买卖合同中瑕疵的担保责任例文

本文格式为Word版下载后可任意编辑和复制第第页买卖合同中瑕疵的担保责任例文篇一：试论学问产权转让合同中的权利瑕疵担保制度范本问题的提起：被誉为中国首例信息侵权案的中国经济信息社诉中国科学技术信息讨论所侵害信息著作权纠纷案，已经北京市海淀区人民法院在被告缺席的状况下，作出一审判决。法院判定被告中国科学技术信息讨论所对中国经济信息社发布的新华社信息构成著作权侵权。法院认定，新华社国内外记者所采写、编辑和分析加工整理的信息属于著作权的爱护范围，原告系新华社所属的经济信息事业经营单位，被新华社授权经营其国内外记者采编的经济信息。被告内部不具有独立法人资格的职能部门“科技成果推广中心”在其信息服务网站页面上供应的部分经贸信息(数据)系新华社版权全部的信息，侵害了原告的著作权。被告对原告所述事实供认不讳，但表示，其所属信息服务网站上供应的新华社信息，是从北京鸿讯信息询问公司购得，在其选购协议书中，鸿讯公司称拥有其所供应信息的版权，鸿讯公司转买新华社信息与被告无关，因此原告应当起诉鸿讯公司，其不应任何法律责任。

笔者认为，一审法院作出此判决应基于两个理由：一是原告为合法权利人，二是受让人在购买该学问产权是没有尽到合理审查的义务。不过令我们深思的是，如何确定受让人担当责任的归责原则，如何认定受让人是否尽到合理审查的义务。在没有查清相关基本领实之前，一审法院作出这样的判决将会引起一系列的法律纠纷，相关当事人将被迫陷于讼累。

首先，没有出让人鸿讯公司参加到本案审理中来，法院无法查清案件基本领实。对于原告提出的证明原告是该项学问产权权利人的证据，作为本案被告的受让人自己是无法供应证据来反对的。既然受让人无法应诉，所以干脆不应诉。即使受让人应诉，其还得请出让人帮助供应证据，但是出让人凭什么要关心受让人打官司呢?

其次，法院判定受让人败诉后，假如受让人的确是受了冤枉，为爱护自己的合法权益，受让人将被迫以这份生效的法律判决书和从原告猎取的证据作为其证据，以选购协议书为依据起诉出让人。由此，将导致其次个诉讼产生。不仅如此，该案件受理法院将不得不面对前一份法院判决书作出法律评判。如出让人举证证明其的确是合法的权利人，受让人前一诉讼败诉的缘由在于其举证不力，在这种状况下，受让人不得不再次面临败诉。

第三.如受让人在其次个案件中败诉，说明前一份判决是错误的，或者讲有新的证据证明前一份判决是错误的。假如这种状况消失，受让人是否还需要利用从出让人处猎取的新证据，通过司法途径(审判监督程序或者其他)来订正前一份司法判决呢?

明显，消失这样滑稽现象的缘由不仅在于当事人在诉讼程序上应对不力，本质缘由是我国缺乏相关法律制度和相关诉讼程序的法律规定。随着网络技术和网络贸易的进展，相关纠纷消失的机率大大增加，如不从法律层面上解决问题，会增加从事网络交易的成本和风险，笔者认为，我国应当加强和健全学问产权交易的相关立法，以削减交易的成本和保证交易的平安。而在实体法或在程序法上确立权利瑕疵担保制度是解决问题的关键。

不仅上述著作权许可使用合同，其他有关学问产权交易的合同如著作权转让合同，专利实施许可合同、专利权转让合同、专利申请权转让合同、技术隐秘转让合同等技术转让合同的当事人均可能面临相同的法律地位。即某一受让人因学问产权许可合同取得了某项学问产权的使用权，受让人却遭受到其他权利人的侵权诉讼，在这种状况下，受让人应如何应对，法律又如何确定案件相关方的法律地位和法律责任。

