经济法（第三版） 答案

案例、习题参考答案模块一经济法律概述专题一法的基本理论案例导读A公司向B公司购进货物一批,交由C公司运输,C公司安排D车运输这批货物,途中与E公司所属的F车相撞(经交警认定,F车对事故负全责),造成D车及所载货物损失严重。结果,A公司未能在约定时间收到B公司的货物。思考:该案例中涉及多少法律关系?试分析法律关系各要素和法律事实。评析A公司与B公司—--买卖合同关系。主体：A公司、B公司。客体：合同约定的货物。内容：A公司有权根据合同约定得到购买的货物，同时必须支付相应的货款；B公司有权按照合同约定取得货款，同时必须交付货物。法律事实：A公司与B公司的买卖合同订立行为。A公司与C公司----货物运输合同关系。主体：A公司、C公司。客体：货物运输行为。内容：A公司有权按照合同约定要求C公司将货物运送到目的地，同时支付相应运输费；C公司有权取得运输费，同时必须按照要求将货物运送到指定地点。法律事实：A公司与C公司的运输合同订立行为。C公司与E公司----民事赔偿法律关系。主体：C公司、E公司。客体：车辆和货物的赔偿款。内容：C公司有权要求E公司支付车辆和货物的赔偿款；E公司必须支付车辆和货物的赔偿款。法律事实：E公司与F车相撞事件。思考法律与其他社会规范有何本质区别参考答案：从法律的特征去考虑与其他社会规范的区别。思考法律条文是否都包含法律规则的三要素参考答案法律条文只是法律规则的表述形式，通常情况下，一条规则的全部要素是通过数个条文加以表述的，有时其中的一个要素也可能分别见诸于不同的法律条文。思考在中国，法律原则如何适用。参考答案法律原则对法律的制定、对理解法律具有指导意义；法律原则还是立法、司法和法律实践活动具有普遍指导意义和约束功能的基本行为准则。思考如何理解权利能力和行为能力的关系参考答案：权利能力是行为能力的前提，行为能力是权利能力实现的条件。权利能力表明了作为法律主体的资格，行为能力则表明了法律主体能以自己的行为为一定行为的能力。案例及问题讨论甲就职于乙公司,在丙银行办理按揭贷款,向丁公司购买房屋一套。后甲与戊结婚,两年后,甲车祸死亡,由戊及其寡母庚继承其遗产。问:本案涉及的法律关系有哪些?各个法律关系的主体、客体、内容是什么?法律事实是什么?评析甲与乙公司----劳动合同关系。主体：甲、乙公司。客体：协商订立劳动合同的行为。内容:甲与乙公司关于劳动合同之间约定的具体内容（略）。法律事实：双方约定劳动合同关系的行为。甲与丙银行----借款合同关系。主体：甲、丙银行。客体：协商订立借款合同（按揭贷款）的行为。内容:甲与丙银行之间约定的按揭贷款的具体内容（略）法律事实：双方约定借款合同关系（按揭贷款）的行为。甲与丁公司----房屋买卖合同关系。主体：甲、丁公司。客体：协商订立房屋买卖合同的行为。内容:甲取得约定房屋的所有物，同时支付相应房款；丁公司取得房款，同时交付房屋。法律事实：双方约定房屋合同关系的行为。甲与戊----婚姻关系。主体：甲、戊。客体：甲、戊自愿结婚、办理婚姻登记的行为。内容：夫妻双方相应的婚姻权利和义务（略）甲与戊、庚----继承关系。主体：甲与戊、庚。客体：继承权。内容：戊、庚对甲的遗产享有的具体的继承权（略）。法律事实：甲死亡。案例与问题讨论王某因公出差到某市入住甲酒店，夜晚在房间休息时，天花板上的吊灯突然脱落，王某被砸伤，因此花去医疗费5600元，并耽误了正事。王某要求酒店赔偿损失，但酒店不同意，理由是吊灯是乙装修公司安装的，酒店本身没有过错。王某只得又去找乙装修公司，但装修公司认为，吊灯脱落是由于吊灯螺丝有问题造成的，装修公司不承担责任。王某于是诉至法院。

问：王某的损失应由谁承担？理由是什么？评析王某的损失应由甲酒店承担。王某与甲酒店之间存在合同关系。如果吊灯脱落是由于乙装修公司或者灯具生产者的责任，甲酒店事后有权向责任者追偿，但不得作为推卸赔偿责任的理由。专题二民法相关规定案例导读甲因资金周转困难，打算出售自家珍藏的一副名画。乙早就仰慕此画，听说此事后立即联系甲。因双方在价格问题上一直谈不拢，同时没有其他人联系甲，于是甲主动提出降价以20万的价格出售，乙表示接受。为保险起见，乙要求甲提供鉴定书。甲于是找到业内知名鉴定大师丙。丙经鉴定后认为是赝品，但丙与乙素来不睦，于是丙将此画鉴定为真品，而甲对此并不知情。乙于是买下此画，直到一年后才无意中得知该画为赝品，遂要求甲退画还款。问:(1)甲乙之间的买卖行为属于什么性质民事行为？其效力如何?(2)乙可否主张撤销甲乙之间的买卖合同？如何正确行使撤销权？评析甲乙之间的买卖行为为基于重大误解而实施民事行为，是可以撤销的。根据《民法典》第一百四十七条和一百五十二条的规定，基于重大误解实施的民事法律行为,行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起九十日内没有行使撤销权的,撤销权消灭。案例与问题讨论甲商场搞有奖销售活动，13岁的小张买20元洗发水，中奖10000元，母亲王某和小张一起去领回了奖金。王某拿其中的1000元买了化妆品自己用。几天后王某发现小张多了一部手机，追问下小张承认自己偷偷拿走7000元在乙商店买的手机。王某于是去找乙商店要求退货退钱。问：（1）小张买洗发水的合法吗？奖金归谁？（2）王某买化妆品的行为合法吗？（3）小张买手机的行为有效吗？王某要求退货退钱合理吗？评析（1）小张具有购买商品的权利能力，购买洗发水合法，中奖的奖金归小张。根据《民法总则》的规定，八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。（2）王某购买化妆品的行为合法，但挪用小张1000元不合法。（3）小张买手机的行为属于效力待定行为，王某作为法定代理人要求退货退钱合理。（4）小张与甲商场、王某与商场之间存在买卖合同关系；王某与小张之间为法定代理关系。思考绝对权与相对权有什么联系与区别参考答案：绝对权又称对世权，是指其效力及于一切人，即义务人为不特定的任何人的权利。物权、知识产权、人身权都为绝对权。相对权又称对人权，是指其效力及于特定人的权利，即义务人为特定人的权利。债权为典型的相对权。案例及问题讨论王某与张某签订了一份书面合同，约定由王某在签约后3日借给张某2万元，张某于半年后偿还该2万元并支付10%的利息。问：该行为属于有偿民事法律行为还是无偿法律行为？属于要物行为还是不要物行为？评析该行为属于有偿民事法律行为，要物行为。案例与问题讨论甲乙系叔侄关系。乙今年11岁，甲为了鼓励乙好好读书，与乙约定并立下字据：“如果乙今年班级成绩排名第一，过年时甲奖励乙5000元。”乙当年果然考了班级第一名，遂要求甲履行诺言。但甲以乙是小孩为由，拒绝拿出5000元给乙。问：甲乙之间的约定是否有效？甲的理由是否成立？评析甲乙之间的约定有效。尽管乙为限制民事行为能力人，可以独立实施纯获利益的民事法律行为。所以甲的理由不成立。案例与问题讨论消费者刘某从甲家具公司购买发票上称为橡木的沙发一组，半年后，经友人告知，该沙发其实为橡胶木，一字之差，价钱相差甚远，橡木沙发价格昂贵，橡胶木沙发价格便宜。经鉴定，果然如此。遂要求甲家具公司退货赔款。问：对于甲家具公司的意思表示的瑕疵和刘某与甲家具公司的行为性质应如何认定？评析甲家具公司的行为属于欺诈行为。根据《民法总则》的相关规定，一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。刘某有权要求甲家具公司退款退货。案例与问题讨论李某系甲公司业务员，长期负责甲公司与乙公司的家电买卖业务。2015年3月，李某因严重违反公司的规章制度被甲公司开除。但是，甲公司并未收回给李某开出的仍在有效期内的介绍信和授权委托书。同年5月，李某以甲公司的名义，与老合作伙伴乙公司签订了20万元的家电购买合同，并约定在交货后一个月内付款。乙公司在与李某签订合同时，并不知李某已被开除。乙公司依约向李某交货一个月后，李某仍未付款，也不知其下落。乙公司于是要求甲公司支付20万元货款，而甲公司以李某已被开除与公司无关为由拒绝支付，双方发生争执。问：李某以甲公司名义与乙公司签订的家电购买合同的效力如何？