第三章 合同法

第三章合同法第一节合同法概述第二节合同的成立第三节

合同的履行第四节合同的消灭第一节合同法概述

合同一词有广义和狭义之分，广义的合同泛指一切确立权利义务关系的协议。狭义的合同仅指民商法上的合同。英国、美国、《德国民法典》、《法国民法典》我国《合同法》第２条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

双方的合意婚姻收养监护身份关系不适用合同法合同的概念协议说《德国民法典》３０５条规定“依法律行为设定债务关系或变更法律关系的，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同”。

《法国民法典》１１０１条规定“合同是一种合意，依此合意，一人或数人对其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务”。合同的概念允诺说英国《牛津法律大辞典》将合同定义为“合同是２人或多人之间在相互间设立合法义务而达成的具有法律强制力的协议”。

美国《合同法重述》将合同定义为“合同是一个允诺或一系列的允诺，对违反这种允诺，法律将给予其补偿或将强制其得到实际执行”。

一、合同的概念:

合同，是指有关当事人确定、变更或消灭相互权利与义务关系的协议。各国合同概念的比较国别概念实质中国“合同是平等主体自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。协议德国“依法律行为设定债务关系或变更法律关系的内容者，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同”。法律行为法国“合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的一种合意”。合意英美“合同是一个允诺或一系列许诺，对于违反这种许诺，法律给予救济，或者法律以某种方式承认履行这种承诺仍是一项义务”。允诺二、合同的特征从法律意义上讲，合同有以下四个特征:1.合同是有关双方当事人的协议，而不是单方面的协议，是一种民事法律行为。2.合同是双方当事人意思表示一致的协议。3.合同是各方当事人明确表示相互权利与义务的协议。4.合同是具有法律约束力的协议。三、合同有效成立要件1.当事人之间必须达成协议，这种协议必须通过要约与承诺达成;2.当事人必须具有订约的能力;3.合同必须有对价或约因;4.合同标的与内容必须合法;5.合同必须符合法律规定的形式要求;6.当事人的意思表示必须真实。四、合同的分类根据合同当事人的权利义务分担方式：

1.双务合同合同当事人双方互相享有权利、相互负有义务的合同。（例如：买卖合同）

2.单务合同当事人一方只负担义务，而不享受权利，另一方只享受权利而不负担义务的合同。（例如：赠与合同）根据合同的成立是否以交付标的物为要件：

1.诺成合同

赠与合同

2.实践合同：定金合同借用合同保管合同

曹某与陈某两人是好朋友，一日，曹某到陈某家作客，曹某见陈某家里有一幅画很是喜欢，陈某见状对曹某说让我先挂几天就送给你，曹某表示不信，陈某当即立据为凭。后因曹某与陈某两人因事发生争执导致关系恶化，陈某一直也就没有将画给曹某，曹某很生气，拿着陈某所立凭据找陈某索要画不成，遂曹某起诉至法院，要求陈某承担违约责任。试分析：（1）陈某与曹某所订立的合同是哪类合同？（2）法院会支持曹某的主张吗？为什么？解答：（1）陈某与曹某所订立的合同是赠与合同——诺成性合同。（2）法院会支持曹某的主张。因为首先，我国《合同法》上所规定的赠与合同属于诺成合同，只要双方协商一致，合同关系即可以成立，符合合同生效条件，即从成立之时起生效。其次，尽管《合同法》第186条第1款规定“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。”但本案中，直至曹某起诉，陈某也没有行使任意撤销权，赠与合同仍有法律拘束力。所以陈某应对曹某承担违约责任。

根据合同的成立是否具备一定的形式为要件：

1.要式合同：六个月以上的租赁合同、融资租赁合同、建设合同、技术合同

2.不要式合同

根据承诺的方式分为1、明示合同用口头或书面做出意思表示的合同。2、默示合同从当事人的行为或沉默推定其缔约意图的合同。如自动售货机售货。第二节合同的成立合同的成立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。合同生效则指合同当事人合意的内容因具备有效要件而产生了法律效力。（在大多数情况下，合同的成立时间也是合同的生效时间。）（要约和承诺也是订立合同的必经的两个阶段）要约承诺一、要约与承诺(一)要约1.要约的定义:

要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同,并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示.

要约是一方向另一方发出的订立合同的意思表示.

要约人（offeror）受要约人（offeree）书面口头要约的构成条件（1）要约必须以订立合同为目的例:吉布逊诉曼彻斯特议会案（2）要约必须向特定的人发出(大陆法国家的要求,英美认为要约可以向全世界发出)（3）要约的内容必须明确,肯定（4）要约必须传达到受要约人才能生效例：交错的要约要约邀请

要约邀请是一方向另一方发出的邀请对方向自己提出要约的意思表示.(1)不以订立合同为直接目的.(2)内容不十分明确肯定.(3)通常向不特定的多数人发出.我国《合同法》规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。采用列举的方式对要约邀请作了规定：“寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”商业广告的内容符合要约规定的，视为要约，eg悬赏广告下列属于要约邀请的有()。A．某时装店在其橱窗内展示流行服装样品B．自选商场的货架上摆放各类明码标价的商品C．某公司为了推销本公司商品，向街上过往行人发放商品价目表D．拍卖会上竞买者向拍卖方提出的叫价

某化肥厂贴出布告：“我厂处理一批积压库存化肥，价格优惠（见价目表），有意购买者，请在三日之内来我厂签订合同，保证供应。”布告贴出之后，附近农民纷纷前往，人数之多，超出了化肥厂的预料。该厂于布告贴出的第二天下午，将化肥价格大幅度上调，致使后来的许多农民无法接受，没能与其订立合同。其中一些人因此耽误了农时。数月之后，有70多个农民共同诉至法院，要求化肥厂赔偿给他们造成的经济损失。问：化肥厂是否应当赔偿农民的损失？为什么？案例分析——要约与要约邀请的区别要约要约邀请直接目的订立合同唤起对方要约内容合同主要条款不包含合同主要条款对象受要约人要约人约束力对要约人有约束力对邀请人无约束力[交错的要约]

甲向乙发出一份要约,拟以1万美金将一部汽车卖给乙,乙在受到甲的要约前,主动去信表示愿意以1万美金购买其汽车,尽管此信的内容与要约的内容相同,但也不能认为是一项承诺,而只能视为“交错的要约”双方没有成立合同关系

2.要约的约束力

对要约人的约束力对受要约人的约束力要约的时间效力：两种不同的观点：

发信主义，又称投邮主义，即要约人发出要约后，只要要约处于要约人控制范围外，要约即产生效力。

到达主义，又称受信主义，是指要约必须到达受要约人之时才能产生法律效力。《公约》第15条规定：“（1）发价于送达被发价人时生效……”《国际商事合同通则》第2.3条规定：要约于送达受要约人时生效。我国《合同法》第16条规定，“要约到达受要约人时生效。”到达主义采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。对要约人的约束力

