的默示效力。(5)直接根据法律规定而成为合同的普通条款。缔约过失责任缔约过失责任是指当事人在缔约制剂有过错，从而导致合同无效或被撤销时，使对方当事人遭受损害而应承担的法律责任。缔约过失责任在1861年由德国学者耶林提出。缔约过失责任有以下特点：1、缔约过失发生在合同里立过程中。在此阶段，当事人之间虽然还没有订立合同，但显然已经具有某种订约上的联系。只有具有的缔约上的联系，缔约当事人之间才能产生一种信赖关系。2、一方违背以诚实信用原则所应负的义务。根据诚信原则，当事人负有一定的附随义务，这些义务通称为先契约义务，具体包括：（1）无正当理由不得撤销要约的义务。（2）使用方法的告知义务。（3）合同订立前重要情势的告知义务。（4）协作和照顾的义务。（5）忠实义务。（6）保密义务。3、造成他人信赖利益的损失。信赖利益是指他人因信赖合同的成立和有效，而由于合同不成立和无效的结果所蒙受的不利益。缔约过失请求权是一种独立于侵权、违约、无因管理和不当得利以外的请求权。缔约过失责任的类型：1、假借订立合同，恶意进行磋商；2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3、泄漏或不正当使用商业秘密；4、其他违背诚实信用原则的行为。A违反有效的要约邀请B要约人违反有效要约C合同无效或被撤销缔约过失责任的赔偿范围缔约过失造成的是信赖利益损失，因此在缔约过失责任重，应当以信赖利益作为排场的基本范围。信赖利益的损失限于直接损失，即因为信赖合同成立和生效所支出的各种费用。包括：第一、因信赖对方要约邀请和有效要约而与对方联系、赴实地考察以及检查标的物等所支出的各种合理费用；第二、因信赖对方将要缔约，为缔约作耕种准备工作所支出的各种合理费用；第三、为谈判所支出的劳务，以及为支出上述费用所失去的利息；一般认为，缔约过失行为人不对间接损失承担责任。也就是说、信赖利益不包括间接损失。信赖利益损失原则上不包括因行为人违反保护他人的义务而使他人遭受的损害。复习和练习

关键术语要约邀请要约承诺缔约过失责任复习思考题1.试述合同的成立条件。2.试述要约与承诺的构成要件合同权利与合同义务合同的内容，从合同关系的角度讲，是指合同权利和合同义务。它们主要由合同条款加以确定，有些则由法律规定而产生，如附随义务。（一）合同权利合同权利，又称合同债权，是指债权人根据法律或合同的规定向债务人请示给付并予以保有的权利。对此，宜从以下角度把握：1.合同债权是请求权2.合同债权是给付受领权。3.合同债权是相对权。4.合同债权具有平等性。5.合同债权具有请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力。

合同义务合同义务包括给付义务和附随义务。给付义务分为主给付义务与从给付义务。所谓主给付义务，简称为主义务，是指合同关系所固有必备，并用以决定合同类型的基本义务。所谓从给付义务，简称为从义务，是不具有独立的意义，仅具有辅助主给付义务的功能，其存在的目的，不在于决定合同的类型，而在于确保债权人的利益能够获得最大满足的义务。合同关在其发展的过程中，不仅发生给付义务，还会发生其他义务。此类义务的发生，是以诚实信用原则为依据，随着合同关系的发展而逐渐产生的。附随义务与主给付义务的区别有三：（1）主给付义务自始确定，并决定合同类型。附随义务则是随着合同关系的发展而不断形成的，它在任何合同关系中均可发生，不受特定合同类型的限制。2）主给付义务构成双务合同的对待给付，一方在对方未为对待给付前，得拒绝自己的给付。附随义务原则上不属于对待给付，不能发生同时履行抗辩权。（3）不履行给付义务，债权人得解除合同。反之，不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同，但可就其所受损害，依不完全履行的规定请求损害赔偿合同的形式

（一）合同的形式概述合同的形式，又称合同的方式，是当事人合意的表现形式，是合同内容的外部表现，是合同内容的载体。（二）口头形式口头形式，是指当事人只用语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的不同形式。（三）、书面形式书面形式，是指以文字表现当事人所订合同的形式。（1）表格合同。（2）车票、(3)合同确认书。（4）定式合同。（四）、推定形式当事人未用语言、文字表达其意思表示，仅用行为向对方发出要约，对方接受该要约，以作出一定或指定的行为作承诺，合同成立。复习和练习