甲公司拒绝支付货款的理由是否成立？该案应如何处理？评析李某的行为属于表见代理。《民法总则》第172条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”表见代理对被代理人（甲公司）产生有权代理的效力，甲公司不得以无权代理为抗辩,不得以李某故意或具有过失为理由而拒绝承受表见代理的后果,也不得以自己没有过失作为抗辩。甲公司在承担相应合同责任后，有权向无权代理人刘某追究责任。案例与问题讨论甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去甲公司结账时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。问：乙所签单的餐费应当由谁支付？评析业务经理乙属于职务代理行为。《民法总则》第170条规定，执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。甲公司应先向丙餐厅支付餐费，事后再向乙追偿。案例与问题讨论甲公司为向银行借款,由其副总与乙公司财务部经理商量,要求乙公司为其担保。乙财务部经理未经乙公司领导同意,就在甲公司带来的银行格式借款担保合同的担保人盖章处,盖上了乙公司的财务章。后甲公司到期未能偿还借款,银行要求乙公司承担担保责任,乙公司拒绝。乙公司的抗辩理由是:财务部经理对外提供担保未经公司授权,其盖章行为属于利用职务之便,财务章也不能代表公司。问:乙公司财务部经理与银行签订的担保合同是否有效?为什么?评析乙公司财务部经理以与乙公司名义银行签订的担保合同无效。财务部经理的职位不当然具有为他人提供担保的职务代理权。思考诉讼时效中止与中断的区别有哪些？参考答案诉讼时效的中止是指在诉讼时效进行中,因法定事由的发生而使权利人无法行使请求权,则暂时停止计算诉讼时效期间。诉讼时效的中断是指在诉讼时效进行中,因法定事由的发生致使已经进行的诉讼时效期间全部归于无效,诉讼时效期间重新计算。案例与问题讨论陈某于2009年1月5日借给宋某10000元,宋某出具欠条一张,欠条载明“今借陈某壹万元整(10000元)3月份归还”。其后,原告于2010年12月29日通过电话向被告追偿该借款,但被告之妻王某在通话过程中以没钱为由拒绝给付。2011年11月2日陈某诉至法院,要求被告返还其借款及利息。问:陈某的起诉是否超过诉讼时效?为什么?评析陈某的起诉没有超过诉讼时效。根据《民法典》的规定，权利人向义务人提出履行请求的，诉讼时效中断，从中断起，诉讼时效期间重新计算。2010年12月29日通过电话向被告追偿该借款，诉讼时效中断，新的诉讼时效从2010年12月29日的次日起重新计算，到2011年11月2日并没有超过两年（原《民法通则》规定普通诉讼时效为两年）。故陈某的请求应该得到法院支持。自测练习一、单项选择题1．法的形式的种类，主要是依据创制法的国家机关不同、创制方式不同而进行划分的。在我国，法律的制定机关是(C)。A.国务院及各部委B．国务院及省级人民政府C．全国人大及其常委会D．全国人大及省级人大2．下列规范性文件中，属于行政法规的是(B)。A．全国人民代表大会常务委员会制定的《中华人民共和国公司法》B．国务院制定的《中华人民共和国外汇管理条例》C．深圳市人民代表大会制定的《深圳经济特区注册会计师条例》D．中国人民银行制定的《人民币银行结算账户管理办法》3．不同形式的法具有不同的效力等级，下列各项中，效力低于地方性法规的是(D)。A．宪法B．法律C．行政法规D．同级地方政府规章4．下列各项中，不属于委托代理终止的法定情形是（C）。A．代理期间届满B．代理人辞去委托C．被代理人恢复民事行为能力D．被代理人取消委托5．代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的(C)。A．代理人承担民事责任，相对人不负责任B．相对人承担民事责任，代理人不负责任C．代理人和相对人应当承担连带责任D．先由代理人承担民事责任，代理人无法承担责任的，由相对人承担责任6．下列选项中，属于限制行为能力人的是(C)。A.小张年龄7周岁，智力超常B.小李年龄16周岁，职高毕业，已经就业C.小刘年龄19周岁，是尚未康复的间歇性精神病人D.小赵年龄25周岁，是先天性的肢体残疾人7．下列关于代理特征的表述中，错误的是(B)。A．代理是代理人独立所为的民事法律行为B．代理人以自己的名义从事民事法律行为C．代理人在代理权限内独立为意思表示D．代理的法律后果直接归于被代理人8．下列情形中，构成无权代理的是(D)。A．公民甲委托乙到某杂志社领取自己的稿酬，并出具了委托书B．某公司法定代表人甲以本公司名义为朋友乙提供担保C．大学生甲受乙之托，代替乙参加演出D．无业人员甲谎称某企业推销员，向乙推销该企业产品9．甲原系乙公司的采购员，长期负责乙公司与丙公司的货物采购业务。甲与乙公司解除劳动关系后仍以乙公司名义与丙公司订立了货物采购合同，丙公司对甲的工作变动毫不知情。后丙公司按照合同约定供货，乙公司以甲无权代理为由拒收。下列关于甲订立合同的行为及其后果的表述正确的是(A)。A．甲的行为系表见代理，应由乙公司承担该行为的法律后果B．甲的行为系表见代理，应由甲与乙公司共同承担该行为的法律后果C．甲的行为系无权代理，应由甲承担该行为的法律后果D．甲的行为系无权代理，应由甲与乙公司共同承担该行为的法律后果10．下列各项法律事实中，属于法律行为的是(A)。A．甲、乙两公司签订买卖合同B．太平洋地震引发海啸C．南方遭受洪涝灾害D．火山喷发引发森林大火11.甲、乙双方签订一份房屋装修合同，由此形成的法律关系客体是(C)。A．被装修的房屋B．甲乙双方应当收付的款项C．乙方承揽的装修劳务行为D．甲乙双方承担的权利和义务12．甲、乙双方签订一份销售10辆汽车的合同，由此形成的经济法律关系客体是(A)。A．乙方销售的该10辆汽车B．甲乙双方C．乙方销售汽车的销售行为D．甲乙双方承担的权利和义务13．法律关系发生、变更和消灭的直接原因是(A)。A．法律规范B．法律主体C．法律事实D．法律行为14.根据《民法典》的规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为(A)。法律另有规定的，依照其规定。A.三年B.二年C.一年D.二十年15.诉讼时效期间届满，权利人丧失的是(D)。A.上诉权B.申诉权C.实体权D.胜诉权16.下列关于诉讼时效期间届满后法律后果的表述中，符合法律规定的是(C)。A.当事人在诉讼时效期间届满后起诉的，人民法院不予受理B.诉讼时效期间届满，义务人自愿履行了义务后，可以以诉讼时效期间届满为由主张恢复原状C.诉讼时效期间届满后，当事人自愿履行义务的，不受诉讼时效限制D.诉讼时效期间届满后，权利人的实体权利消灭17.根据民事法律制度的规定，对始终不知道自己权利受侵害的当事人，其最长诉讼时效期间是（B）。

