(中职)经济法基础全书教案完整版教学设计

经济法基础全书教案PAGE17PAGE1第页教学目标理解经济法的含义和调整对象；掌握经济法的特征和基本原则；掌握经济法律关系的主体、客体和内容。教学重点经济法的含义和调整对象;济法律关系的主体、客体和内容教学难点经济法的特征和基本原则教学手段教学学时教学内容与教学过程设计注释第一章经济法概述空调价签错误引发的经济法律关系2015年年底，某家电商场购进了一款新型空调，定价3108元。营业员张某在制作价签时错写为2108元。2016年年初，王某在商场看到这款新型空调，觉得价格便宜就买了两台，并用信用卡支付了货款。2016年年底，商场在盘点时发现少了2000元货款，经查是张某贴错价签造成的。商场很快找到王某，让其补交2000元货款或退两台空调，商场返还王某4216元。而王某认为买卖关系已经生效，且营业员贴错价签是商场内部的事，与自己无关，于是当即拒绝了商场的要求，商场不得已将王某告上了法庭。问题：什么是经济法律行为？如何判断经济法律行为的效力？第一节经济法的含义和调整对象一、经济法的含义经济法是国家干预或调控宏观经济、规范市场竞争秩序、维护各类消费者合法权益的法律规范的总称，主要包括宏观经济调控、市场主体规制、市场交易与竞争秩序维护及消费者保护等多方面的内容。作为一个新兴的法学部门，人们对于经济法的定义并不一致。要准确理解经济法的含义，应当把握经济法以下几个方面的精神内涵：（1）经济法的制度核心基础是平等地对待和尊重国家、集体和个人的各项财产权益，主要是各类私人财产权利。（2）经济法并非无条件地保护私权，而是在维护公共利益的前提下对私人财产权利加以有效保护，甚至在必要的时候以维护公共利益为由对私权进行必要的限制。（3）经济法是实现国家、集体和个人财产权益的手段，不是单纯的民事契约或者协商谈判，也不是通过采取强制的行政命令方式，而是通过对市场经济运行过程的全面调控、对竞争规则与秩序的有效维护，以及对消费者的特别保护等来实现对上述不同主体的平等保护并彰显社会的和谐与正义。二、经济法的调整对象从目前情况来看，经济法所调整的经济关系大体有以下几种：1.企业组织管理关系所谓企业组织管理关系，是指在企业设立、变更、终止和企业内部管理过程中发生的经济关系。2.市场调控关系所谓市场调控关系，是指国家为了建立社会主义市场经济秩序，维护国家、生产经营者和消费者的合法权益而干预市场所发生的经济关系。3.宏观经济调控关系所谓宏观经济调控关系，是指国家从长远和社会公共利益出发，在对关系国计民生的重大经济因素实行全局性管理的过程中与其他社会组织所发生的具有隶属性或指导性的社会经济关系。4.社会经济保障关系所谓社会经济保障关系，是指在对劳动者实行社会保障过程中发生的经济关系。第二节经济法的特征与基本原则一、经济法的特征经济法除了具有国家的意志性、特殊的规范性和应有的强制性等整个法律的基本特征外，又有以下一些自己的特征：1.综合性2.经济性3.行政主导性4.政策性二、经济法的基本原则1.平衡协调原则2.维护公平竞争原则3.责权利相统一原则第三节经济法律关系一、经济法律关系的含义法律关系是指法律规范在调整人们行为的过程中形成的权利与义务关系，即人们相互结成的一种特殊的社会关系。二、经济法律关系的主体经济法律关系的主体即经济法主体，是指参与经济法律关系，依法享有经济权利和承担经济义务的当事人。根据经济法的规定，经济法主体包括以下几类：1.国家机关作为经济法主体的国家机关，主要是指国家行政机关中的经济管理机关。它包括以下两类：（1）职能性的经济管理机关，如国家发展和改革委员会、人力资源和社会保障部、财政部等。（2）行业性的经济管理机关，如交通运输部、商务部等。2.企业法人和其他经济组织这是经济法主体中最主要的生产经营主体。企业法人是以营利为目的，从事生产经营活动的法人，是法人的一种。法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的社会组织。它是经济法律关系中最常见的主体。法人的民事权利能力是指法人参与民事活动，享有民事权利、承担民事义务的资格。法人的权利能力是由建立法人的宗旨所决定的，它主要是指有关主管机关核准的从事经营活动的范围。除此之外，其权利能力还包括法人的名称权、荣誉权、发明权、专利权、注册商标专用权及诉讼权利等。