重点问题1、合同条款2、合同的内容3、合同的形式关键术语合同的提示条款合同的主要条款合同的普通条款合同权利主给付义务从给付义务附随义务不真正义务口头形式书面形式推定形式复习思考题1.试述合同条款。2.如何理解合同法上的义务群。3.试述合同的形式。合同的效力已经成立只能表明合同的存在，合同能否实现当事人的目的，还要考虑成立的合同是否能产生法律允许的效力。新的合同法为了体现鼓励交易原则，对于合同的效力状态，做了颇具特色的规定。合同的效力状态无效合同的种类

1，一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益的；2，恶意串通，损害国家集体或者第三人利益的；3，以合法形式掩盖岂非法目的的合同；4，损害社会公共利益的；5，违反法律行政法规的强制性规定的

可撤销合同

可撤销合同：（主要是因为意思表示不真实）

1，因重大误解订立的合同；

2，显失公平的合同；

3，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。

效力待定合同：（主要是因为主体有缺陷）

主要有以下形式：

1，限制行为能力人订立的合同，在经过其法定代理人追认后，可以成为有效合同；

2，行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义签定的合同，竟被代理人追认后可以成为有效合同；

3，无权处分的人处分他人财产的行为在经有处分权人追认后，可以是有效的。无效合同与可撤销合同被撤销后的效果。自始无效。已经产生后果的应该被恢复到未履行之前的状态。无权处分行为的后果。（涉及物权）无权代理的后果合同的生效与不生效生效与不生效：这是合同的实然性效力状态。本文此处所谓生效，是指在实际上合同对当事人已经产生了权利义务方面的影响。而不生效则是已经成立的合同因为各种原因而未在其成立以后的对当事人产生约束力的状态。依当事人附条件成就而生效。

附期限生效。有效合同

民法通则规定：民事行为符合以下条件生法律效力：

１、行为人有相应民事行为能力２、意思表示真实３、不违反法律和社会公共利益４、具备法律所要求的形式复习与练习合同的效力状态有哪几种？可撤销合同的主要特点是什么？什么是效力待定合同？如何判断？依据合同法的精神，如果合同的某些要件有缺陷，应该如何处理？合同的有效与生效之间是什么关系？合同的履行一、合同履行产生如下法律特征：

是当事人的履约行为，是当事人全面、正确的履约行为；是当事人全面完成合同义务的过程二、合同履行的原则

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合同生效后，当事人依照合同约定完成各自义务，使双方合同目的得以实现的行为。

1、适当履行原则

2、协作履行原则

3、经济合理原则

4、情势变更原则三、合同履行的规则:

主要是指当事人在某些条款约定不明确时的履行规则。

1、履行标的：应该是当事人明确约定的合同标的。若未明确约定的，按照诚实信用原则，应根据合同的目的来确定。

2、其它条款约定不明时的确定规则：质量要求不明确时，按照国家标准、行业标准履行，没有国家标准或者行业标准的，按照通常标准或符合合同目的的特定标准履行；价款或者报酬不明确时，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府指导价的，按照规定履行；履行地点不明确时，给付货币的，在接受货币一方所在地履行，交付不动产的，在不动产的所在地履行；履行期限不明确的，，债务人可以随时履行合同，债权人也可以随时要求履行，但应该给对方必要的准备时间；履行方式不明确时，按照有利于实现合同目的的方式履行；履行费用约定不明确时，由履行义务一方负担。合同履行中的抗辩权

概念：抗辩权是指在双务合同中，一方当事人在对方不履行或履行不符合约定时，依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。种类：同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权。同时履行抗辩权：是指在双方合同中应当同时履行的一方当事人有证据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履行或不能适当履行，到履行期时其享有的不履行或部分履行合同的权利。行使条件：1、基于同一双务合同；2、合同的性质要求双方同时履行合同义务；3、双方债务都已届满；4、一方当事人有证据证明对方未履行或未适当履行；5、对方有可能履行。先履行抗辩权：是指合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。行使条件：1、当事人基于同一合同互负债务；2、当事人的履行有先后顺序；3、应当先履行的一方不履行或不适当履行合同；4、行使抗辩权的一方是后履行的一方当事人。不安抗辩权：是指当事人基于同一合同互负债务，有先后履行顺序，先履行的一方当事人有确切证据证明对方丧失履行债务的能力时，在对方未履行或未提供适当担保之前有权中止合同履行的权利。行使条件：1、双方基于同一合同互负债务；2、有先后履行顺序；3、由先履行的一方行使；4、对方有不能履行债务的情形；5、行使不安抗辩权的一方所掌握的证据必须是确切的。法律规定以下情形可以中止合同（即行使不安抗辩权）：1、经营状况严重恶化；2、转移财产、抽逃资金以逃避债务；3、丧失商业信誉；4、有丧失或可能丧失履行债务能力的其它情形。后果：