A.30年B.20年C.2年D.1年18.构成法律关系主体的必要条件是（D）。A．权利和义务B．物和行为C．法人和自然人D．权利能力和行为能力二、多项选择题1．下列各项中，属于民事法律行为的有(AC)。A．甲商场与乙企业签订彩电买卖合同B．丙采摘自家地里的水果C．丁放弃一项债权D．戊完成一项发明创造2．下列法律法规中，不属于行政规章的有(ABD)。A.《中华人民共和国证券法》B．《中华人民共和国公司登记管理条例》C．《行政单位国有资产管理暂行办法》D．《中华人民共和国公司法》3．下列各项中，不属于行政法规的有(ABD)。A．北京市人大常委会通过的《北京市招标投标条例》B．全国人民代表大会通过的《中华人民共和国会计法》C．以国务院令发布的《中华人民共和国进出口商品检验法实施条例》D．全国人民代表大会通过的《中华人民共和国公司法》4．法的形式和种类，主要是依据创制法的国家机关不同、创制方式的不同而进行划分的，下面对法的形式的描述正确的有(ACD)。A．宪法是由全国人民代表大会制定的B．行政法规是由全国人民代表大会及其常务委员会经一定立法程序制定的规范性文件C．地方政府规章是有权制定地方性法规的地方人民政府根据法律、行政法规制定的规范性文件D．地方性法规是省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会制定、发布的规范性文件5．我国法的形式主要有(ABCD)。A．宪法B．法律C．行政法规D．部门规章6．代理是由代理人实施的法律行为，正常情况下代理具有的特征有(ABC)。A.代理人以被代理人的名义实施法律行为B．代理人直接向第三人进行意思表示C．代理人在代理权限内独立地为意思表示D．代理行为的法律后果由代理人与被代理人共同承担7．某律师对于客户的下列代理请求可以接受的有(BC)。A．客户甲请求律师代理签订收养子女的协议B．客户乙请求律师代理起诉债务人C．客户丙请求律师代理出售房屋D．客户丁请求律师代理婚姻登记8．根据我国法律制度的规定，下列各项中，能够成为法律关系主体的有(AC)。A．自然人B．商品C．法人D．行为9．下列各项中，能够引起法律关系发生、变更和消灭的事实有(ABCD)。A．自然灾害B．公民死亡C．签订合同D．提起诉讼10.法律关系的三个要素构成包括(ABC)。A．主体B．内容C．客体D．行为11．下列代理行为中，属于滥用代理权的有(BD)。A．超越代理权进行代理B．代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益C.没有代理权而进行代理D．代理他人与自己进行民事行为12．代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，代理关系包括(ABC)。A．被代理人与代理人之间的关系B．被代理人与第三人之间的关系C．代理人与第三人之间的关系D．代理人之间的关系13．法律禁止滥用代理权。代理人滥用代理权的，法律后果有(ACD)。A．其行为视为无效行为B．其行为属于可撤销行为C．给被代理人及他人造成损失的，应当承担相应的赔偿责任D．代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任14．下列选项中，属于表见代理构成要件的有(ABC)。A．代理人无代理权B．相对人主观上为善意C．客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形D．被代理人予以追认15．下列行为人中，属于完全民事行为能力人的有(AC)。A．18周岁以上的健康公民B．16周岁以上18周岁以下的健康公民C．16周岁以上18周岁以下，以自己的劳动收入为主要生活来源的公民D．18周岁以上，不能完全辨认自己行为的精神病人16.甲到乙公司以10000元的价格购买了一台电脑，下列各项中，属于该法律关系主体的有(AB)。A.甲B.乙公司C.甲请求乙公司交付电脑D.乙公司请求甲支付17000元17.下列各项中，能够引起法律关系发生、变更和消灭的事实有(ABCD)。A.自然灾害B.公民死亡C.签订合同D.提起诉讼18.《民法典》规定，有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（

ABCD）。

A．权利人向义务人提出履行请求B．义务人同意履行义务C．权利人提起诉讼或者申请仲裁D．与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形三、案例分析1.甲公司与乙公司系业务联系较紧密的两家公司，在多个领域有合作关系，乙公司也多次为甲公司向丙银行融资提供过担保，担保手续均由乙公司办公室主任亲自办理。某日甲公司又向丙银行借款，并向银行表示由乙公司提供担保。丙银行按照惯常做法，将借款担保合同交乙公司办公室主任，该主任在合同上担保人处盖章，合同盖章后，即交银行存档。后因甲公司未能按期偿还借款，银行要求乙公司承担担保责任，乙公司拒绝承担担保责任，并提出担保合同无效抗辩。理由是：乙公司办公室主任盖章前一周已因个人问题被免职，盖章的当天该主任只是在办公室整理、交接文件，已不能代表乙公司为甲公司提供担保。问：乙公司是否应承担担保责任？为什么？评析乙公司应承担担保责任，理由是乙公司原办公室主任的行为构成表见代理。本题中，原办公室主任虽已被免职，事实上已无代理权，但乙公司并未尽到通知合作伙伴的义务，以致甲公司仍有理由相信原办公室主任有代理权。根据《民法典》第一百七十二条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,相对人有理由相信行为人有代理权的,代理行为有效。”所以，乙公司应承担表见代理的后果，即承担相应的担保责任。2.陈某于2006年10月10日借给宋某10000元，宋某出具欠条一张，欠条载明“今借陈某壹万元整（10000元）3月份归还”。其后，陈某于2009年12月29日通过电话向宋某追偿该借款，但宋妻王某在通话过程中以“没钱”为由拒绝归还。2011年11月2日陈某诉至法院，要求宋某归还借款并支付利息。问：陈某起诉是否超过诉讼时效？陈某的请求能否得到法院的支持？评析陈某的起诉没有超过诉讼时效；陈某的请求应该得到法院的支持。根据原《民法通则》规定，当事人向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。未注明还款日期的借据的诉讼时效从权利人主张权利时开始计算。陈某在2009年12月29日第一次提出还款要求到2011年11月2日张勇诉至法院，没有超过时效，宋某必须承担还款义务并承担相应的违约责任。模块二企业法律制度专题一公司法案例导读大学毕业后，甲、乙、丙、丁、戊五位好友欲成立一家有限责任公司,注册资本为100万元,其中甲、乙各以货币30万元出资;丙以实物出资,经评估机构评估为10万元;丁以专利技术出资,作价25万元;戊以劳务出资,经全体出资人同意作价5万元。公司拟不设董事会,由甲担任执行董事;不设监事会,由丙担任公司的监事。该公司成立之后经营惨淡,已欠A银行到期贷款50万元。经股东会决议,决定把公司唯一盈利的部门分出去,另成立具有独立法人资格的工厂。后公司增资扩股,乙将其股份转让给B公司。一年之后,工厂亦严重亏损,资不抵债,其中欠C公司货款达200万元。思考：(1)公司组建过程中,各股东出资是否符合公司法的规定?(2)公司组织机构的设置是否符合公司法的规定?(3)公司设立具有独立法人资格工厂在公司法上属于什么性质的行为?(4)乙在转让股份时应遵循股份转让的何种规则?(5)A银行如若起诉追讨公司所欠的50万元到期贷款,应以谁为被告?评析（1）符合。根据我国《公司法》规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。符合。根据我国《公司法》规定，股东人数较少和规模较小的有限责任公司,其组织机构可以为股东会、执行董事和监事。属于《公司法》中设立子公司的行为。（4）有限责任公司对外股权转让需要遵循以下规则：股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。（5）应以该有限责任公司为被告。几位股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。公司以其全部资产对公司债务承担责任。案例与问题讨论甲乙丙三人设立A有限责任公司，甲以一间房屋出资。问：（1）甲是否可以在办理房屋过户手续后继续使用该房屋？（2）甲是否可以仅将房屋交付给公司使用而不办理过户手续？（3）该房屋的出租、出售由谁决定，收益归谁？（4）甲对外负债50万元，债权人是否可以要求执行该房屋？评析（1）不可以，房屋属于甲的出资，过户后无权使用。（2）不可以，以房屋出资必须办理房屋过户手续。（3）该房屋的租售权和收益均归属于A有限责任公司。（4）甲对外负债属于其个人债务，房屋归有限责任公司所有。债权人不可以要求执行该房屋。思考子公司和分公司最重要的区别是什么?参考答案子公司与分公司最重要的区别在于子公司具有独立法人资格,拥有自己所有的财产,自己的公司名称、章程和董事会,对外独立开展业务和承担责任。分公司不具有独立法人资格。