法人的民事行为能力是指法人通过自己独立的行为取得民事权利、承担民事义务的能力。其行为能力同权利能力在范围上是一致的，都始于法人依法设立，终于法人依法消亡。法人的行为能力由法定代表人或其职能部门行使；在必要时，法定代表人可委托其他部门或自然人以法人的名义代理行使。法人对其法定代表人、职能部门或其他代理人在职权范围内或授权范围内从事经济活动的法律后果承担责任。根据法律规定，法人必须具备以下条件：依法成立，有必要的财产或经费，有自己的名称、组织机构和场所，能够独立地承担民事责任。法人根据其业务性质可分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。机关、事业单位和社会团体法人都不进行生产经营活动，不以营利为目的，不是经济法主体。其他经济组织是指不具备法人资格、但被允许从事生产经营活动的组织，如企业法人的分支机构、不具备法人资格的企业等。3.企业法人的内部机构经济法作为国家干预经济的法律形式，不仅对社会经济活动进行管理，对独立主体之间的经济关系进行协调，而且在一定程度上也参与企业的微观管理，对企业内部机构的关系进行确认和规范，由此形成了一种特殊的经济法律关系。4.公民、个体工商户和农村承包经营户公民、个体工商户和农村承包经营户除了可以作为民事主体外，当在国家干预经济运行过程中与其他经济主体发生经济权利和经济义务时，也可以成为经济法律关系的主体。三、经济法律关系的客体经济法律关系的客体是指经济法律关系主体权利义务所指向的对象。除具有通常意义上的法律关系客体的一般特性外，经济法律关系客体具有自身的特殊性。经济法律关系的客体包括以下几类：1.物物是指可以被经济法主体控制、支配的，有一定经济价值和实物形态的物品，以及充当一般等价物的货币和货币衍生物。2.行为经济行为是指引起经济权利、义务的发生、变更和终止的经济活动。3.智力成果智力成果是指经济法主体运用知识和智力所做出的具有经济价值的创造性成果，如专利、专有技术、计算机软件、注册商标、生产经营标记等。四、经济法律关系的内容经济法律关系的内容是指经济法主体享有的经济权利和承担的经济义务。它是经济法律关系的核心内容，直接体现了经济法主体的利益和要求，决定着经济法律关系的实质和特色，也是连接经济法主体和客体的纽带与桥梁，是经济法律关系中的实质性要素。1.经济权利经济权利是指经济法主体在国家协调经济运行过程中依法具有的自己为或不为一定行为和要求他人为或不为一定行为的资格。它包括以下几方面的含义：（1）经济权利主体可以凭借这种资格依法按照自己的意志为或不为一定经济行为，以实现自己的利益和要求。（2）经济权利主体可以凭借这种资格依法要求经济义务主体为或不为一定经济行为，以实现自己的利益和要求。（3）经济权利主体可以凭借这种资格，在经济义务主体的行为使其权利不能实现或者受到损害时，依法请求国家有关机关给予强制力保护。2.经济义务经济义务是指经济法主体根据法律规定或者满足权利主体的要求，依法必须作为或不作为一定行为的责任。它包括以下几方面的含义：（1）经济义务主体应自觉履行经济法律、法规、合同、协议所确定的各项要求，否则要受到国家强制力的制裁。（2）经济义务主体必须依据经济法律、法规、合同、协议为或不为一定经济行为，以实现经济权利主体的利益和要求。教学目标理解企业的含义和分类，以及企业法的含义与特征；掌握个人独资企业的设立条件和设立程序，个人独资企业投资人及事务管理的相关规定，个人独资企业解散和清算的相关规定；了解合伙企业的含义和特征，合伙企业法的含义和适用范围；掌握合伙企业设立，财产，事务执行，入伙、退伙，解散、清算的相关规定；掌握中外合资经营企业法、中外合作经营企业法和外资企业法的相关规定。教学重点个人独资企业的设立条件和设立程序；合伙企业的含义和特征，合伙企业法的含义和适用范围；中外合资经营企业法、中外合作经营企业法和外资企业法的相关规定教学难点合伙企业设立，财产，事务执行，入伙、退伙，解散、清算的相关规定教学手段教学学时教学内容与教学过程设计注释第二章企业法合伙开酒吧甲、乙、丙三人计划共同出资合伙经营一家酒吧，并决定使用丙的个体工商营业执照。三人拟定的合伙协议规定：甲与乙各出资5000元，丙出资10000元。利润分配为25%∶25%∶50%。其间乙借款4000元用于购买酒吧办公用品。后来乙提出，这4000元债务应该按照25%∶25%∶50%的利润分配比例承担。