1、对方履行了合同或者提供了令不安的一方“安心”的担保，应当恢复履行合同；

2、中止履行合同的证据不确切，应当向对方承担违约责任；

3、对方未在合理期限内履行合同或者为提供适当担保，应当解除合同。抗辩权的存在不在于要解除合同或者拒不履行，而是当事人可以合法的保护自己的利益、进而促进双方合理履行合同的一种措施履行中的保全措施代位权：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权属于专属权利的除外。（消极行使自身债权造成其债权人利益相关受损。）行使条件：1、债务人对第三人享有到期债权；2、债务人怠于行使其债权；3、债务人怠于行使债权已经害及债权人的债权；4、债务人与债权人的债务已到期。撤销权：因债务人放弃其到期债务或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，造成债权人损害的，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。（以某种积极手段行使不当行为，使债权人利益相关受损。）合同的担保保证。保证人的资格。保证的种类：一般保证与连带责任保证。保证责任的期限。抵押与质押。抵押一般是不动产，要登记方生效，且在抵押期间不转移物的实际控制；

混合共同担保是对同一债权既有保证，又有抵押、质押担保的情况，也就是人的担保与物的担保混合。关于混合共同担保，《担保法》第28条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任；债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”

保证人与物上保证人处于同等地位，债权人选择谁承担担保责任是债权人的权利，而且确定了保证人和物上保证人之间享有追偿权。

质押则主要是以动产或者权利为标的，不一定需要登记，一般都要转移质物的实际控制。定金。一方给付对方一定数量的货币。双倍返还。注意与订金的区别。留置。注意适用的条件。债权人一方已经合法占有被留置物。且法律有明确规定合同的变更和解除合同关系成立后，如果符合了合同的生效要件，即产生相应的法律效力，对合同当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。但这并不意味着当事人就没有在合同生效后，调整双方交易关系，变更、解除合同的途径，恰恰相反，当事人既可以经由自由的协商变更、解除合同，也可以在约定或法定的条件满足时，行使合同的解除权变更合同。合同的变更（一）、合同的变更概念广义的合同变更，包括合同内容的变更与合同主体的变更。前者是指当事人不变，合同的权利义务予以改变的现象。后者是指合同关系保持同一性，仅改换债权人或债务人的现象。不论是改换债权人，还是改换债务人，都发生合同权利义务的移转，移转给新的债权人或者债务人，因此合同主体的变更实际上是合同权利义务的转让。合同的变更，从原因与程序上着眼，在我国法上可有如下类型：其一，基于法律的直接规定变更合同，如债务人违约致使合同不能履行，履行合同的债务变为损害赔偿债务；其二，在合同因重大误解而成立的情况下，有权人可诉请变更或撤销合同，法院裁决变更合同；其三，在情事变更使合同履行显失公平的情况下当事人诉请变更合同，法院依职权裁决变更合同；其四，当事人各方协商同意变更合同；其五，形成权人行使形成权使合同变更。合同的变更理论上，合同的变更分为债的要素的变更与非要素的变更。所谓债的要素变更，是指给付发生重要部分的变更。导致合同关系失去同一性。这种变更不再属于合同的变更，而属于合同的更改。非要素变更为使合同失去同一性，当然为合同的变更。这种区别的意义在于：合同的变更由于未失去同一性，故原合同所附着的利益和瑕疵继续存在，而合同的更改，则由于失去了合同的统一性，故原附着于合同的利益和瑕疵将归于消灭。但我国的合同法未作此分类。合同变更的条件