案例与问题讨论甲公司设立全资子公司乙公司，丙公司是乙公司的已领取营业执照的分公司。丙公司经营过程中，欠丁公司50万货款未支付。问：丁公司应起诉谁？由谁承担清偿责任？评析丁公司应起诉乙公司。由乙公司承担清偿责任。因为丙公司是乙公司的分公司，分公司不具有法人资格，其债务由其总公司乙公司承担。案例与问题讨论青岛花花食品有限公司是当地一家颇具规模的食品企业。为了进一步开拓市场,提高市场占有率,公司决定在山东地区的几个重要城市——济南、泰安、日照建立分公司,具有独立的法人资格,成立董事会,拥有自己所有的财产,独立承担民事责任。问:花花食品在建立分公司这一事项上存在哪些误区？评析根据我国《公司法》相关规定，分公司是总公司的分支机构,在业务、资金、人事等方面受总公司管辖。分公司有依法从事业务活动的营业执照，具有独立的诉讼主体资格，但不具有的法人资格,其民事责任由总公司承担。因此花花食品的分公司不具有独立法人资格，不能成立自己的董事会，也不能独立承担民事责任。案例与问题讨论A公司原注册资本为100万元，2019年12月份，公司决定减少注册资本，股东会以代表1/2以上表决权的股东通过决议,将公司注册资本减至人民币40万元，公司自作出减少注册资本决议之日就向公司登记机关办理变更登记。问:该公司在减少注册资本过程中存在哪些问题?评析该公司在减少注册资本过程中存在以下问题：(1)股东会对减少注册资本作出决议，必须经过代表三分之二以上表决权的股东通过，案例中的二分之一以上表决权是不够的。(2)根据《公司法》第177条规定：公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。案例中公司自作出减少注册资本决议之日就向公司登记机关办理变更登记，该做法是错误的。案例与问题讨论甲、乙、丙三人共同出资成立了一家有限责任公司,其出资比例分别为20%、20%、60%。现丙与丁达成协议,丙将自己在该公司的出资全部转让给丁。甲、乙知晓后均不同意。问：(1)丙将出资转让给丁有效吗?(2)甲和乙怎样才能阻止丙将出资转让?评析（1）无效。有限责任公司股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。（2）甲和乙阻止丙将股权转让的方式为购买其股权。根据有限责任公司股权转让的相关规定，其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。案例与问题讨论张大大与王小小在中国境内均无住所，两人拟一起成立一家股份有限公司。两人认购和募集的股本为人民币300万元,首次出资额为10万元,约定其余部分在8年内缴足。问:在该股份有限公司的设立过程中,是否存在不符合我国法律规定的情形?评析存在不符合我国法律规定的情形。首先，股份有限公司的发起人中须有半数以上在中国境内有住所，案例中两人在中国境内均无住所。其次，以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。案例中两人首次出资之后，剩余部分在八年内缴足，是不符合我国法律规定的。案例与问题讨论某股份有限公司董事会由30名董事组成。2019年10月,该公司董事长召集并主持召开董事会会议,有12名董事亲自出席会议,有一名董事委托董事长出席,另有一名董事委托一名股东(非董事)出席。请找出不符合我国《公司法》规定的地方。评析以下情形不符合我国《公司法》的规定。（1）根据我国《公司法》规定，董事会成员为5~19人，本案例中董事会由30名董事组成，超过了规定人数。（2）根据我国《公司法》规定，董事会会议应有过半数的董事出席方可举行，本案例出席人数比例不符合要求。（3）根据我国《公司法》规定，董事会会议应由董事本人出席;董事因故不能出席,可以书面委托其他董事代为出席。本案例中董事委托了非董事出席，显然不符合规定。专题二合伙企业法案例导读2019年8月,小李、小张、小王3人计划共同出资合伙经营一家小餐馆。合伙协议约定如下:该餐馆使用小白的个体工商营业执照;出资比例为小李3万元、小张5万元、小王2万元;利润分配及亏损分担比例为60%∶20%∶20%。在经营过程中,由于急于与某位离职员工结清工资,小张向朋友借款3000元。现小张提出,这笔开支属于合伙企业债务,应由3人按照亏损比例进行分担。思考:(1)本案例中该合伙企业的设立,是否符合我国《合伙企业法》的规定?有哪些不正确之处?(2)该企业的三位合伙人的出资比例与利润分配比例不同,是否符合我国《合伙企业法》的规定?(3)小张对于“3000元借款要求3人按照亏损比例进行分担”这一主张合理吗?评析(1)本案例中，该餐馆使用小白的个体工商营业执照不符合我国《合伙企业法》之规定。合伙企业应当有自己的名称和生产经营场所。合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。符合。根据我国《合伙企业法》的规定，合伙协议中应当约定合伙出资比例，利润分配及亏损分担比例。三位合伙人的出资比例和利润分配比例可以不同。合理。本案例中，3000元借款的用途是支付员工工资，属于合伙企业债务，理应由合伙企业成员共同承担。案例与问题讨论某合伙企业有甲乙丙三位合伙人。合伙人甲在未经乙、丙同意的情况下，私自将其财产份额部分转让给朋友丁，丁对此并不知情。后丁提出修改合伙协议，明确其财产份额，乙丙两人以事先不知情为由，拒绝修改合伙协议，并不承认丁的新合伙人身份。于是丁向甲提出要求赔偿。问：(1)甲在转让财产份额的过程中，是否存在不符合法律规定的地方？(2)乙、丙两人拒绝承认新合伙人的做法是否具有法律依据?(3)此案例中，丁是否可以要求甲对其损失进行赔偿？(4)如果你是甲，在转让合伙企业财产份额的时候，应该注意哪些方面？评析（1）存在不符合法律规定的地方。根据我国《合伙企业法》规定，如果是普通合伙人对外转让份额，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。如果是有限合伙人对外转让份额，有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。本案例中甲属于私自转让，不符合法律规定。乙、丙两人拒绝承认新合伙人身份的做法没有法律依据。可以。根据我国《合伙企业法》规定，合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的,合伙企业不得以此对抗善意第三人。本案例中，甲私自转让其财产份额给丁，丁对此并不知情，属于善意第三人。可以要求甲对其进行赔偿。如果我是甲，在转让我财产份额的时候，应当首先与其他合伙人进行沟通，严格按照我国《合伙企业法》的规定进行转让。案例与问题讨论甲、乙、丙、丁为某合伙企业合伙人,现有以下情况:甲死亡,戊为其继承人;乙因吸毒,已耗尽家财;丙在执行事务中有贪污企业财产的行为。问:以下哪些说法正确?请说明理由。a.乙应当退伙b.在乙退伙后,若戊没有其他限制性条件,则经丙、丁同意,戊可成为合伙人c.戊若成为合伙人,丁、戊可劝丙退伙,但无权将其除名d.戊若成为合伙人,可与丁一起将丙除名评析正确的说法有a\b\d。理由如下：1．根据《合伙企业法》的规定,合伙人有下列情形之一的,当然退伙:作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;个人丧失偿债能力。乙吸毒耗尽家财，已经明显丧失偿债能力，应当退伙。2．根据《合伙企业法》的规定，作为自然人的合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人,如果愿意成为合伙人,并且具有法定或者合伙协议约定的相关资格,则该继承人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意,从继承开始之日起,取得该合伙企业的合伙人资格。戊符合成为合伙人的条件。3．根据《合伙企业法》的规定,合伙人因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的;执行合伙事务时有不正当行为的，经其他合伙人一致同意,可以决议将其除名。