A.要约的撤回

B.要约的撤销

A.要约的撤回．要约发出之后，尚未到达受要约人之前，要约人可以用更为快捷的方式把撤回要约的通知在要约到达之前或与要约同时送达受要约人处，以阻止要约生效．即在要约到达受要约人前对要约人没有约束力，要约人可以随时将其撤回．

（在这一点上，各国法律是基本一致的。）要约人要约受要约人撤回通知

要约（生效）

承诺（未发出）撤销通知B.要约的撤销

要约到达受要约人之后，受要约人承诺之前，要约人可以把撤销要约的通知送达受要约人，使已生效的要约失效．对于要约生效以后，能否将其撤销，各国存在较大的分歧．

英美法、

德国法、

法国法

英美法认为：要约人在受要约人作出承诺之前，任何时候都可以撤销或更改要约．这一原则对受要约人缺乏应有的保障．

德国法认为：要约人依通常情形在可望得到答复之前，不得撤销或更改要约．除非要约人在要约中明确规定不受要约的约束．

法国法认为：要约人在受要约人承诺之前可以撤销要约，但要承担赔偿责任．

«联合国国际货物销售合同公约»规定：在合同成立之前，要约可以撤销，但下列例外，

A在要约中载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的．

B受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并本着这种信赖行事．

对受要约人的约束力要约一般对受要约人没有约束力，受要约人接到要约只是在法律上获得了承诺的权利，并不承担必须答复的义务．但有的国家规定在某些例外情况下，受要约人无论是否承诺均应通知要约人．

3、要约的消灭（１）要约因期限已过而终止．要约规定了承诺的期限的，在此期限内为作承诺，要约即告终止．如果要约中没有规定期限，则要约经过一定的合理时间终止．（２）要约因撤回而终止．（３）要约因撤销终止．（４）要约因被受要约人拒绝而终止．（５）要约因当事人死亡或丧失行为能力而终止．

甲公司向乙公司发出要约，欲向其出售一批货物。要约发出后，甲公司因进货渠道发生困难而欲要撤回要约。甲公司撤回要约的通知应当（）A.在要约到达乙公司之前到达乙公司B.在乙发出承诺之前到达乙公司C.与要约同时到达乙公司D.在乙发出承诺同时到达乙公司（二）承诺承诺的定义承诺是指受要约人按照要约人所指定的方式对要约内容表示完全同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。2、承诺的构成要件

（1）承诺必须由受要约人作出（2）承诺必须在要约的有效期间内作出。受要约人在承诺时必须知晓要约的内容（3）承诺内容与要约的内容一致，承诺一般是无条件的英国法要求承诺象镜子一样反映要约的内容美国法则比较灵活规定受要约人在承诺中附加了某些条款，承诺仍可有效，合同以承诺的内容为准。除非：

a.要约中已经明确规定承诺时不得附加任何条款

b.这些附加条款对要约作了重大修改

c.要约人在接到承诺后已经在合理时间内作出拒绝这些附加条款的通知（4）承诺的传递方式必须符合要约人的要求。

例如：甲在1月1日向乙发出一项书面要约，提出以5万美元的价格把自己的一处房子出售给乙。乙在1月5日书面答复甲说，我接受你提出的合同条件，但你必须把那所住宅的前门换成新的。在美国法下，以下几种情况仍是承诺。a在承诺的同时提出请求。b“带怨言的承诺”（grumblingacceptance）。c在承诺时附加默示条件。d建议订立的合同是一个货物买卖合同。我国合同法：有关合同标的、质量、数量、履行地点、方式、价格、期限、报酬等的变更都被视为实质性变更。案例一：加拿大某公司与英国某公司洽谈出售初级产品200公吨。加方公司发出的电报称："确认售与你方……200公吨，……请汇5000英镑。"英方公司复电："确认你方电报，条件按你方电报的规定……已汇交你方银行5000英镑，该款在交货前由银行代你方保管……，请确认在本电日期30天内交货。"加方未回电，以高价将该产品售与第三方。问：加方公司是否违约？为什么？

3、承诺的生效时间

（1）投邮生效原则

（2）到达生效原则

（3）了解生效原则

《国际商事合同通则》第7条规定：

a.对要约的承诺应于同意要约的表示送达要约人时生效。

b.按要约的要求或惯例，可以用某种行为表示承诺的，承诺于在有效时间内作出该行为时生效。[豪威尔诉证券公司案]

[豪威尔诉证券公司案]1971年10月，被告答应卖给原告一庄财产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送，在6个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了。被告把财产卖给了别人，双方在法庭上争议的焦点是邮政规则是否在此案适用，法院认为，被告在要约中注明原告应把通知送达，因此邮政规则在此案不适用，原告败诉。

4.承诺的撤回承诺的撤回是承诺人主旨承诺发生效力的一种意思表示,承诺必须在生效前才能撤回,一旦生效,合同成立,承诺人就不能撤回承诺了大陆法系国家由于大多数采取“到达主义”，所以，承诺可以撤回，但条件是撤回承诺的通知先于或同时于承诺到达要约人。

英美法系国家，承诺生效时采取的是“投邮主义”，承诺一旦发出即告生效，所以不存在承诺的撤回问题。

承诺的生效时间英美法国家：采取投邮生效原则，承诺一经投寄就生效大陆法国家：承诺的生效实行到达生效即收邮生效原则法国基本上是投邮主义在国际商事领域，合同法的发展趋向于收邮原则。《国际货物销售合同公约》《国际商事合同通则》都对此做了规定（P99）中国《合同法》第26条规定：“承诺通知到达要约人时生效”。思考：承诺能否撤回吗？5、逾期承诺迟到的承诺（lateacceptance）受要约人在要约期限届满后的承诺

一般来说不是承诺，而是一项新的要约，经原要约人承诺后合同才成立承诺的迟延1.因迟发而迟到：原则上无效2.