1、原已存在着合同关系2、合同内容发生变化合同内容的变更包括：(1)标的变更；(2)标的物数量的增减；(3)标的物品质的改变；(4)价款或酬金的增减；(5)履行期限的变更；(6)履行地点的改变；(7)履行方式的改变；(8)结算方式的改变；(9)所附条件的增添或除去；(10)单纯债权变为选择债权；(11)担保的设定或消失；(12)违约金的变更；(13)利息的变化。3、合同的变更须依当事人协议或依法律直接规定及法院裁决，有时依形成权人的意思表示。4、须遵守法律要求的方式合同变更的效力

合同的变更，以原合同关系的存在为前提，变更部分不超出原合同关系之外，原合同关系有对价关系的仍保有同时履行抗辩；原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在，只是在增加债务人负担的情况下，非经保证人或物上保证人同意，保证不生效力；物的担保不及于扩张的债权价值额。合同的变更原则上向将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律根据。合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。至于何种类型的合同变更与损害赔偿并存，应视具体情况而定。合同的转让合同转让的概述就是合同权利义务的转让，只在不改变合同关系内容的前提下，合同关系的当事人一方将其合同权利和义务全部或部分转让给第三人的法律行为。合同转让可分为：合同权利的转让、合同义务的移转，合同的概括转让。

通过转让合同而转让其合同权利，叫做债权转让，转让义务成为债务承担。合同解除概述

（一）合同解除的概念和特征就一般情况而言，合同解除，是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为，也是一种法律制度。合同解除具有如下法律性质：1、合同解除以有效成立的合同为标的2、合同解除必须具备解除的条件3、合同解除原则上必须有解除行为4、解除的效果是使合同关系消灭在合同法中，解除与有些制度似是而非，需要加以区分，在区分中进一步认识解除的法律性质。1、解除与终止2、解除与撤销3、解除与附解除条件

合同解除的类型1、单方解除和协议解除2、法定解除和约定解除合同解除的条件协议解除的条件（一）协议解除的条件，是当事人双方协商一致，是将原合同加以解除的协商一致，也就是在双方之间又重新成立了一个合同，其内容主要是把原来的合同废弃，使基于原合同发生的债权债务归于消灭。约定解除的条件（二）约定解除的条件，是当事人双方在合同中约定的或在其后另订的合同中约定的解除权产生的条件。只要不违反法律的强行性规定，当事人可以约定任何会产生解除权的条件。（三）、不可抗力致使不能实现合同目的该合同失去积极意义，失去价值，应予以消灭。我国合同法允许当事人通过行使解除权的方式将合同解除（四）、迟延履行(五)、拒绝履行(六)、不完全履行(七)、债务人的过错造成合同不能履行合同解除的程序96条规定：“当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”这是讲的解除权行使的方式。解除权行使的方式要不要求起诉？要不要求提起仲裁？不要求。54条规定的可撤销合同的撤销权是要用起诉或提起仲裁的方式来行使；74条关于债权人的撤销权规定得更严，债权人必须用向法院起诉的方式来行使。