丙在执行事务中有贪污企业财产的行为，符合被其他合伙人除名的条件。案例与问题讨论小春、小夏、小秋三位好友共同成立了某普通合伙企业，签订了书面的合伙协议。协议规定，小春作为该企业的代表，10万元金额以内的业务，小春有自行决定权；10万元以上的业务，须经所有合伙人一致同意。2020年1月1日，小春在未经其他两人同意的情况下，以该合伙企业的名义与小冬签订了一份价款为20万元的协议，2月1日，小春告知小冬，由于自身筹备不足，该协议无法执行。小冬因此遭受不少损失，向三位合伙人提出赔偿请求。小夏、小秋以不知情为由拒绝对其进行赔偿。问:(1)小冬的赔偿请求是否合理?(2)小夏、小秋的拒绝赔偿决定是否具有法律依据?评析（1）小冬的赔偿请求合理。（2）小夏、小秋的拒绝赔偿决定，没有法律依据。本案例中小春在未经其他两人同意的情况下，以该合伙企业的名义与小冬签订了一份价款为20万元的协议，而后告知无法执行，根据我国《合伙企业法》相关规定，小冬属于善意第三人，小夏、小秋不得以不知情为由拒绝履行协议。案例与问题讨论大学毕业时，好友A、B和C拟共同成立有限合伙企业。三人商定，A以货币5万元出资，B以自己在校期间申请获得的一个专利出资，C以劳务方式出资。问：ABC三人的出资方式是否符合法律规定？评析根据我国《合伙企业法》对于有限合伙人出资的规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，不得以劳务出资。本案例中AB两人的出资方式分别为货币出资和知识产权出资，符合法律规定。C的出资方式为劳务出资，不符合法律规定。案例与问题讨论李红、张黄、何蓝三人共同投资设立一家食品领域的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项:1)李红和张黄分别以现金和专利权出资,何蓝以劳务出资;2)李红和张黄为有限合伙人,何蓝为普通合伙人;3)各合伙人按相同比例分配盈利、承担亏损;4)合伙企业的事务由张黄和何蓝执行,李红既不执行,也不对外代表该合伙企业;5)合伙企业的名称为“李红食品合伙企业”。问：该合伙协议中哪些条款不符合我国《合伙企业法》的规定?评析以下条款不符合我国《合伙企业法》的规定：何蓝以劳务出资不符合规定。根据我国《合伙企业法》规定，有限合伙人出资方式不包括劳务出资。4)合伙企业的事务由张黄和何蓝执行,李红既不执行,也不对外代表该合伙企业，有限合伙企业中仅由普通合伙人执行合伙事务。案例中安排有限合伙人执行合伙事务不正确。5)合伙企业的名称为“李红食品合伙企业”不符合我国《合伙企业法》的规定。根据规定，有限合伙企业应当载明“有限合伙”字样。案例与问题讨论某合伙企业解散时,在如何确定清算人的问题上,四位合伙人各执一词。合伙人甲:建议我们四人共同担任清算人。合伙人乙:我是大家委托的执行人,应由我担任清算人。合伙人丙:建议从我们四人中推选一名清算人。合伙人丁:合伙企业的清算人不允许由合伙人担任,所以我建议请一名律师来担任清算人。问:上述说法中,哪些不符《合伙企业法》的规定?为什么?评析根据我国《合伙企业法》规定:清算人由全体合伙人担任;经全体合伙人过半数同意,可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人,或者委托第三人,担任清算人。因此在本案例中，甲和丙的说法都是正确的。首先，清算人可以是全体合伙人。其次，如果经过半数以上合伙人同意，可以推选出一名清算人。专题三个人独资企业法案例导读大学毕业生朱莉打算自己创业，成立一家个人独资企业，她在筹备企业的过程中作出了如下的规划：(1)企业名称为北京朱莉有限公司；(2)由于资金有限，让好友皮特也入股，成为企业股东;(3)以自己的积蓄10万元出资额为限对企业的债务负责，超过部分不再以自己的其他财产进行清偿;(4)因创业初期，资金有限，企业无固定生产经营场所，所有生产经营活动在其小区家中进行。思考:朱莉的这些规划是否符合我国个人独资企业的相关规定？如果是你，会怎样调整你的企业筹备规划呢？评析（1）企业名称不符合规定。根据我国《个人独资企业法》之规定，名称中不得使用“有限”、“有限责任”和“公司”等字样。（2）让好友入股也不符合规定。个人独资企业，顾名思义投资人为一个自然人。（3）不符合规定。根据《个人独资企业法》规定，个人独资企业以投资人个人财产出资设立的,由投资人的个人财产承担无限责任;以投资人的家庭财产出资设立的,由投资人的家庭财产承担无限责任。不得以出资额为限设定债务承担范围。（4）不符合规定。个人独资企业必须有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。案例与问题讨论某市国家公务员A,因家庭经济负担较重,在家人的支持下注册了一家个人独资企业,主要经营土特产品。一开始,生意不错。但是2019年11月份,在一次与农户的交易中,粗心大意的A收购到大量假冒伪劣农产品,在企业销售后导致消费者集体食物中毒,进而遭遇投诉,并被媒体曝光。消费者集体要求其赔偿全部损失。此时,其辩解称自己所有财产仅2万元,无赔偿能力。于是,对方要求何（下划线字改为“A”）的家人承担连带赔偿责任。双方闹至法院。问:(1)A作为个人独资企业的投资人是否符合我国的法律规定?(2)消费者是否有权要求何（下划线字改为“A”）的家人承担连带赔偿责任?评析（1）不符合。根据我国《个人独资企业法》相关规定，除法律、行政法规禁止从事营利性活动的自然人以外,其余自然人均可以作为个人独资企业的投资人。就我国现行法律、行政法规所禁止从事营利性活动的人包括法官、检察官、国家公务员等。（2）消费者有权要求何的家人承担连带赔偿责任。根据《个人独资企业法》规定，个人独资企业以投资人的家庭财产出资设立的,由投资人的家庭财产承担无限责任。本案例中A某是在家人的支持下开展了经营活动，消费者利益受损后可以要求由其家庭财产承担无限责任。案例与问题讨论个人独资企业“娜娜美业”经过投资人李娜多年的辛苦经营，盈利达到了500万元。后因李娜诸多事物缠身，无暇顾及企业管理，委托其朋友张莉管理该企业。由于张莉缺乏经验，管理不善，导致企业连年亏损，并欠下债务总计达800万元。见此情形无法扭转，现李娜决定解散该企业，并依法进行清算。问:(1)李娜是否有资格决定解散“娜娜美业”?(2)该企业的解散清算事宜应由谁负责?(3)该企业解散后的债务应由张莉承担一部分吗?为什么?(4)如果李娜的个人财产不足以清偿债务,张莉作为企业管理人员,经营不善,可否追究其连带责任,要求其清偿?评析（1）有资格。根据《个人独资企业法》的规定,个人独资企业投资人决定解散的,应当解散。李娜是投资人，有权决定解散事宜。（2）该企业的解散清算事宜可以由李娜负责，也可以经债权人申请后，人民法院指定投资人以外的人为清算人。《个人独资企业的法》规定,个人独资企业解散,由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。因此,个人独资企业的清算原则上以投资人为其清算人。但经债权人申请,人民法院指定投资人以外的人为清算人。（3）应由李娜承担。根据《个人独资企业的法》之规定，个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任。（4）张莉被追究连带责任没有法律依据。根据《个人独资企业法》规定，个人独资企业以投资人个人财产出资设立的,由投资人的个人财产承担无限责任;以投资人的家庭财产出资设立的,由投资人的家庭财产承担无限责任。本案例中，张莉仅为企业管理人员，不属于投资人或其家庭成员，因此不该被追究连带责任。自测练习一、单项选择题1.目前,我国常见的企业形式中不包括(D)。A.公司制企业 B.合伙企业C.个人独资企业 D.无限企业2.下列各项中,不属于有限责任公司董事会行使的职权的是(C)。A.决定公司的经营计划B.制订公司的年度财务预算方案C.修改公司章程D.决定聘任或者解聘公司经理3.甲公司的分公司在其经营范围内以自己的名义对外签订一份货物买卖合同。