一.在法律上设立权利瑕疵担保制度的必要性。

由于我国没有从实体法和程序法上确立权利瑕疵担保制度，使得相关案件在诉讼时无法可依，特殊是学问产权的受让人将被迫陷入无所适从的尴尬境地。以本案为例，原告以该项学问产权的权利人身份起诉该被告(从出让人处受让该学问产权)侵权，受让人以其与出让人之间的选购协议作为抗辩。假如说，原告的起诉是依法有据的，那么从道理上讲被告的抗辩理由也是合理的。由于被告的抗辩不直接针对原告的证据，依据合同只能约束合同当事人，不得对抗合同以外的人这一合同法基本原则。法院有权判定被告败诉，并担当侵权的民事法律责任。为维护自己的合法权益，被告只得依据选购协议再去起诉出让人，这时候，出让人可能会拿出一系列的证据证明其是合法的权利人，受让人可能再次败诉。面临这样的法律地位，受让人怎么办?是咽下该苦果，还是把诉讼进行究竟?

一审法院作出上述判决，从法律层面上增加了受让人在受让某项学问产权时进行审查的责任。为了避开类似大事发生，其他商家在预备购买某项学问产权时，不得不把工作作在前头。受让方必需要求出让方供应其为合法权利人的证明文件，还得进行相关调查，以查明真正的权利人。不仅如此，从某种层面上讲，受让人即便是尽了合理审查的义务，还是无法辩明真正的权利人，只要受让人受让的学问产权侵害了其他权利人的合法权益，法律就推定受让人没有尽到合理审查的义务。这样的法律规定实际是缺乏操作性，而且可能增加社会冲突的产生。相关交易的成本因此将大大增加，这明显对整个市场的进展不利。

同时国际上关于涉外买卖合同的相关法律、公约均规定了全部权担保制度、瑕疵担保制度，因此，我国当事人应培育瑕疵担保制度的意识，并形成相关案件的诉讼模式，这有助于避开讼累，促进市场交易健康进展。

二.在现时法律制度下，学问产权的受让人应在合同中确立瑕疵担保条款。

为了尽可能避开消失上述尴尬境地，学问产权的受让人应当学会利用合同爱护自己的合法权益，同时在面临相关诉讼时应乐观合理使用法律武器。当事人在合同之中确立权利瑕疵担保条款，通过合同条款来保障自己的合法权益。首先在与出让方签订的合同中制订权利瑕疵担保条款，该条款应包括三个层次的内容：(1)出让方承诺，一旦受让方遭受其他权利人的侵权诉讼，出让方应当有义务，以第三人的身份参加诉讼;(2)假如法院最终不同意追加第三人，受让人应当要求其出让人以其名义参与诉讼;(3)一旦法院判决受让方侵权，出让方应担当侵权责任，同时应担当对受让方的违约责任。其次，一旦遇到侵权诉

篇二：典型学问产权合同条款的审查技巧学问产权合同是指主要标的为学问产权的产生、许可及转让的合同。典型而常见的学问产权合同可以分为为技术类、著作权类和商标类等。技术类主要包括合作开发合同、托付开发合同、技术许可合同和技术转让合同。著作权类主要包括合作创作合同、托付创作合同、授权许可合同和著作权转让合同。商标类主要包括商标许可和转让合同。

学问产权合同审查过程与一般的合同审查并无实质性区分，但鉴于学问产权具有区域性、法定时间性、无形性、可复制性和可分割性等特点，学问产权合同审查过程中应依据上述特点有针对性的审查和修改，以下将以学问产权合同中典型条款为例介绍学问产权合同审查的重点和修改技巧。

（一）权利归属条款

权利归属条款在全部可能产生新学问产权的合同中都应当予以商定，比如合作开发合同、托付开发合同、学问产权许可合同、劳动合同、合作创作合同和托付创作合同等。由于学问产权的无形性特点，且多数学问产权如专利权、商标权、布图设计权、植物新品种权等均是以申请或登记作为成立要件，或者以登记后权利行使的更为便利（比如著作权），

所以假如对此商定不明，则新产生的学问产权的权属可能会产生争议从而引发合同风险。

典型的权利归属条款应商定权利归属、申请权利、使用权利、利益安排和权利转让等内容。

权利归属主要商定学问产权的归属原则，归属原则尤其要依据当事人的交易目的来商定，例如，某托付人和受托人签署《托付创作商标标识合同》，依据《著作权法》第17条规定的归属原则，假如合同未商定权利归属，则著作权属于受托付人，但假如著作权属于托付人，则受托人难以达到将托付创作的商标标识申请为商标的交易目的，因此，应当在合同中商定著作权属于托付人，或者商定著作权属于受托人，受托人应免费且无限制的许可托付人将该标识作为商标申请并使用的权利。