甲与丙都不同意，发生争议。问题：酒吧的设立是否符合法律规定？合伙企业的设立条件是什么？4000元借款应该如何处理？第一节企业法概述一、企业的含义企业是指依法成立并具备一定的组织形式，以营利为目的的独立从事商业生产经营活动和商业服务活动的经济组织。企业主要有以下四个方面的法律特征：（1）企业在形式上表现为一种组织体。（2）企业在社会功能上是独立从事商品生产经营和商业服务活动的经济组织。（3）企业的设立目的具有营利性。（4）企业存在的法律条件是必须依法成立并须具备一定的法律形式。二、企业的分类目前，我国企业按照不同的划分标准可以分为不同的种类。（1）以企业的所有制性质为标准，企业可划分为全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业和混合所有制企业。（2）以企业的活动领域为标准，企业可划分为工业、交通运输、邮电通信、地质勘探、建筑安装、外贸、物资、农林、水利、金融等各类企业。（3）以企业的规模为标准，企业可划分为大型企业、中型企业和小型企业。（4）以企业的组织形式为标准，企业可划分为独资企业、合伙企业和公司企业。三、企业法的含义与特征企业法是调整国家在组织管理企业及企业在设立、变更、终止、组织机构创建和从事各项生产经营活动中所发生的各种经济关系的法律规范的总称。企业法与其他法律相比具有以下特征：1.企业法是组织法，兼具行为法2.企业法是强制性规范，兼具任意性规范3.企业法是具有一定国际性的国内法四、我国的企业法体系自20世纪80年代以来，我国陆续颁布并施行了几十部企业法律规范，主要包括《中华人民共和国全民所有制工业企业法》《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》《中华人民共和国乡镇企业法》《中华人民共和国私营企业暂行条例》《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称《合伙企业法》）、《中华人民共和国个人独资企业法》（以下简称《个人独资企业法》）、《中华人民共和国中外合资经营企业法》（以下简称《中外合资经营企业法》）、《中华人民共和国中外合作经营企业法》（以下简称《中外合作经营企业法》）、《中华人民共和国外资企业法》（以下简称《外资企业法》）和《中华人民共和国企业破产法》（以下简称《企业破产法》）等。随着我国加入世界贸易组织，有关立法机关对企业法的内容进行了及时的修改。修改后的这些法律规范将更好地规范和完善我国企业的治理结构，增强企业的竞争力。第二节个人独资企业法一、个人独资企业法概述1.个人独资企业的含义个人独资企业是指依《中华人民共和国个人独资企业法》在中国境内设立的，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。2.个人独资企业法的含义个人独资企业法是指国家关于个人独资企业的各种法律规范的总称。《个人独资企业法》于1999年8月30日经第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过，并于2000年1月1日起施行。该法共6章48条，就个人独资企业的设立、个人独资企业的投资人及事务管理、个人独资企业的解散和清算、法律责任等做了明确规定。二、个人独资企业的设立（一）个人独资企业的设立条件1.投资人条件《个人独资企业法》规定，设立个人独资企业的投资人应为一个自然人。另外，外商独资企业不适用本法，因此，能设立个人独资企业的自然人只能是中国公民。2.有合法的企业名称个人独资企业的名称是企业所享有的一种人格权，也是其作为经营实体对外交往的标志。对个人独资企业来说，有确定的企业名称十分必要。3.有投资人申报的出资投资人申报的出资是指在设立个人独资企业时投资人承诺将投入企业资本的总和。4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件个人独资企业作为一个经营实体应当具备与所经营项目相适应的生产经营条件才能保证企业的实际运行。5.有必要的从业人员《个人独资企业法》没有对从业人数做出明确规定，只是原则性地规定须有必要的从业人员，即要有与个人独资企业的生产经营活动相适应的营业人员，而个体工商户则要求雇用人数不得超过8人。