根据《公司法》的规定,下列关于该合同的效力及其责任承担的表述中正确的是(A)。A.该合同有效,其民事责任由甲公司承担B.该合同有效,其民事责任由分公司独立承担C.该合同有效,其民事责任由分公司承担,甲公司负补充责任D.该合同无效,甲公司和分公司均不承担民事责任4.根据《公司法》的规定,有限责任公司的下列人员中,可以提议召开股东会临时会议的是(D)。A.总经理 B.人数过半的股东C.监事会主席 D.半数的董事5.某有限责任公司的股东甲拟向公司股东以外的人A转让其股权。下列关于甲转让股权的表述中,符合公司法律制度规定的表述是(C)。A.甲可以将其股权转让给A,无须经其他股东同意B.甲可以将其股权转让给A,但须通知其他股东C.甲可以将其股权转让给A,但须经其他股东的过半数同意D.甲可以将其股权转让给A,但须经其他股东的三分之二以上同意6.根据我国《合伙企业法》的规定,有限合伙人不可以用(B)作价出资。A.货币B.劳务C.实物D.知识产权、土地所有权或者其他财产权利7.某合伙企业合伙人A、B、C分别出资额为20万元、10万元、15万元,但在合伙协议中未对利润分配比例作出约定。现企业产生盈利,三人对利润分配方式产生争议。根据《合伙企业法》的规定,应当如何分配这笔利润?(A)A.按三人的出资比例分配B.按三人在公司的贡献程度分配C.按三人的工资比例分配D.三人平均分配8.下列有关普通合伙企业事务执行的表述中,符合《合伙企业法》规定的是(B)。A.用非合伙人担任经营管理人员的,其在被聘用期间具有合伙人资格B.合伙人执行合伙企业事务享有同等的权利C.合伙人可以自营与合伙企业相竞争的业务D.不执行合伙企业事务的合伙人无权查阅合伙企业的会计账簿9.下列有关合伙企业的解散,不符合《合伙企业法》规定的是(B)。A.合伙协议约定的解散事由出现B.合伙人已不具法定人数满20天C.合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现D.依法被吊销营业执照、责令关闭10.下列关于我国个人独资企业的法律特征的表述中,正确的是(D)。A.个人独资企业的投资人可以是中国公民,也可以是外国公民B.个人独资企业具有法人资格C.个人独资企业的投资人对企业债务承担有限责任D.个人独资企业是独立的民事主体11.个人独资企业的投资人对企业的债务承担何种责任?(C)A.以出资额为限承担责任B.以企业财产为限承担责任C.以其个人财产承担无限责任D.以其个人财产承担连带无限责任12.李某将自己的独资企业委托给赵某管理,并授权赵某在5万元以内的开支和100万元以内的交易可自行决定。若第三人对此授权不知情,则赵某委托期间实施的下列哪种行为为我国法律所禁止或者无效?(D)A.未经李某同意与某公司签订交易额为200万元的合同B.未经李某同意将自己的房屋以3万元出售给本企业C.未经李某同意向某媒体支付广告费10万元D.未经李某同意聘请其妻在企业担任职务13.甲以个人财产设立一独资企业后去世,其妻子和其子女(均已满18周岁)都明确表示不愿继承该企业,该企业只得解散。解散时应由谁进行清算?(D)A.其妻子B.其子女C.其子女和妻子共同清算D.由债权人申请法院指定清算人进行清算二、多项选择题1.企业是市场经济活动中最活跃、最重要的主体。它是指运用各种生产要素,在生产、流通、服务等领域满足社会需要,实行(ABC)的具有法人资格的营利性经济组织。A.自主经营 B.自负盈亏C.独立核算 D.独立运营2.我国法律规定的公司形式有(AC)。A.有限责任公司 B.无限公司C.股份有限公司 D.两合公司3.甲、乙、丙、丁四人准备成立一家有限责任公司,下列说法符合《公司法》规定的有(CD)。A.甲认为,公司的注册资本至少应当为10万元B.乙认为,全体股东首期缴纳的出资额至少为3万元C.丙认为,股东认缴的出资可以分期交付D.丁认为,公司章程应当明确规定股东出资期限4.关于股份有限公司的发起人,下列说法正确的有(ABD)。A.发起人既可以是自然人也可以是法人B.发起人既可以是中国公民也可以是外国公民C.发起人须有过半数为中国公民D.发起人须有过半数在中国境内有住所5.甲公司为有限责任公司。根据《公司法》的规定,下列各项中属于甲公司解散事由的有(ABCD)。A.甲公司章程规定的营业期限届满B.甲公司被丁公司吸收合并C.经代表三分之二以上表决权的股东同意,甲公司股东会通过了解散公司的决议D.甲公司成立后自行停业连续6个月以上6.关于普通合伙的设立程序与条件,以下说法中正确的有(ABCD)。A.合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样B.合伙人必须签订书面合伙协议C.合伙人可以是自然人,也可以是法人或其他组织D.可以以货币、实物、土地使用权、知识产权出资,但不得以劳务出资7.(ACD)不得成为有限合伙企业的普通合伙人。A.国有企业 B.私营企业C.上市公司 D.公益性的事业单位、社会团体8.在普通合伙企业中,下列哪些行为需要全体合伙人一致同意方可作出?(BCD)A.扩大销售区域,与第三方签订代理销售合同B.任命普通员工为企业市场部主管C.将企业改名D.以企业的名义为某位员工提供担保证明9.根据《合伙企业法》的规定,下列哪些情况下,当事人应当退伙?(ABCD)A.经全体合伙人一致同意当事人退伙B.当事人未履行出资义务,被其他合伙人除名C.普通合伙人个人丧失偿债能力D.合伙协议未约定合伙期限,在不给合伙事务执行造成影响的情况下,丁提前30日通知其他合伙人退货（下划线改为“伙”）10.下列各项中,有关个人独资企业的特征表述,不正确的有(ACD)。A.个人独资企业的投资人对企业债务承担无限连带责任B.个人独资企业是非法人企业,无独立承担民事责任的能力C.个人独资企业是非法人企业,无独立的民事主体资格D.个人独资企业的投资人可以是中国公民,也可以是外国公民11.下列哪些人员不得作为个人独资企业的投资人?(AB)A.国家反贪局工作人员 B.党政机关干部C.国企下岗工人 D.大型商场的高级客户经理12.个人独资企业有下列哪些情形时应当解散?(ABC)A.投资人决定解散B.投资人死亡或者被宣告死亡C.被依法吊销营业执照D.营业执照上规定的经营期限到期13.根据《个人独资企业法》的相关规定,下列说法错误（下划线此改为“正确”）的是(ABD)。A.个人独资企业的出资人必须具有中国国籍,但合伙企业的出资人不一定具有中国国籍B.投资人违反规定应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金,其财产不足以支付的,应当先承担民事赔偿责任C.个人独资企业聘用李某管理企业事务,聘用合同中规定其进行5万元以上的交易时,必须经投资人同意。李某违反了此规定,以企业的名义与不知情的张氏公司签订了10万元的交易合同,则此合同属于超越权限的无效合同,由李某承担越权部分的责任D.个人独资企业在成立时明确以家庭共有财产出资的,解散后,其财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿,仍不足以清偿的,投资人应当以其家庭共有财产予以清偿三、案例分析题1.甲、乙、丙共同出资设立了A有限责任公司,公司注册资本为400万元。其中,甲以一台机器设备出资,作价120万元;乙以一项专利出资,作价100万元;丙以人民币出资180万元。经丙提议,公司召开了股东临时会议,补选公司职工王某和财务总监李某担任公司的监事。同时,股东会对修改公司章程事项进行了表决,甲和乙赞同,丙表示反对,最终公司章程修改案获得通过。思考:(1)A公司股东的出资,是否符合规定?(2)丙是否可以提议召开股东会临时会议?为什么?(3)股东会补选公司职工王某和财务总监李某担任公司的监事,是否符合规定?(4)股东会关于修改公司章程的决议,是否合法?为什么?评析（1）符合规定。根据我国《公司法》相关规定，有限责任公司股东可以货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。