申请权利主要商定由谁进行学问产权的申请权或登记权。通常，对于共同享有的学问产权，就需要进一步商定由谁进行申请或登记，并相应的商定申请费及维护费的担当。还应商定申请前披露程序，比如申请前披露程序，当商定任意一方单独申请时，应当向其余方披露，以避开任意一方将共有学问产权申请为单方全部的状况或将技术隐秘披露的状况发生，一方声明放弃申请权时，其余方可以单独申请，但放弃一方有专

利使用权。出于对技术隐秘保密的需要，任意一方不同意申请时，其余方不得申请专利。

使用权利主要商定权利申请方外的其余方对于学问产权的使用权利，通常应商定使用的性质，是独占许可、排他许可还是一般许可，是免费许可还是付费许可，以及许可期限、许可内容和许可地域。比如，在合作开发合同中，依据《合同法》第340条规定，作为归属原则，合作开发前单方供应的学问产权属于供应方全部，合作开发过程中产生的学问产权的申请权属于合作方共同全部，合作开发后改进的学问产权申请权属于改进方全部，通常，放弃申请权的一方具有免费使用权。

权利归属条款还应对共同申请（或一方放弃申请权）的权利的许可收益商定按比例安排。此外，还应商定当任意一方转让其共有的（或放弃申请权）权利的份额时，应当书面通知其余方，其余方在同等条件下有优先受让权。

（二）授权许可条款

授权许可条款主要商定学问产权的权利人对于使用人的许可授权，涉及全部学问产权使用的合同，除常见的学问产权许可合同外，还在合作开发合同、托付开发合同、托付创作合同、买卖合同和特许加盟合同等合

同中涉及到，以下以技术许可合同和著作权许可合同中授权许可条款为例分别予以介绍。

1、技术许可和商标许可条款

授权许可条款应对许可性质、权利种类、分许可、转让和许可限制等进行相应商定。

许可性质。在技术许可和商标许可合同中，许可性质包括一般许可、排他许可还是独占许可。我们以技术许可中的专利许可为例，当商定为一般许可时，许可人允许被许可人许可区域内实施合同项下的专利权，同时，许可人保留自己在许可区域内实施专利权，并保留再授予第三人实施该专利的权利，在一般许可状况下，一般许可对被许可人来说其获得的专利使用权是非排他性的，因此假如合同涉及的专利被第三人擅自使用，没有另外特殊商定的状况下，被许可人不得以自己的名义对侵权者起诉，而只能将有关状况告知许可人，由许可人对侵权行为实行必要措施，或者由许可人单独授权被许可人行使起诉权。当商定为排他许可时，除许可人赐予被许可人实施其专利权的权利外，被许可人还可享有排解第三人使用的权利。即许可人不得把同一许可再赐予任何第三人，但许可人保留自己使用该专利的权利。排他许可仅仅是排解第三人在该区域内使用该专利权。当商定为排他许可时，若消失第三人侵害许可专利权的状况下，被许可人在专利权人不起诉的状况下，可以单独起诉。独占

许可即在规定区域范围内，被许可人对授权使用的专利权享有独占使用权。许可人不得再将同一专利许可给第三人，许可人自己也不得在许可区域内实施该专利。被许可人的法律地位相当于“准专利权人”，当在许可区域内发觉侵权行为时，被许可人可以以专利权的“利害关系人”身份直接起诉侵权者。

许可权利种类。在技术许可合同中，授权许可使用权包括制造、销售、许诺销售和进口专利产品，对于方法专利，还包括使用专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。在商标许可合同中，若是商品商标，则授权许可行为包括制造、销售和售后服务过程中使用许可商标，若是服务商标即是授权在服务过程中使用许可商标。