合同解除的条件只是解除的前提，条件具备时，合同并不当然且自动地解除。欲使合同解除，还必须经过一定的程序。解除的程序应有三种，即协议解除的程序、行使解除权的程序和法院裁决的程序。（一）、协议解除的程序协议解除的程序，是当事人双方经过协商同意，将合同解除的程序。其特点是：合同的解除取决于当事人双方意思表示一致，而不是基于当事人一方的意思表示，也不需要有解除权，完全是以一个新的合同解除原合同。（二）、行使解除权的程序行使解除权的程序必须以当事人享有解除权为前提。所谓解除权，是合同当事人可以将合同解除的权利。它的行使，发生合同解除的法律效果，因而它是一种形成权。解除权的行使也有限制。法律规定或者当事人约定解除权行使期限的，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权的行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。解除权行使采取双方协商的方式，在我国应予提倡，因为：第一，合同解除不会使双方当事人在物质利益上共同增加，而是彼增此消。第二，协商的过程，是当事人双方明了事情原委和责任如何分配的过程。在此过程中，彼此了解到各自的困难，能够互谅互让，既解决法律后果问题，又解决思想认识问题，便于解决纠纷，减少诉讼。第三，倡导协商方式符合民事诉讼法的调解原则，使实体法与程序法的规定更加统一。（三）、法院裁决的程序是指在适用情事变更原则解除合同时，由法院裁决合同解除的程序。合同解除的效力（一）、合同解除与溯及力合同解除有溯及力，是指解除使合同关系溯及既往地消灭，合同如同自始未成立。合同解除无溯及力，是指合同解除仅仅使合同关系向将来消灭，解除之前的合同关系仍然有效。我国的合同解除是否有溯及力，法律尚无明确而系统的规定，需要给局具体的合同性质作出决定。（二）、合同解除与恢复原状恢复原状是有溯及力的解除所具有的直接效力，是双方当事人基于合同发生的债务全部免除的必然结果。在合同尚未履行时，解除具有溯及力，基于合同发生的债权债务关系全部溯及地消灭，当事人之间当然恢复原状，不存在产生恢复原状义务的余地。（三）、尚未履行的债务免除与不当得利返还合同解除无溯及力时，解除前的合同关系仍有效，因此解除前进行的给付还有法律根据，只是自合同解除之时起尚未履行的债务被免除。其二，合同因不可抗力造成不能履行而解除，有时可以与赔偿损失并存。其一，协议解除可以与赔偿损失并存。（四）、合同解除与赔偿损失其一，协议解除可以与赔偿损失并存。其二，合同因不可抗力造成不能履行而解除，有时可以与赔偿损失并存。合同的终止91条规定了合同权利义务终止的原因，列举了7个原因。第一个原因，债务已经按照约定履行。合同既然已经履行了，当然权利义务终止，至于怎么样履行要适用第四章关于合同履行的规则，这里就不讲了。第二个原因是合同解除，合同的解除非常重要，在本章的93条、94条以及后面的条文有详细的规定，我们在后面讲。第三个原因，债务相互抵销，就是用相互抵销的方法消灭债权债务。它的基本规则规定在第99条。99条规定“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销”，按照这个规定，抵销不仅是消灭债权债务的方法，也是当事人任何一方都有的权利，在理论上把它叫作抵销权。“但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外”，这里说了什么样的债权债务不允许抵销.:第一种是侵权行为产生的债务和合同产生的债务不得抵销。侵权行为产生的债务是为了弥补人身财产损害的，在有人身伤害的时候，是用作医药费、住院费、治疗费、丧葬费之用的，你一下给他抵销了，叫他怎么办？因此从性质上说，侵权产生的债务和合同产生的债务不能抵销。另外一种就是工资，工资债务可不可以抵销？在原来的草案上规定了雇佣合同一章，在这一章上说，工资债务要抵销，每个月不得超过三分之一。为什么要设这个限制呢？就是要保护劳动者和他一家人的生活需要。现在虽然雇佣合同这章删掉了，但是工资的抵销也一定有限制。还有关于劳务债务的抵销也是一个复杂的问题。关于抵销，条文上说标的物种类、品质相同可以抵销，这是一般的规则。第100条说标的物种类、品质不相同的，也可以抵销，但是100条所说的抵销要经当事人双方协商一致，达成一个折价。因此第100条所说的抵销已经不是99条所说的抵销权，而是双方协商同意，相互冲抵。99条所说的抵销最常用的实际上就是金钱债务，金钱债务最适于抵销的。如果是种类债务要抵销，那么品种、质量都要相同，那就很难办，当然某些种类物还是可以抵销的。关于抵销，最常见的就是银行扣划企业帐户上的资金。91条规定的第四种消灭债权债务关系的原因，叫作提存。债务人没有办法履行债务，就应该把标的物交到提存部门，这样就消灭了自己的债务。其结果就等于是提存部门替债权人接受了标的物，提存部门就相当于债权人的代理人，这个代理是法律强制性的规定，不是债权人的委托。接受了标的物以后，提存部门又等于是作为债权人的保管人来保管标的物，于是在提存部门和债权人之间产生了一个保管合同，这个保管合同当然也是法律强制性的规定，不是基于当事人的意思产生的。标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担提存期间，标的物的孳息归债权人所有债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。