（2）根据《公司法》的规定，由代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。本案例中，丙的表决权已经超过1/10,可以提议召开股东临时会议。（3）不符合规定。根据我国《公司法》相关规定，有限责任公司的监事不能担当公司高级管理人员。本案例中，李某本身已经是公司的高级管理人员，因此不能再担任监事。普通职工王某可以担任监事。（4）不合法。根据我国《公司法》相关规定，股东会会议作出修改公司章程的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。除非特别约定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。本案例中根据甲乙丙的出资比例，通过率达不到三分之二以上，因此无法作出修改公司章程的决议。2.甲、乙、丙、丁四位年轻人准备合伙创业。于2020年年初共同投资设立了一家电子设备领域的有限合伙企业,合伙协议作出了如下约定:1)甲、乙两人分别以现金10万元、5万元出资;丙以自家房屋作价8万元出资;丁以其拥有的商标权作价3万元出资,同时以劳务作价2万元出资。2)各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。3)该企业仅甲为普通合伙人,甲向合伙人以外的人转让财产份额的,无须经过其他合伙人同意。4)合伙企业名称为“斯特朗电子设备合伙企业”。思考:(1)所有合伙人的出资是否符合《合伙企业法》的规定?(2)各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损的约定是否符合法律规定?(3)关于普通合伙人转让出资无须经过其他合伙人同意的约定是否符合法律规定?(4)合伙企业的名称是否符合法律规定?应怎样拟定?评析（1）丁以劳务出资不符合我国《合伙企业法》的规定。根据规定，有限合伙人可以用货币、实物、\o"知识产权"知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，不得以劳务出资。（2）符合。根据《合伙企业法》规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理，因此相同比例的分配是合法的。（3）不符合。根据《合伙企业法》规定，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。（4）不符合。根据《合伙企业法》规定，有限合伙企业的名称中应当标明“有限合伙”字样，本案例中可以将名称改为“斯特朗电子设备有限合伙企业”。3.2019年4月1日,张小三出资10万元设立个人独资企业“梦露袜业”。张小三聘请李小四管理企业事务,同时规定,凡李小四对外签订标的额超过2万元以上的合同,须经张小三同意。6月20日,李小四未经张小三同意,以“梦露袜业”的名义向善意第三人王小五购买价值4万元的货物。2019年9月30日,梦露袜业亏损,不能支付到期债务。张小三决定解散该企业,并请求人民法院指定清算人。10月5日,人民法院指定了某清算人对梦露袜业进行清算。经查,梦露袜业和张小三的资产及债权债务关系如下:（1）梦露袜业欠缴税款1000元,欠李小四工资6000元,欠社保费用3000元,欠赵小六12万元;（2）梦露袜业的银行存款1万元,实物折价8万元;（3）张小三个人其他可执行的财产价值4万元。思考:(1)梦露袜业的设立条件和设立程序是什么?(2)李小四于6月20日以“梦露袜业”的名义向王小五购入价值4万元货物的行为是否有效?(3)梦露袜业债务的清偿顺序怎样?评析（1）梦露袜业是个人独资企业。一、设立个人独资企业须具备以下条件:a.投资人为一个自然人。此处所称的自然人只能是具有中华人民共和国国籍的自然人,不包括外国的自然人。b.有合法的企业名称。个人独资企业的名称应遵守企业名称登记管理规定,并与其责任形式及从事的营业相符合,名称中不得使用“有限”“有限责任”和“公司”等字样。个人独资企业享有名称权和商号权。c.有投资人申报的出资。d.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。e.有必要的从业人员。人数未加任何规定,任由投资者根据生产经营的需要自主确定。二、个人独资企业的设立程序为：个人独资企业的设立采取直接登记制,即设立独资企业无须经过任何部门的审批,而由投资人根据设立准则直接到工商行政管理部门申请登记。个人独资企业实行准则设立的原则,即符合《个人独资企业法》规定的条件均可设立。登记机关应当在收到设立申请文件之日起十五日内,对符合《个人独资企业法》规定条件者,予以登记,发给营业执照;对不符合《个人独资企业法》规定条件者,不予登记,并给予书面答复,说明理由。个人独资企业的签发日期为个人独资企业的成立日期。该行为有效。本案例中，虽然李小四未经张小三同意擅自对外签订标的超额的合同，但是王小五为该个人独资企业的善意第三人，其合法权益受到保护，李小四的行为不得对抗善意第三人。张小三在企业内部可以对李小四进行追责。个人独资企业财产清偿顺序为：所欠职工工资和社会保险费用；所欠税款；其他债务。在本案例中，梦露袜业债务的清偿顺序如下：a.拖欠李小四的工资6000元和社保费用3000元

b.拖欠税款1000元c.欠赵小六的12万元在本案例中，债务总计13万元。根据《个人独资企业法》规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。因此张小三个人其他可执行的财产价值4万元也可以用作偿债。连同梦露袜业的银行存款、实物折价，共计13万元，刚好用于清偿所有债务。4.某大学毕业生小方,为了锻炼自身能力,在就业与创业的抉择中,选择了创业,打算成立一家企业。但是在选择企业类型的时候,面对有限责任公司、股份有限公司、合伙企业、个人独资企业等字眼时,小方傻了眼。于是,小方带着疑问找到了法律人士进行咨询。法律人士告诉他,不同的企业类型,有各自的特点。思考:作为创业者应如何选择企业类型?评析大学毕业的创业者，在选择企业类型时，需要考虑多方面因素，比如设立和运营的难易度、出资方式、企业收益的分配方式、风险的承担方式等。大学生创业时一般选择有限责任公司、普通合伙企业或有限合伙企业。以下我们就各种企业的设立条件、出资方式、利润的分配方式及风险和债务的承担方式来进行比较。从企业的设立条件来看有限责任公司的设立，应当具备下列条件：股东符合法定人数；有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；股东共同制定公司章程；有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；有公司住所。有限责任公司的股东人数为50个以下。普通合伙企业的设立应当具备以下条件：有两个以上合伙人；有书面合伙协议；有合伙人认缴或者实际缴付的出资；有合伙企业的名称和生产经营场所。其中,合伙企业的名称中应当标明“普通合伙”字样；法律、行政法规规定的其他条件。有限合伙企业的设立条件与普通合伙企业相似。有限合伙企业的名称中应当标明“有限合伙”字样。从出资方式来看有限责任公司的股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。2、普通合伙企业的合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,需要评估作价的,可以由全体合伙人协商确定,也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限,履行出资义务。以非货币财产出资的,依照法律、行政法规的规定,需要办理财产权转移手续的,应当依法办理。3、有限合伙企业的出资方式与普通合伙企业大体相似，需要注意的是，有限合伙企业不允许有限合伙人以劳务方式出资。三、从利润的分配方式来看1、有限责任公司的利润分配方式需要各股东之间进行协商讨论，在公司章程中约定，公司章程未规定利润分配方式的情况下，可以通过股东会或者股东大会的形式讨论决定。