再许可和分许可。应商定被许可人的许可权利是否可以转让或分许可给第三人使用，通常，若是由于对于被许可人的资质有特殊选择和限制的状况下，比如，在技术许可和商标许可合同中，被许可人的研发和制造水平对于许可商品的质量具有打算性影响，一般不允许被许可人转让许可权利，但由于制作过程中的分工可能涉及产品零部件由第三人供应的状况，必定涉及到分许可的状况，则应进一步商定分许可的条件和程序。分许可的条件可以是第三人具备相应的制造设施、生产力量以及质量掌握程序，分许可的程序可以商定由被许可人向许可人书面通知拟分许可

篇三：学问产权担保浅议摘要：学问产权担保是以学问产权为标的而设定担保的法律制度，体现了现代学问产权资本化的进展趋势，对促进资本流通、提高民商事交易效率具有重要意义。但是，我国现行的学问产权担保制度尚不健全，其制度价值的充分发挥仍需理论讨论的进一步深化。对此，本文拟从学问产权的制度特点动身，对学问产权担保的担保方式、担保设立问题作简要思索。

关键词：学问产权权利质权担保的设定

我国《担保法》第79条规定“以依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。”依此规定可知，我国以民事特殊法的方式将学问产权担保归为权利质押范畴，且学问产权质押以登记为生效要件。

一、概述

学问产权担保，指的是以债务人或第三人的学问产权为标的而设立的确保债权实现的一种担保行为。学问产权担保是我国法律明确规定的一种担保方式，学问产权中依法可以转让的财产性权利可以作为质权标的。权利质权是供以担保债权实现的权利为标的，出质人在主债务履行期限届满无法清偿债务时质权人得以其标的权利的价值优先受偿的权利。学问产权是权利人对其创作性的智力成果或其他工商业标记所依法享有的专有权利，具有专有性、无形性、地域性等特点。以著作权中的署名权为例，署名权是专属于作者的人身性权利，因不能与人身分别对外转让而不具有担保价值，故学问产权中的专属性权利不能为权利质权的标的，学问产权质权实际上是以学问产权中的财产权利内容为质押标的而设定的担保。与一般的动产质权相比，学问产权是一种以无形的智力成果为客体的民事权利，依此设立的学问产权担保在标的、成立及实现方式等方面都存在很大不同。至于权利质权的性质，学界大多持“权利出质说”的观点，认为权利质权在本质上与动产质权并无差异，仅是质权标的的不同，担保法第81条也特殊规定，权利质权除适用权利质权的规定外，适用关于动产质权的一般规定。

二、学问产权的担保方式

（一）我国法律对学问产权担保方式的规定

我国担保法、物权法均将学问产权的担保方式规定为“质押”，当事人双方通过签订学问产权质押合同，并通过以特定方式转移对学问产权的占有而设定学问产权担保，属于权利质权。民法上的学问产权是以制造性、无形性的智力劳动成果为标的而取得的民事权利类型，与物权不同，学问产权的客体不是能够直接占有和支配的有体物，而是以作品、商品等为载体并由此体现的无形权利，不具有物的客观实在性，故以学问产权质权设定时的“转移占有”是对无形权利的占有转移，从这个意义上可以说学问产权担保是一种权利质权。

（二）学问产权担保方式的理论分析

依大陆法系的占有方式标准，质权与抵押权的根本区分在于担保权的设定是否以转移对担保物的占有。占有是实际掌握标的物的一种事实状态，对权利是无法进行实际掌握的，不存在对权利标的的转移占有问题，而民法中的“准占有”制度解决了对财产性权利的占有问题，从而通过对权利的交换价值的推定占有而实现权利担保的设定。从各国立法来看，以不动产上的权利设定的担保一般为抵押权，而以债权等其他财产权利为标的设定的担保则为权利质权，同时因某些权利质权在设定方式及实现方面类似于抵押权，也有将权利质权划归抵押权的做法。由此，学问产权的担保形式不应局限于质押。

以对担保物的转移占有作为划定担保形式的规律前提，学问产权担保毕竟是抵押还是质押，关键在于学问产权能否适用占有或准占有。第一，学问产权不适用占有。学问产权的客体是人类精神活动所制造的智力成果，本质上是一种无形的学问财产，无形性打算了学问产权不适用占有。现实中对名画等的占有，实际上是对学问产权的物质载体的占有，属于对物