消灭债权、债务的第5种原因，叫作债权人免除债务。第6个原因，债权债务同归于一人。债权债务同归于一人，在理论上叫作混同。涉及第三人利益的除外。例：甲乙两个企业，甲对乙有50万债权，要按照混同的一般规则，甲乙两个企业一合并，这50万债务就消灭了。但是在合并之前，甲已经就这50万的债权向银行设定了质押，这50万债权之上就产生了银行的一个质权，在这种情况下，甲乙两个企业即使合并这50债权也不能消灭。因为这50万债权消灭了，银行的质权就没有了，质权的标的就没有了，这样会导致银行遭受损害，因此法律规定这就叫作涉及第三人利益。后合同义务92条规定："合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。"合同关系都消灭了，怎么还可能有这个义务呢？法律条文上写明了，这是按照诚实信用原则和交易习惯所产生的义务。义务的内容叫作通知、协助、保密，这和刚才说的前合同义务是类似的。都是在合同上没有约定的情况下，法律强加的，这个义务理论上叫作后合同义务。案例：上海的无线电二十一厂，有它的拳头产品，到了某个时候，它的负责人被免职，这个负责人离开二十一厂以后自己来办了一个企业，他还把原来厂里的一些技术员挖过去。这个企业生产原来二十一厂同样的产品，用同样的技术生产同样的产品，很快就占领市场，挤占了二十一厂的分额，使二十一厂遭受了巨大的损害。后合同义务就可以用来解决这个案件。这个负责人离开了二十一厂以后，你原来的那个聘用合同关系虽然消灭，但是依照法律的规定，按照诚实信用原则，你负有保密的义务。你在原来单位掌握的技术不得使用、泄露。否则你给原单位造成的损害就要用这个制度来追究你的损害赔偿责任。合同终止后果

合同权利义务终止后的法律后果合同失效，当事人不必再履行；合同项下的从权利从义务一并终止；负债字据的返还；后合同义务开始发生；合同中关于解决争议的方法、结算和清理条款继续有效，直至结算和清理完毕。

复习与练习重点问题1、合同的变更2、合同解除概述3、合同解除的程序4、合同解除的效力关键术语合同变更合同解除约定解除法定解除解除权的行使合同解除的溯及力复习思考题1.试述合同解除的概念及其条件。2.论合同解除权的行使程序。3.比较约定解除与法定解除。4.试论合同解除的法律效力。违约责任第107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。这一条文中并没有提到过错，这是这次合同立法变动比较大的一个地方。因而这次的立法被称为采纳了严格责任原则。违约形态：主要包括不履行合同义务和履行合同义务不符合合同约定不履行合同义务主要的表现形态就是履行不能、履行迟延，还有一个就是先期违约这种拒绝履行；履行义务不符合约定就是指不完全履行。预期违约

：这种制度实际上是要解决两种类型的问题，一个就是我们原来说的拒绝履行，就是在合同履行期到来之前，一方当事人明确表示到时不履行合同；还有一个类型的问题就是说债务人也没有明确拒绝履行，但是他的一些经营状况、行为、资信状况反映出到时候他的债务是肯定不能履行的，这时也要通过先期违约制度来解决。预期违约制度实际上是赋予了债权人一种选择的权利，给债权人两条道路去走，一条是可以拒绝承认你这种先期违约，尤其是在对方拒绝履行的场合。债权人可以不去理睬你的拒绝履行，就等待履行期到来，如果你还不履行的话，我就按照这种普通的违约来处理，请求法院强制债务人履行交付义务。债权人还可以有第二条路，就是接受拒绝履行，也就是接受先期违约，相应地采取一些补救措施。或者说在当事人虽然没有拒绝履行，但是他的一些经营状况表明到时候他将无法履行合同的情况下，如果债权人有确切的证据证明自己的这种主张的前提下采取一些补救措施，请求对方承担先期违约的责任。在这条路上债权人又有两种选择的办法，一个就是不解除合同，使合同关系仍然有效地约束着双方当事人，这时债权人可以请求先期违约的这方当事人在履行期到来之前承担违约责任，另一方面由于他没有解除合同关系，合同关系仍然约束着他，他必须履行他的对待给付；另一种做法就是他可以行使解除权，这是一种法定的解除权发生的事由，这时债权人为了使自己从这种注定要死亡的合同关系里面解脱出来，可以在履行期到来之前把合同解除掉。违约责任的承担方式违约责任中把赔偿损失放在一个非常重要的位置上，强制履行是从正面规定在什么样的情况下可以适用这种方式，言外之意在其他场合主要就适用损害赔偿的方式。强制履行主要规定了三种情形，一是我们原来说的计划合同的场合，是落实国家计划或者国家订货的合同类型，二是以不动产为标的物的合同，三是在市场上难以购买到的标的物。还列了第四个，其他有必要适用强制履行的，作为一个兜底条款。111条可以看成是瑕疵担保责任分化出来的一块，规定在违约责任这里。在责