非因迟发而迟到：原则上有效

二、对价与约因

（一）英美法的对价

1.对价的概念

2.对价的种类

3.对价的有效要件

1.对价的概念

1875年英国最高法院在科里诉米萨案的判决中有对价的定义:

对价是指合同一方得到的某种权利、利益、利润、好处或是他方当事人在克制自己不行使某种权利或遭受某种损失或承担某种义务。简单得讲，对价就是合同的双方的相互给付。2.对价的种类（1）已履行的对价（2）待履行的对价（3）过去的对价：是指一方在对方作出允诺之前已全部履行完毕的对价。3.对价的有效要件

（1）对价必须合法（2）对价必须是已履行的或待履行的，不能是过去的对价。过去的对价不是对价。（3）对价必须具有某种价值，但不要求充分。

[蒙特夫诉斯考特案]

（4）已存在的义务或法定义务不能作为对价。

[警察找人案]

（5）对价必须来自受允诺人。

（6）履行义务超出了公共义务或合同义务的范围，可视为对价[蒙特夫诉斯考特案]

被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价，法院认为，对价并不要对等或充分，合同能够执行取决于有没有对价而不是对价是否充分，被告败诉。

例：某甲的女儿被绑架，他登报声明，如找到其女儿者，愿奉赏金一万美元。警察某乙奉命办理此案，并找回某甲的女儿。

4、英美法中对价原则的例外“不得自食诺言”原则(PromissoryEstoppel)，（禁反言原则）其含义是，如允诺人在作出允诺时，预见到或理应预见到受允诺人会信赖其允诺而作出某种实质性的行为或者放弃去做某种行为，并导致了受诺人的损失，只有强制执行该项允诺才能避免产生不公平的后果，那么，即使该项允诺缺乏对价，亦应予以强制执行。签字蜡封合同无须对价英美普通法将合同分为两类：（1）签字蜡封合同（signedandsealedcontract）（2）简式合同（simplecontract）修改现有合同的协议无须对价（二）法国法的约因约因是指订立合同的当事人最求的最近和最直接的目的。根据法国民法典1131条规定，没有约因的合同无效，但赠于合同除外。

(三)德国法：不当得利不采用约因原则，不以约因作为合同成立的必要条件。但德国法有所谓的不当得利的制度（unjustenrichment），所谓不当得利是指无法律上原因取得他人的财产或其他利益。当事人订立合同的能力

自然人订立合同的能力

1.中国法的规定

2.德国法的规定

3.法国法的规定

4.英美法的规定法人的行为能力

法人是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利、承担民事义务的社会组织。最常见的经济法人组织是公司，公司的缔约能力取决公司章程的规定。

(1)无行为能力人：

A.10岁以下的儿童

B.完全不能辨认自己行为的精神病人（2）限制行为能力人：

A.10岁以上的未成年人

B.不能完全辨认自己行为的精神病人。

《中华人民共和国合同法》第四十七条：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。（3）完全行为能力人。

A.18周岁以上的公民

B.已满16岁未满18岁以自己的劳动收入为主要生活来源的人

1.中国法的规定2.德国法的规定

（1）无行为能力人：

A.未满7岁的儿童

B.处于精神错乱状态，不能自由决定意志，而且按其性质此种状态并非暂时

C.因患精神病被宣告为禁止产者

无行为能力人订立的合同一律无效（2）限制行为能力人：

7岁以上18岁以下的未成年人。

此类人订立合同须经代理人同意，未经同意的须经追认，或未成年人成年后自己追认（3）完全行为能力人。

法国民法典1124条规定，无订立合同能力的人包括：

A．未解除亲权的未成年人（２１岁成年）

B．受法律保护的成年人（包括官能衰退者和因挥霍浪费、游手好闲以至陷入贫困者）他们订立的合同必须取得其监护人或管理人的同意，否则无效。但须经法院宣告无效未成年人解除亲权有两种情况：

A．因结婚而解除亲权

B．年满16岁以后，由其父母或其中一方向监护法官提出申请，宣告解除。解除亲权的未成年人有处理一切民事行为的能力，但不得经营商业。

3．法国法的规定4．英美法的规定

英美法规定，未成年人、精神病者、酗酒者都属于缺乏订约能力的人，对他们订立的合同，根据不同情况可能产生三种结果：具有约束力、可以撤销、无效

（１）未成年人。原则上未成年人没有订立合同的能力，未成年人对其订立的合同，在其成年后可以予以追认，也可以要求撤销。但属于必需品的合同除外。

（２）精神病人。

A.精神病人在被宣告神经错乱以后订立的合同一律无效

B.精神病人在被宣告神经错乱之前订立的合同可以要求撤销。

（３）酗酒的人。酗酒者订立的合同原则上有强制力，但如果酗酒者在订立合同时，由于酗酒而失去行为能力，则可以要求撤销合同。

四、合同的形式西方各国法律之所以对某些合同要求必须根据法定的形式订立，其目的与作用有两个:一是用以作为合同生效的要件;二是用以作为证明合同存在的证据。

从订立的形式角度看，合同可以分为要式合同和不要式合同两种。要式合同是必须按照法定的形式或手续订立的合同。不要式合同是法律上不要求按特定形式订立的合同。各国对合同成立的形式要件的规定各不相同（一）中国法的规定（二）法国法的规定

（三）《联合国国际货物销售合同公约》的规定（四）英美法的规定

《合同法》第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。《合同法》第十一条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。

（一）中国法的规定法国法把要式合同分为两种情况：１．以法定形式作为合同有效的要件．赠与合同、夫妻财产合同、设立抵押权的合同都以公正人的文书作为合同有效成立的形式要件，没有公正书，这些合同不能成立。。

（二）法国法的规定２．把某种法定形式作为证明合同的存在及其内容的证据。法国民法典1341条规定“一切物价的金额或价额超过５０新法郎者，即使是自愿的寄存，均须于公正人前作成公正书，或双方签名作成私证书”没有证书合同有效但不能得到强制执行（三）德国法《德国民法典》在总则中明确地规定，不根据法律规定形式的法律行为无效。但是，这并不是说，德国的法律要求一切合同都必须具备特定的形式。公约11条规定，买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制。我国对该条款提出了保留，坚持必须采用书面形式。（四）《联合国国际货物销售合同公约》的规定英美法把合同分为签字腊封合同和简式合同两类1．签字腊封合同。签字腊封合同的订立必须遵守特定的形式，主要是合同必须以书面作成，有当事人的签名，加盖印戳，并须把它交给合同的对方当事人。现在只需在合同上加一条Seal”

或”L

S“字样的标签，然后由允诺人把合同文本交给对方当事人即告完成

按照英国的判例法以下合同必须采用签字腊封形式简式合同.简式合同是指必须有对价的合同。一般是不要式的，但也有一些必须以书面形式作成，否则合同无效或不能强制执行。

这样的简式合同主要有以下两种：

（四）英美法的规定

英美法系签字蜡封合同简式合同形式：1、以书面的形式做成2、双方当事人签署并加盖印戳3、将合同互相交付对方既可是口头合同也可是书面合同，当事人自由选择按照英国的判例法以下合同必须采用签字腊封形式：