的占有；其次，学问产权不肯定适用准占有。民法上的准占有制度是推定权利人对特别对象享有支配、管领的权利，通说即对权利的推定占有。特别性使学问产权区分于一般权利，其取得、变动和毁灭因权利类型的不同又各有不同，学问产权能否适用准占有也不能一言蔽之。如就专利权、商标专用权等须经登记才能取得的学问产权而言，准占有的权利推定效力被登记公示所取代，不适用准占有以实现转移占有，故以此类学问产权设定的担保不行能是权利质权。

三、学问产权担保的设定

依担保法的规定，以学问产权设立质权的，除订立学问产权质押合同外，还须向管理部门办理出质登记，可见学问产权担保的设定采登记生效主义模式。学问产权是以学问财产为客体的无形权利，学问产权担保无法以现实转移占有的方式公示权利，故担保登记是学问产权担保的公示方式。但将登记作为学问产权担保合同的生效条件，混淆了学问产权变动与学问产权变动缘由之间的关系，有悖权利变动原理。笔者认同学问产权担保的设定采登记对抗主义模式的观点，认定学问产权担保时应区分学问产权担保合同与学问产权担保的变动，前者的效力按合同法关于主体、意思表示、标的的一般原理认定即可，而学问产权担保的效力应结合权利变动理论和学问产权的特别规定推断，登记不应是学问产权担保设立的要件，而应为登记对抗要件，即未经登记的学问产权担保不得对抗善意第三人。

篇四：论买卖合同中瑕疵的担保责任论文摘要

一、买卖合同中的瑕疵担保责任

二、物的瑕疵担保责任

三、权利瑕疵担保责任

四、我国买卖合同瑕疵担保责任存在的缺陷

五、我国瑕疵担保责任制度完善的建议

六、结语

摘要

买卖合同有效成立后，出卖人依合同负有交付标的物的义务和使买受人获得标的物全部权的义务，此外，还负有两项瑕疵担保责任，即权利瑕疵担保责任和物的瑕疵担保责任。所谓权利瑕疵担保，即保证买受人不致因第三人主见权利而丢失其标的物；所谓物的瑕疵担保，即担保标的物应具有通常的品质或特殊保证的品质。买卖的瑕疵担保是买卖合同中出卖人负有的一项重要义务，也即出卖人就其所交付的标的物，担保其品质及其移转的标的物权利上不存在未告知的瑕疵。我国合同法理论确定出卖人负有瑕疵担保责任，即出卖人应保证标的物符合国家规定的质量标准或者合同中商定的质量标准。标的物不符合规定或商定的质量标准，即为有瑕疵，买受人用通常方法检查即可发觉的瑕疵，属于表面瑕疵，需要经过技术鉴定或者在使用过程中才能发觉的瑕疵，属于隐藏瑕疵。出卖人对于表面瑕疵和隐藏瑕疵，都应担当责任。

本文重点阐述了两项瑕疵担保责任的构成要件、表现状况以及存在的缺陷。本文还叙述了对我国瑕疵担保责任制度的一些完善建议。

关键词：买卖合同瑕疵担保责任权利瑕疵担保责任物的瑕疵担保责任

一、买卖合同中的瑕疵担保责任

《合同法》第130条规定，买卖合同是出卖人转移标的物的全部权与买受人，买受人支付价款的合同。有偿转移标的物的全部权是买卖合同最基本的法律特征。买卖合同中的双方当事人，交付财产取得价款的一方称为出卖人，接受财产交付价款的一方称为买受人。买卖合同有效成立后，出卖人依合同负有交付标的物的义务和使买受人获得标的物全部权的义务，此外，还负有两项瑕疵担保责任，即物的瑕疵担保责任和权利瑕疵担保责任。

瑕疵担保责任，是法定责任。只要权利或物有瑕疵，出卖人必需负责，因此属于无过错责任。正好与其违约责任的过错归责相对应。其制度设计的目的在于平衡出卖人与买受人的利益和风险。那么我国《合同法》对于瑕疵担保责任又是如何规定的呢？它在买卖实践中又存在哪些缺陷呢？下文将分别进行争论。