2、合伙企业的利润分配、亏损分担按照合伙协议的约定办理。合伙协议未约定或约定不明确的，由合伙人协商；协商不成的，由合伙人按照实缴的出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。四、从风险和债务的承担方式来看1、有限责任公司的债务按照出资比例承担。每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司债务承担责任。2、普通合伙企业的合伙人对企业债务承担无限连带责任，不以出资额为限。3、有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。综上所述，每种企业类型都有其特点，并没有好坏之分，大学生在创业时应结合自身情况作出适合自己的选择。（二）实践操作（设计具体的任务，写明任务要求和考核要求）1.请按照属地相关市场监督管理部门的要求准备公司设立登记的相关申报材料。任务要求：（1）选择设立一家有限责任公司或股份有限公司（2）准备好相关部门要求的申报材料。考核要求：材料齐全、格式正确、材料中相关信息准确。保证能够顺利完成公司的设立登记。以浙江省为例：设立一家有限责任公司需提交的材料为：《公司登记（备案）申请书》、公司章程、股东或发起人的主体资格证明或者自然人身份证明、法定代表人、董事、监事和高级管理人员的任职文件及相关身份证明、住所使用相关文件。以小组为单位，请同学们作为不同的角色参与公司的设立。5住所使用相关文件模块三工业产权法律制度专题一工业产权法概述案例导读路易威登马利蒂是世界著名奢侈品公司,经营箱包、皮革制品、服装、鞋、化妆品、香水、钟表、饰件等各类高档商品。注册商标曾被中国司法机关和商标行政管理机关认定为驰名商标。涉案的两大市场是天津市较大的百货批发和零售地。路易威登马利蒂于2012年在两大市场内公证购买了多个侵害涉案商标的商品(箱包、皮革制品等)并书面函告市场。2013年又从两大市场内购买到了多个侵权商品,其中大部分商铺系重复侵权。一审法院判决两大市场停止侵权并分别赔偿路易威登马利蒂6万元和9万元。路易威登马利蒂向高院提起上诉。二审法院促成双方达成调解协议,两大市场分别主动将赔偿数额增加到10万余元和14万余元。法院还积极协助市场管理者进一步规范市场秩序,加强市场管理,促使市场管理者修改与市场所有商户签订的租赁合同和市场管理制度,增加了知识产权保护条款,将侵权商户的违约金设立为知识产权保护基金,做到专款专用。加大知识产权司法保护力度,严格把握损害赔偿标准,合理确定赔偿数额,体现了天津法院依法加强知识产权保护的司法态度。通过诉讼调解使双方当事人达成和解,既维护了商标权利人的合法利益,也遏止了涉案市场内知识产权侵权行为的蔓延,特别是使市场管理者提高了知识产权保护意识,建章立制,依法规范市场管理和经营行为,对于营造良好的法治环境、促进市场经济健康发展具有重要意义。思考:我国目前知识产权保护的现状如何?评析国家知识产权局印发《2020年深入实施国家知识产权战略加快建设知识产权强国推进计划》提出了五大重点工作和100项具体措施，在深化知识产权领域改革，加大知识产权保护力度以及促进知识产权创造运用等方面都有具体的举措。最高人民法院也印发《关于全面加强知识产权司法保护的意见》，要求各级人民法院充分认识全面加强知识产权司法保护的重大意义，准确把握知识产权司法保护服务大局的出发点和目标定位，为创新型国家建设、社会主义现代化强国建设、国家治理体系和治理能力现代化提供有力的司法服务和保障。结合相关知识产权法律法规的修改内容，切实、有效地提高侵权行为赔偿数额，从源头上遏制违法行为，促进市场有序、健康的发展。专题二专利权案例导读中国A公司的技术员王某在出国游玩时,发现美国市场上畅销一种多功能自来水净化装置。王某经多方打听之后,了解到该产品是美国B公司刚上市的新产品,并已经获得了美国专利权。王某回国后便将此次出游的见闻向其另一位同事孙某讲述,孙某得知后立即到国家知识产权局网站上查询该专利的相关信息,并发现该技术在中国没有申请专利。于是,孙某便指使王某联系相关人员购买了一台上述净化装置运到中国,随后两人通过拆卸分解,并借助美国专利授权文件中的公开内容,成功制造出了同样的净化装置。随后,孙某与王某所在企业便开始大规模生产该装置,并迅速将产品投入市场,该产品在中国市场上同样获得了巨大成功。思考：王某、孙某和A公司是否侵犯了B公司的专利权?评析《专利法》第十一条规定：发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。专利具有独占性、地域性和时间性。《保护工业产权巴黎公约》规定：专利：就同—发明在不同国家取得的专利是互相独立的，也即一个国家依照本国专利法授予的专利权，仅在该国法律管辖的范围内有效，其他国家对其专利不承担保护的义务。因此，如果外国专利没有在中国申请，则无法得到我国专利法的保护，不享有专利权或独占权，如果有人在我国生产、使用或销售该发明创造，则不属于侵权行为。本案中B公司并未在中国申请相关专利，则王某、孙某的行为并不属于侵权行为。案例中并未提示有关专利申请优先权的问题，在此则不作考虑。案例与问题讨论某年12月,H化工研究院工程师梁某在一次技术洽谈会上与G化工厂厂长张某结识。张某请梁某帮助解决污水净化重复利用的技术难题,梁某答应试试。次年春节,梁某与其在大学读书的儿子在H化工研究院院内一个废弃多年的人防工程里,用三个箩筐、一堆渣土、扫帚、水桶等工具,还自费购买了十余种试剂、试纸、电炉等物品,对G化工厂的污水水样进行净化实验。实验结果达到了G化工厂的技术指标要求。梁某将实验资料交给H化工研究院一份,院里认为梁某为该院工程师,污水净化又是其业务研究范围,此成果应是职务技术成果,便以研究院的名义于同年5月向国务院专利行政部门提交了“HIPQ703污水净化方法”专利申请。三年后的7月,研究院获得专利权。在此期间,梁某一直认为自己的成果是非职务发明,故强烈要求办理专利权人变更手续。双方争执不下,梁某诉至法院。思考：梁某和H化工研究院,谁的主张成立?为什么?评析梁某的主张成立，该发明为非职务发明，梁某享有专利申请权和专用权。根据《专利法》相关规定：执行本单位的任务或主要利用本单位的物质技术所完成的职务发明创造，申请专利的权利属于该单位；非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或设计人。本案中，梁某虽为H化工研究院的在编工程师，污水净化也是他的业务研究范围，但案中的发明创造不是在梁某执行本单位的任务时完成的，也不是主要利用本单位的物质技术条件完成的。梁某做实验的时间是在次年春节期间，他和儿子主要利用休息时间而非工作时间从事的实验活动并取得的成果，不是执行本单位的任务，而是个人接受他人委托完成的技术成果；其在完成该任务时也并未利用单位的物质技术条件，所以，梁某要求变更自己为专利权人的主张是有法律依据的。案例与问题讨论陈某是甲公司的销售经理，业余时间喜欢在家搞研发。陈某自筹资金购买设备、原材料、经过长年研究，研发出一种新产品，准备在我国和美国同时申请发明专利。甲公司认为陈某是其公司的销售经理，在职期间研发的新产品属于职务发明创造，因而应由甲公司享有专利申请权。陈某则认为自己研制的新产品属于非职务发明创造，自己当然是专利权人。为此，陈某的朋友李某建议陈某尽快去申请专利，认为一旦获得了专利，就可以永久享有，任何人都不得侵犯。

陈某就国内外同时申请专利的问题咨询王律师，王律师认为，由于我国和陈某拟递交专利申请的美国都是《保护工业产权巴黎公约》的缔约国，因此建议陈某在国内申请，再于12个月内，选择合适的时间到外国申请。陈某的发明是职务发明还是非职务发明？专利申请权归谁？李某、王律师的看法是否符合法律规定？评析（1）专利法中规定的“职务发明”的定义是“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。”根据该定义，结合本案情形，陈某利用业余时间在家搞研发且自筹资金购买设备、原材料，并未构成执