(1)转让船舶的合同

(2)转让地产权益的合同,包括租赁房屋超过三年的合同

(3)没有对价的合同;这样的简式合同主要有以下两种：（1）要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。（2）要求以书面文件或备忘录作为证据的合同。该类合同若没有书面文件或备忘录，合同依然有效，但一般得不到强制执行。除非原告证明自己确已履行了合同的义务，以此证明合同的存在，法院可视情发布强制执行命令。（1）要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。英国法规定下列合同必须以书面形式，否则无效：A汇票、本票和支票

B海上保险合同

C债务承认

D转让公司股份

E消费者信贷合同要求以书面文件或备忘录作为证据的合同英国法规定下列合同须有书面证据：A保证合同B有关地产买卖或处分土地权益的合同美国法规定下列合同需有书面证据：A不动产买卖合同B从订约时起不能在一年内履行的合同C为他人担保债务的合同D价金超过500美金的货物买卖合同五、合同的内容合法违法无效违反社会公共利益（一）大陆法1．法国法合同的标的或约因不违背公共秩序和善良风俗。《法国民法典》在总则中原则性地规定，任何个人都不得以特别约定违反有关公共秩序与善良风俗的法律。关于善良风俗在法国是用道德标准来衡量是否违反了善良风俗的立法上的公共秩序司法上的公共秩序公共秩序善良风俗民法典并没有就其内容作出具体的规定。而其他法律，除了刑法的某些条文外，也没有关于善良风俗的具体规定具体的善良风俗是由法院来认定的：这类合同主要包括：（1）违反性道德的合同，比如，以卖淫为目的而租赁房屋；（2）赌博合同；（3）为获取不道德的利益而订立的合同，如约定就转让法定利益支付报酬；（4）限制人身自由的合同，比如航空公司限定空中小姐必须为未婚者；（5）违背家庭伦理道德的合同，如“出借子宫”的合同；（6）违背一般人类道德的合同，如跳脱衣舞的合同。2。德国法与法国法的区别在于，德国法不具体规定是合同的标的违法还是合同的约因违法，而是着重于法律行为与整个合同的内容是否有违法的情况。（二）英美法1、违反公共政策的合同：限制竞争、妨害司法、商业限制等

商业限制不合理的合同无效。例外：①商业信誉（Goodwill）②商业秘密（TradeSecrets）2、不道德的合同（ImmoralContract）3、违法的合同

4、凡法律要求必须有执照（License）才能开业的专业人员，如没有执照即擅自与别人订立合同从事业务活动，这种合同也是违法的。违反公共政策重要的和具有典型意义的情况有：表现在这几个方面:禁止从事限制贸易的活动；(如付钱让其搬走）禁止从事犯罪行为、民事侵权行为或欺诈行为：（买通他人盗取商业秘密）禁止从事有损良好的社会道德的活动；禁止从事危害公共安全的活动；（战争时不能与敌国人进行交易禁止从事造成公共生活中的腐败的活动（如英国若为获得爵士身份进行捐款构成刑事犯罪）禁止从事妨害司法公正的行为；（贿赂目击证人）

麦内恩·怀特诉弗朗西斯案（1972）

原告理发师在被告理发厅工作。双方的雇佣合同中有一条规定：“若理发师辞职后，一年内不能在方圆半英里内从事理发工作”。商事塑料品公司诉威赛特案（1964）

被告某雇员掌握原告公司PVC磁带生产的部分秘密，后离职去他公司就职。原告公司认为被告违反合同规定的“在离任一年内不能从事磁带生产工作”。例：［克蒂斯诉化学洗染有限公司案］原告去洗染公司洗衣服，洗染公司规定对所洗衣服受损、受污不负责。但雇员对原告只说衣服受损不负责，后来衣服受污，洗染公司想以免责条款为由推脱责任。法院认为洗染公司虽规定包括受损、受污的免责条款，但进入合同的只有受损免责条款，受污免责条款未进入合同，故不能免责，被告败诉

（三）中国法我国《合同法》第7条规定，当事人订立履行合同，应当遵守法律、行政法规、社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。《合同法》第52条规定:“有下列情形之一的，合同无效：

……

（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”五、意思表示真实1、误解2、欺诈3、胁迫4、不当影响5、显失公平（一）错误（意思与表示不一致）

1.法国法根据法国法，以下两种错误都可以构成合同无效的原因:（1）关于标的物的性质方面的错误。（2）关于涉及与其订立合同的双方当事人所产生的错误。法国法认为，动机上的错误原则上不能构成合同无效的原因。2/25/2024第三章合同法对标的物性质、质量等误解

1887年舍伍德诉沃克案：原告以为自己所饲养之牛不能繁殖，故廉价售出，交货前发现已怀有小牛，如仍出售，售价则相当于原售价的十倍，遂以买卖双方互有错误为由请求法院取消原售牛合同。法院认为，双方已经不是在标的物的质量上有错误，而是在标的物的本质上有错误，故准原告所求。对对方当事人的误解

在法国，存在着一个被学者认为是“令人惊异”而又成为“典范”的著名案例：房屋出租人将一对姘居的男女误认为是夫妻而出租房屋，该合同无效。2.德国法德国法认为下列两种错误都可以产生撤销合同的后果:（1）关于意思表示内容的错误，即表意人在订约时是在错误的影响下作出意思表示的。（2）关于意思表示形式上的错误，例如，把美元误写作英镑。2/25/2024第三章合同法对行为性质的误解甲方要将某物卖给乙方，乙方以为甲方要将该物送给自己，双方意思表示不一致，没有达成合意，故合同可以撤销。3.英国法英国普通法认为，订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性。只有当该项错误导致当事人之间根本没有达成真正的协议，或者虽然已经达成协议，但是双方当事人在合同的某些重大问题上（vitalmatters）都存在同样的错误时，才能使合同无效。2/25/2024第三章合同法对价格的误解

A打算将自己的汽车已9500英镑的价格卖给B，但在要约中却误将价格写成5900英镑，B接受要约后，A发现了自己的错误，提出要撤销合同。重大误解可以撤销，大陆法系；单方误解不可撤销，英美法系。4.美国法美国法同样认为，单方面的错误原则上不能要求撤销合同，至于双方当事人彼此都有错误时，亦仅在该项错误涉及合同的重要条款、认定合同当事人或合同标的物的存在、性质、数量或有关交易的其他重大事项时，才可以主张合同无效或者要求撤销合同。2/25/2024第三章合同法（二）欺诈欺诈，是指以使他人发生错误为目的的故意行为。各国法律都认为，凡是因受欺诈而订立合同时，蒙受欺骗的一方可以撤销合同或主张合同无效。2/25/2024第三章合同法欺诈是指一方当事人在协商订约过程中，故意实施某种欺骗他人的行为，并使他人陷入错误而订立了合同。