二、物的瑕疵担保责任

（一）物的瑕疵担保责任的种类：

物的瑕疵担保责任是指担保标的物应具有通常的品质或者特殊商定的品质。它包括价值瑕疵担保责任、效用瑕疵担保责任和所保证的品质担保责任三种。物的价值瑕疵担保责任是指担保标的物无灭失或者削减其价值的瑕疵。这里的价值是指物的交换价值，而不包括物的使用价值，使用价值的担保属物的效用担保。效用瑕疵担保责任是指出卖人应担保标的物具备应有的使用价值，标的物无灭失或削减效用的瑕疵。这种效用包括通常的效用和合同中商定的特别效用。例如，自行车作为代步工具，冰箱为了保存和冷冻食品等即属于物的通常效用。但假设合同中商定的自行车为助动车，这就是特别效用。所保证的品质担保责任是指出卖人应担保标的物具有其所保证的品质。出卖人对标的物所具有的品质保证，应

以双方当事人的合同中的商定为准。

（二）物的瑕疵担保责任存在的理由：

第一，通过对出卖人施加该项义务，使买受人的利益得到满意，保障其利益的实现无任何阻碍，以达到订立合同的目的。这是由买卖合同的有偿性所打算的。一切有偿合同均存在着等价关系，即一方取得权利或物品，是他支付了相应价款所应得到的结果。其次、由于科技快速进展，各种各样的新产品层出不穷，产品的制造与销售越来越现代化，同时也越来越重视对消费者利益的爱护。这就需要出卖人根据诚恳信用原则，对标的物的质量作出明确说明和具有法律效力的保证。第三、现代经济社会中，当事人达成买卖交易，往往是通过先进的通讯﹑电子手段，双方并不见面。这样，由于买受人在收货之前没有机会看货，就只能通过买卖合同来确定标的物的质量，也就要求法律在这种状况下对标的物质量有完善的保障措施。总之，物的瑕疵担保责任是法律基于买卖合同有偿性的特别要求和对消费者的特殊爱护而规定的。这种责任的存在，对于买卖交易的平安和消费者的利益，具有非常重要的意义。

三、权利瑕疵担保责任

（一）权利瑕疵担保责任成立的条件

依据一般通论，出卖人将标的物出卖于买受人就应对买受人担当权利瑕疵担保义务。但要出卖人真正担当担保责任，必需符合下例条件：(一)权利瑕疵必需于买卖合同成立时存在，即瑕疵的先在性。假如在合同成立时未有权利瑕疵的存在，只是在嗣后发生权利瑕疵，则发生债务不履行的违约责任或风险担当问题而不发生权利瑕疵担保责任。(二)权利瑕疵须于合同履行时依旧存在。假如在合同成立前或合同成立后存在过权利瑕疵，但于合同履行时出卖人已将该瑕疵除去，则买受人得到的仍是完整的全部权，不存在权利瑕疵担保责任。(三)须合同成立时买受人须为善意，即买受人不知道或不应当知道该权利瑕疵的存在。假如买受人在合同成立时知道或应当知道第三人可能对该标的物存有权利，则出卖人对

该瑕疵不负担保责任。(四)须没有法律规定的例外情形。如《合同法》第290条规定：“当全部人将出租给他人的房屋出卖时，租赁合同对新的全部人仍旧有效，承租人仍旧享有房屋的租赁权。”此时出卖人不担当权利瑕疵担保责任，由于买受人虽然承受了义务，但他也获得了租赁合同中的权利，没有利益的损失。(五)须买受人受有损失或损害，即由于第三人向买受人主见权利使买受人的全部权丢失或受到限制。假如买受人没有受损自无法律救济的必要，也无须出卖人担当瑕疵担保责任。

以上五点作为权利瑕疵担保责任的成立要件是缺一不行的，缺少其中任何一个则担保责任不成立，买受人无权向出卖人提出赔偿恳求。除此之外，我认为还有两个基本的前提条件：一是全部权已移转于买受人。全部权移转于买受人后，则说明买受人已成为标的物的全部权人，在此之前买受人不享有全部权，第三人没有向其主见权利的理由，即使提出也是没有用的。在我国全部权转移的方式有两种(交付和登记)，只有履行了相应的移转全部权的手续才能发生全部权的变更。只有当第三人向买受人主见权利时，才会阻碍标的物全部权的完整性，买受人所得到的非为合同缔结时所期望的权利