(1)欺诈方具有欺诈的故意。

(2)欺诈方实施了欺诈行为。

(3)被欺诈的一方因欺诈而陷入错误。

(4)被欺诈人因错误而作出了意思表示。1.法国法与德国法法国法与德国法对欺诈的处理有不同的原则。根据《法国民法典》第1116条的规定:“如当事人一方不实行诈欺手段，他方当事人决不签订合同者，此种诈欺构成合同无效的原因。”即诈欺的结果将导致合同无效。根据《德国民法典》第123条的规定:“因被诈欺或被不法胁迫而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示。”根据这一规定，诈欺的结果导致撤销合同。2/25/2024第三章合同法2.英美法英美法把欺诈称为“欺骗性的不正确说明”（fraudulentmisrepresentation）。1976年《英国不正确说明法》（MisrepresentationAct，1976）把不正确说明分为两种:一种称为“非故意的不正确说明”（innocentmisrepresentation）;另一种称为“欺骗性的不正确说明”。2/25/2024第三章合同法所谓“不正确说明”（misrepresentation），是英美法的术语，是指一方在订立合同之前，为了吸引对方订立合同而对重要事实所作的一种虚假的说明。它既不同于一般商业上的吹嘘（puffing），也不同于普通的表示意见或看法（opinion）。2/25/2024第三章合同法根据英国法的解释：如果作出不正确说明的人是出于诚实的相信有其事而作出的，就属于非故意的不正确说明;如果作出不正确说明的人并非出于诚实的相信有其事而作出的，则属于欺骗性的不正确说明。英国的法律对于欺骗性的不正确说明在处理上是相当严厉的，蒙受诈欺的一方可以要求赔偿损失，并可以撤销合同或拒绝履行其合同义务。2/25/2024第三章合同法某公司打算将自己的一套文字处理设备转让给另外一家公司，但是在合同订立前不久，该文字材料设备已经被盗，双方均不知道。（三）胁迫

胁迫，是指以使人发生恐怖为目的的一种故意行为。各国的法律都一致认为，凡是在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合同。因为在受胁迫的情况下所作的意思表示，不是自由表达的意思表示，不能产生法律上的意思表示的效果。2/25/2024第三章合同法113六、合同的解释

当事人在订立合同时所使用的语言和文字有时并不能充分表示他们所要表达的意思，或者有些事项当事人在订约时没有考虑周到，发生这种情况时，如果双方当事人发生争议就要由法院对合同进行解释。（一）解释合同的方法和原则

（二）关于共同条件的解释问题

（一）解释合同的方法与原则关于如何解释合同的问题，历来存在两种对立的方法:一种方法是强调探求表意人的真实意思（intentionorwill），而不拘泥于文字;另一种方法是强调外部现象，即以当事人表示出来的意思（expressionordeclaration）为依据。2/25/2024第三章合同法115（二）关于共同条件的解释问题

共同条件即标准合同或一般交易条件，指由一方当事人事先拟定，由对方同意时签字的合同。

共同条款是否可以成为合同的一部分，以及如果这种合同起草者把不应有的负担加在对方身上法官能否以“违反善意”或违反公共秩序等理由，宣布该项合同或其中的某项条款无效，各国法律的处理方法大体相似，但在细节上有一些差别。

1.德国法

2.法国法3.英国法4.美国法

5．中国法

1161.德国法德国法规定，空运、保险、储蓄银行等经济行业制定的共同条件，必须经过有关政府行政部门的批准，其他行业的共同条件由法院进行监督和解释。

在解释共同条件的含义时，德国法院采用“含糊条款解释规则”即对意义含糊的条款，作不利于制定该条款的一方当事人的解释。此外，凡共同条件不能按照诚意原则妥善安排双方当事人的利益者，一律无效。1172.法国法法国法规定如果对方当事人在订立合同时知道或只要加以注意就能够知道共同条件的内容的，该共同条件就成为合同的一部分。如购买车票、船票、机票的旅客应被认为是接受了客票上印就的共同条件。

但法国法院对共同条件中的免责条款加以限制，认为共同条件如违反有关侵权行为的强制性规定，则该共同条件无效。

1183.英国法英国法认为，如果共同条件已经写进合同文本中，就可以成为合同的组成部分，至于在某些情况下，对方没有看过这些条款，或者这些条款是以小字体印刷，那都不是重要的.如果共同条件没有写进合同文本，则必须采取必要的措施，使订约对方注意到这些条款，这是一个客观标准，即以一个“通请达理的人”所应当知道为原则。英国法同时规定，共同条件中的侵权免责条款无效。例如，1960年公路运输法规定：免除公共承运人对旅客人身毒害与死亡的责任的免责条款是无效的。

1194.美国法美国法对共同条件进入合同的要求极为严格，美国的法律和判例都强调，吸收入合同的条款必须清楚载明于合同的书面文件中，并强调用小字体印刷的条款必须使人容易看得清楚。对于某些重要条款，特别是免责条款，必须“若人注目”。美国法也规定共同条件中不公正的免责条款无效。“不公正”一般是指片面维护一方利益的合同或条款。

1205．中国法

《中华人民共和国合同法》规定：

第三十九条

第四十条

第四十一条

第五十二条

第五十三条

121第三十九条

采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。122

第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

123

第五十二条

有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

第五十三条

合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

124第三节合同的履行

一、合同的履行二、违约

三、违约的形式一、合同的履行合同的履行，是指合同当事人实现合同内容的行为。各国的法律都认为，合同当事人在订立合同之后，都有履行合同的义务，如果违反应履行的合同的义务，就要根据不同的情况，承担相应的法律责任。2/25/202410:33AM第三章合同法第三节合同的履行（一）大陆法《法国民法典》第1134条明确规定:“依法成立的合同，在订立合同的当事人间具有相当于法律的效力。”这就是说，合同当事人都必须受合同的约束，都必须履行合同规定的义务。德国民法典也明确地规定，债权人根据债务关系，有向债务人请求给付的权利。这里所谓的给付，是指履行合同的内容。德国法还将“诚实信用”作为履行合同的一项基本条件。2/25/202410:33AM第三章合同法第三节合同的履行（二）英美法英美法认为，当事人在订立合同之后，必须严格根据合同的条款履行合同。根据英国、美国的法律与判例，如果合同中规定了履约的时间，而时间又是该合同的要件时，当事人就必须在规定的时间内履行合同，否则债权人有权解除合同并要求损害赔偿。2/25/202410:33AM第三章合同法第三节合同的履行根据英美法，在履行合同的过程中，有一个重要的步骤叫做“提供”（tender）。所谓“提供”，是指合同当事人旨在履行其合同义务的一种表示。提供包括提供货物或其他财产，也包括提供应支付的款项。2/25/202410:33AM第三章合同法二、违约（breachofcontract）违约，是指合同一方当事人由于某种原因完全没有履行其合同的义务，或没有完全履行其合同义务的行为。在上述情况下，除某些例外情况，例如，出现不可抗力事故，卖方可以不负责任外，均属于违约行为，违约的一方应负违约责任。2/25/202410:33AM第三章合同法第三节合同的履行在如何构成违约这个问题上，英美法与大陆法存在重大的差异，主要表现在以下两个方面:（一）关于过失责任的原则（二）关于催告（puttingindefault）2/25/202410:33AM第三章合同法（一）关于过失责任的原则大陆法以过失责任作为民事责任的一项基本原则。根据大陆法的解释，合同债务人只有当存在可以归责于他的过失时，才承担违约的责任。过失责任原则来源于罗马法。罗马债务法有两项责任原则:

一项原则叫做过失;另一项原则叫做故意。2/25/202410:33AM第三章合同法议一议：许女士向家具厂订了一套沙发，约定10月15日送货。15日上午，本打算在家等候送货的许女士经不住朋友的劝说，赶去参加某商场的促销活动。家具店如期送货到许女士家，因无人开门，无奈只能将沙发拉回。回去的路上，遇特大暴雨，地下通道积水严重，又逢交通拥堵，拉沙发的车辆被困在地下通道，连车带货被水浸泡。沙发被水浸泡已无法再使用。问：许女士能否要求家具店再次交付完好的沙发？法国民法典也以过失责任作为民事责任的基本原则。与此相反，英美法认为，一切合同都是“担保”，只要债务人不能达到担保的结果，就构成违约，应负损害赔偿的责任。英美法和大陆法关于违约构成条件虽然理论上有巨大差距，但实际操作差异不大。原因：

a、大陆法实行“过错推定”原则。b、英美法实行“严格责任原则”虽不考虑有无过错，但在其他制度上存在无过错不承担责任的情况。（二）关于催告（puttingindefault）1.所谓催告，是指债权人向债务人请求履行合同的一种通知。催告是大陆法的一种制度，在合同没有明确规定确定的履行日期的情况下，债权人必须首先向债务人作出催告，然后才能使债务人承担延迟履约的责任。2/25/202410:33AM第三章合同法2.根据大陆法的解释，催告的作用主要有以下三个方面:（1）从催告之日起，不履约的风险完全由违约的一方承担;（2）债权人有权就不履行合同请求法律上的救济;（3）从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。2/25/202410:33AM第三章合同法3.英美法没有催告这个概念。英美法认为，如果合同规定了履行期限，则债务人必须根据合同规定的期限履行合同;如果合同没有规定履行期限，则应于合理的期间内履行合同，否则即构成违约，债权人无须催告即可请求债务人赔偿由于延迟履约所造成的损失。三、违约的形式（一）大陆法1.德国民法典把违约分为两类:一是给付不能（impossibilityofperformance）;二是给付延迟（delayinperformance）。2/25/202410:33AM第三章合同法1.给付不能给付不能，是指债务人由于种种原因不可能履行其合同义务，而不是指有可能履行合同而不去履行。（1）自始不能，是指在合同成立时该合同就不可能履行;（2）嗣后不能，是指在合同成立时，该合同是有可能履行的，但是在合同成立后，由于出现了阻碍合同履行的情况从而使得合同不能履行。2/25/202410:33AM第三章合同法根据《德国民法典》第306条的规定，凡是以不可能履行的东西为合同的标的者，该合同无效。换言之，如果属于自始不能的情况，合同在法律上是无效的。但是，如果一方当事人在订约时已经知道或可得而知该标的是不可能履行的，则对于信任合同有效而蒙受损害的对方当事人应负赔偿责任。2/25/202410:33AM第三章合同法嗣后不能情况，必须区别是否有可以归责于债务人的事由:（1）非因债务人的过失引起的给付不能。《德国民法典》第275条规定:“在债务关系发生后，非因债务人的过失而引起给付不能者，债务人得免除给付的义务。”（2）由于债务人的过失引起的给付不能。《德国民法典》第275条规定:“因债务人的过失而引起给付不能者，债务人应对债权人赔偿因不履行所产生的损害。”（3）不可归责于任何一方引起的给付不能。根据《德国民法典》第323条的规定，合同双方当事人因不可归责于双方当事人的事由，致使自己不能履行应履行的给付者，双方均可以免除其义务。2/25/202410:33AM第三章合同法案例：甲公司与乙公司订立国际货物买卖合同。由于卖方甲公司未及时将货物凭证交付给乙公司，致使货物在从甲地运至乙地码头时，乙公司无法提货而滞留，遭风暴全部损毁。2.给付延迟给付延迟，是指债务已届履行期，而且是可能履行的，但是债务人没有按期履行其合同的义务。这里同样要区别两种不同的情况:

一种情况是债务人没有过失的履行延迟;

另一种情况是债务人有过失的履行延迟。2/25/202410:33AM第三章合同法根据德国民法典的规定，债权人必须向债务人提出催告，才能使债务人承担延迟履行的责任。除了合同另有规定外，催告是债权人就履行延迟请求损害赔偿的必要条件。2.法国民法典以不履行债务与延迟履行债务作为违约的主要表现形式。2/25/202410:33AM第三章合同法与大陆法不同，英国法把违约分为:

违反条件（breachofcondition）与

违反担保（breachofwarranty）两种情况，并针对不同的情况给予不同的救济办法。此外，在英美法中还有“预期违约”（anticipatorybreachofcontract）这个独有的概念。美国法：重大违约与轻微违约2/25/202410:33AM第三章合同法（二）英美法

案例：

美国A公司从我国B公司进口一批冻火鸡，供应圣诞节市场。合同规定卖方应当在12月10以前装船。但是卖方违反合同，推迟至12月25日才装船，因此A公司拒收货物，并主张撤销合同。试问在上述情况下，买方A公司有无拒收货物和撤销合同的权利?为什么?

分析：按本例的情况，美国A公司享有拒收货物和主张撤销合同的权利。因为：

1、B公司未按照合同规定的时间装船，这是一种违反合同的行为。至于A公司有没有拒收货物和撤销合同的权利，应视违约的性质和损害的程度，并根据合同和有关法律的规定来确定。

2、从上述各种法理来看，在本例中，卖方交货的时间虽然只比合同规定的迟了25天，但是却使该批火鸡赶不上节日市场供应，将给买方带来严重后果。无论是从美国法或联合国公约的规定来看，卖方B公司的这种违约行为，将构成重大违约或根本违约，受害方A公司是有权拒收货物和主张撤销合同的。如果按英美法，这种违约亦属违反要件，受损害方A也可以得到上述权利。

1.违反条件根据英国法的解释，如果一方当事人违反了“条件”，即违反了合同的主要条件，对方有权解除合同，并可以要求赔偿损失。2/25/202410:33AM第三章合同法

案例：

一家美国公司C从中国公司D进口一批普通冻肉鸡，合同规定卖方应在3月底以前装船。但是卖方推迟至10月7日才装船。货到美国后，C拒绝收货和主张撤销合同。双方发生争议。事后查明，美国肉鸡市场价格，在4--10月份保持平稳，无大变化。试问在上述情况下，买方C能否拒收货物和主张撤销合同?为什么?

按本例以及上一案例的情况，依据美国法或联合国公约的有关规定，买方C不能得到上述权利，但可以要求延迟交货的损害赔偿。因为：

1、从违约性质的分类及其法律效果看，外国卖方D供应的是普通冻肉鸡，这是常年供应的商品，与供应圣诞节的火鸡含有节日消费习惯的因素，两者是有重大区别的。虽然D交货时间延迟了7个月，但产生的损害与上例是不相同的。事后经调查，美国肉鸡市场价格，在4—10月的7个月内保持平稳，无重大变化。因此，违约人D虽未严格履行合同规定的条件，但是C仍然从该合同取得主要利益。在英美法中，“条件”一词还有另外一种意思。它用来指称以某种不确定的事件的发生与否决定是否生效的那种合同规定。从这种意义上说，英美法把条件分为以下三种:（1）对流条件（concurrentcondition）。（2）先决条件（conditionprecedent）。（3）后决条件（conditionsubsequent）。第三节合同的履行在英美法中，“条件”一词还可以用于指合同中所约定的事项。从这种意义上说，英美法把合同的约定事项分为两种:

一是明示（express）条件，是指双方当事人在合同中明文规定的条件;

二是默示（implied）条件，是指根据法律或根据解释当事人的意思理应包含在合同中的条件。2/25/202410:33AM第三章合同法英美法英国违反条件违反担保如果双方认为某一条款具有实质性，则该条款为条件如果双方认为某一条款不具有实质性，而是附属性，则该条款为一项担保。一个条款到底构成条件还是保证，由法官根据合同的内容和当事人的意思作出决定，而不是事实问题，不能由陪审团来决定。守约方有权解除合同并要求赔偿损失可以要求对方赔偿，但不能解除合同第三节合同的履行大陆法有时也使用“条件”这个术语，但是大陆法中的条件是指将来不一定发生的某种不确定的事件，视其发生与否将产生或消灭某些法律效果。大陆法把条件分为:

停止条件解除条件2/25/202410:33AM第三章合同法第三节合同的履行2.违反担保违反担保，是指违反合同的次要条款或随附条款。在违反担保的情况下，蒙受损害的一方不能解除合同，只能向违约的一方请求损害赔偿。2/25/202410:33AM第三章合同法

案例：

中国某公司与某国一客户签订了一项冷冻北京鸭的出口合同，规定我方向对方出口带头，无毛的一级冻北京鸭10公吨，冻鸭都必须按照伊斯兰教的方法屠宰。我方公司并不清楚伊斯兰教的宰法，想当然地认为只要中国伊斯兰教协会出个证明就可以了，于是全部采用最科学的屠宰方法并加工速冻。然后请求出具证明。

货物运到某国后，经当地卫生部门检验，发现这批鸭子是用“钳宰杀法”屠宰，不符合合同要求，为伊斯兰教习俗所不容，拒绝收货，并通报我方，或当地销毁，或将货物退回。我方只得同意退货，除了损失往返运费及销售差价之外，还要向人家表示歉意，造成了极为不良的影响。担保也有明示担保与默示担保。

明示担保是指双方当事人在合同中明确规定的担保，

默示担保是指根据法律或根据解释当事人的意思理应包含在合同中的担保。第三节合同的履行在英国法中，当一方当事人违反条件时，受损害的一方可以在下列两者之中作出选择:

可以根据违反条件处理，即要求解除合同，拒绝履行自己的合同义务，并可以要求赔偿损失;

也可以把违反条件作为违反担保看待，即不解除合同而继续履行自己的合同义务，同时就对方违反担保要求损害赔偿。2/25/202410:33AM第三章合同法第三节合同的履行3.违反中间性条款（breachofintermediateterms）英国法对违反合同传统上采取两分法的处理办法:不是违反条件，便是违反担保，两者必居其一。近年来英国法院通过判例发展了一种新的违约类型，称之为“违反中间性条款或无名条款”，以有别于“条件”与“担保”条款。2/25/202410:33AM第三章合同法4.预期违约所谓预期违约，是指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就表示他届时将不履行合同。这种表示可以用行为表示，也可以用言词或文字表示。当一方当事人预期违约时，对方可以解除自己的合同义务，并可以立即要求给予损害赔偿，不必等到合同规定的履行期来临时才采取行动。2/25/202410:33AM第三章合同法5.履行不可能（impossibilityofperformance）

英美法也有履行不可能的概念。履行不可能有两种情况:一种情况是在订立合同时，该合同就不可能履行;一种情况是在订立合同之后，发生了使合同不可能履行的情况，前者相当于大陆法的“自始给付不能”，后者相当于“嗣后给付不能”。2/25/202410:33AM第三章合同法第三节合同的履行（1）订约时合同就不可能履行。根据英美法的解释，如果在订立合同时，双方当事人认为合同的标的物是存在的，但是实际上该标的物已经灭失，在这种情况下，合同属于无效，因为这是属于双方当事人的“共同错误”，以共同错误为依据的合同是没有约束力的。2/25/202410:33AM第三章合同法第三节合同的履行（2）发生在合同成立后的履行不可能。根据英国判例的解释，如果在合同成立以后发生了某种意外事故，使合同不能履行，原则上并不因此免除允诺人的履行义务，即使这种意外事故不是由于允诺人的过失造成的，允诺人原则上仍然必须负损害赔偿的责任。2/25/202410:33AM第三章合同法（三）《联合国国际货物买卖合同公约》的规定该公约将违约分为根本违反合同（fundamentalbreachofcontract）与非根本违反合同两种情况。《联合国国际货物买卖合同公约》第25条对何谓根本违反合同所作的定义是:“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”2/25/202410:33AM第三章合同法第三节合同的履行构成根本违反合同的基本标准是，“实际上剥夺了合同对他根据合同有权期待得到的东西”。该公约对根本违反合同规定了相应的救济办法。如果卖方所交货物与合同不符构成根本违反合同时，买方可以采取以下救济办法:（1）买方可以要求卖方交付替代的货物;（2）买方可以撤销合同，并可以请求赔偿损失。2/25/202410:33AM第三章合同法第三节合同的履行

该公约对预期违约也作出了明确的规定，主要有以下两种情况:

一种情况是，在订立合同之后，一方当事人鉴于对方履行合同的能力或信用有严重的缺陷，或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中看出对方显然将不履行其大部分重要的义务时，一方当事人可以中止履行其义务;

另一种情况是，如果在履行合同日期之前，显然看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以撤销合同。2/25/202410:33AM第三章合同法四、违约的救济方法

违约救济是指一个人的合法合同权利被他人侵害时，法律授予受损害一方的一定补偿．１．实际履行:英美普通法没有实际履行这种救济方法，但在衡平法中有相关规定.２．损害赔偿

３．禁令４．解除合同

5.违约金

（一）实际履行（specificperformance）实际履行，也称为具体履行或依约履行，有两种意思:

一是指债权人要求债务人根据合同的规定履行合同;

二是指债权人向法院提起实际履行之诉，由执行机关运用国家的强制力，使债务人根据合同的规定履行合同。2/25/202410:33AM第三章合同法1.德国法德国法认为，实际履行是对不履行合同的一种主要的救济方法。凡是债务人不履行合同时，债权人都有权要求债务人实际履行。例外：履行不可能延迟履行不可能2/25/202410:33AM第三章合同法2.法国法法国法也承认，如果债务人不履行合同，则债权人有权提起实际履行之诉。法国法区别作为与不作为之债：损害赔偿给付财产之债：实际履行2/25/202410:33AM第三章合同法3.英美法普通法是没有实际履行这种补救办法的。衡平法：例外的救济方法一般而言，土地买卖或公司债券的交易、特定物、珍稀物，英国和美国法院通常会作出实际履行的判决2/25/202410:33AM第三章合同法种类物和特定物种类物是指不具有独立特征，可以互相代替，并可以用品种、规格、度量衡加以计算的物。如一般商店中的商品等。特定物是指具有独立特征，不能相互代替，可以与其他物相区别的物。它主要包括两类：(1)独一无二的物，如齐白石的某幅画等;(2)特定化的种类物，就是从一般商品中独立出来的物，它可能与一般种类物差不多，规格、质量、性能等方面都一样，但是它却具有特殊的意义，具有不可代替性，如烈士的遗物，结婚纪念物等。4.《联合国国际货物买卖合同公约》《联合国国际货物买卖合同公约》第26条对实际履行合同的问题作了以下规定:“如果按照公约的规定，当事人一方有权要求他方履行某项义务，法院没有义务作出判决，要求实际履行此项义务，除非法院依照其本身的法律对不受本公约支配的类似买卖合同可以这样做。”2/25/202410:33AM第三章合同法（二）损害赔偿

１.损害赔偿责任的成立２.损害赔偿的方法３.损害赔偿的范围１.损害赔偿责任的成立

(1)大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须预备以下三个条件：

A必须有损害的事实

B必须有归责于债务人的原因

C损害发生的原因与损害事实之间有因果关系

(2)英美法认为，只要当事人一方违反合同，对方就可以要求损害赔偿2.损害赔偿的方法损害赔偿的方法有回复原状（restitution）与金钱赔偿两种。回复原状，是指恢复到损害发生之前的原状。这种方法可以完全达到损害赔偿的目的。金钱赔偿，是指以支付金钱弥补对方所受到的损害。2/25/202410:33AM第三章合同法（1）德国法：以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外债权人仅在下列情况下才能要求金钱赔偿：

a．人身伤害或损坏物件

b．债权人对债务人规定一个相当的时间，令其恢复原状，并声明如逾此时间未能恢复原状，债权人即可于期限届满后请求金钱赔偿

c．如所受损害不能恢复原状或恢复原状不足以赔偿债权人的损失时，债权人可以要求金钱赔偿

d．如债务人须付出过高的费用才能恢复原状时，债务人也可以用金钱来赔偿债权人的损失（2）法国法以金钱赔偿为原则，以恢复原状为例外（3）英美法一般都判令债务人支付金钱赔偿（３）损害赔偿的范围各国法律都认为，损害赔偿应当包括实际损失和所失利益亦即间接损失．一种情形是，由双方当事人自行约定的，称为约定的损害赔偿;

一种情形是，在双方当事人没有约定时，由法律作出确定的，称为法定损害赔偿。

某大学附近的甲旅社有四间客房需要整修，以迎接2014年3月15日开始的博士生入学考试的住店要求。2014年2月10日，甲旅社与个体装修工乙达成协议，由甲旅社供料，乙负责在2014年2月11日至2014年2月25日期间将房屋内门窗、地板整修合格，包工工酬为2000元。2014年2月25日，甲旅社进行验收时发现门窗、地板严重不合格，无法对外营业：甲旅社末向乙支付其工酬。为不耽误入学考试的住店要求，甲旅社只好另雇10人于2月25日至3月1日白天、夜晚两班施工，以赶上3月15日开始的住店高峰期：因为原工程质量太差，虽加班加点，最终于3月7日完成。甲支付10人工酬2000元，另支付材料费2000元。3月8日开始对外营业，四间客房立即爆满，此时，房租已从3月5日的每间每天100元攀升至每天150元。现甲旅社向人民法院提起诉讼，要求乙赔偿损失。德国民法典认为，损害赔偿的范围应包括违约造成的实际损失与所失利益两个方面。英美法认为，计算损害的基本原则是使由于债务人违约而蒙受损害的一方，在经济上能处于该合同得到履行时同等的地位。讨论：某公司年底搞联欢，在某家酒店订10桌宴席招待员工。许多员工当晚用餐后不适，医院的诊断结论是食物中毒。因不少员工连夜吊水，第二天无法正常上班，公司业务受到影响。于是，公司向法院提出诉讼，要求酒店承担违约责任，退还用餐费用并承担医疗费用以及因员工的误工所造成的经济损失。问：该公司的诉讼请求能否得到支持？（三）解除合同

1.解除权的发生

2.解除权的行使

3.解除合同的后果

4.解除权的消灭1.解除权的发生

德、法国法规定:债务人不履行合同，债权人就有权解除合同。英国法规定:当事人一方违反条件时对方可解除合同。美国法规定:当事人一方有重大违约时对方可解除合同。2.解除权的行使(1)法国法规定,债权人解除合同,必须向法院起诉.但如果双方当事人在合同中订有明示的解除合同的条款,则无须向法院提出.(2)英美法和德国法规定，解除合同的一方当事人只须把解除合同的意思通知对方就可以，不必经过法院的判决。3.解除合同的效力法国法、日本法、英美法：当合同一方当事人不履行债务时，债权人可以解除合同并请求损害赔偿。德国法：只能在解除权与损害赔偿请求权两者之间选择其一4.解除合同的后果大陆法认为，解除合同使合同自始无效英美法认为，解除合同只是使未履行的义务不再履行（四）禁令

禁令是英美法采取的一种特殊