（二）个人独资企业的设立程序1.提出申请申请设立个人独资企业，应当由投资人或其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提交下列文件：（1）由投资人签署的设立申请书。申请书应载明企业的名称和住所、投资人的姓名和居所、投资人的出资额和出资方式、经营范围等。（2）投资人身份证明。（3）生产经营场所使用证明等文件，如土地使用权证明、房屋所有权证或租赁合同等。（4）在委托代理人申请设立登记时，应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。2.登记和变更登记登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内，对符合规定条件的予以登记，发给营业执照；对不符合规定条件的不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。3.成立企业是否具有权利能力和行为能力，判断的依据就在于它是否领有营业执照。三、个人独资企业的投资人及事务管理1.个人独资企业投资人的资格限制《个人独资企业法》第十六条规定：“法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。”2.个人独资企业投资人的权利与责任《个人独资企业法》规定，个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。3.个人独资企业的事务管理在企业事务管理方式方面，个人独资企业投资人可以自任企业厂长、经理，管理企业的各项业务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人来管理企业的事务。4.个人独资企业的经营权利及其保护个人独资企业作为企业的一种形式，与公司、合伙企业等享有同样的经营权利。《个人独资企业法》规定，个人独资企业可以依法申请贷款、取得土地使用权，并享有法律、行政法规规定的其他权利。四、个人独资企业的解散和清算1.个人独资企业的解散解散也称为关闭，即个人独资企业终止。企业在清算完成后主体资格随之消灭，原出资人不得再以个人独资企业的名义对外从事生产经营活动。个人独资企业解散的原因有以下几种：（1）投资人自行决定解散。（2）投资人自然死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承。（3）被依法吊销营业执照。（4）法律、行政法规规定的其他情形。2.个人独资企业的清算个人独资企业在解散时应当进行清算，清算按以下程序进行：（1）确定清算人。（2）通知和公告。（3）清算活动。（4）注销登记。第三节合伙企业法一、合伙企业法概述1.合伙企业的含义及特征合伙企业是指依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业的债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业具有以下特征：（1）合伙企业由两个以上自然人组成。（2）合伙企业以营利为目的。（3）合伙协议是合伙企业赖以存在的法律基础，合伙协议决定合伙企业的成立和存续，是处理合伙企业事务的法律依据。（4）合伙企业不具有法人资格，其财产归合伙人共有，合伙人对合伙债务承担无限连带责任。2.合伙企业法的含义及其适用范围合伙企业法是指由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议于2006年8月27日修订通过，自2007年6月1日起施行的《合伙企业法》。该法共6章109条，全面规定了合伙企业的设立、财产、入伙及退伙、解散、清算及内外部关系等，是调整合伙企业关系的基本法律依据。合伙企业法的适用范围是由合伙企业形成的各种关系，国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。二、合伙企业的设立1.合伙企业的设立条件（1）合伙人的主体资格要求。（2）合伙应当有书面协议。（3）有合伙人实际缴付的出资。（4）有合伙企业的名称。（5）有营业场所和从事经营的必要条件。2.合伙企业的设立登记全体合伙人签订合伙协议后即可办理设立登记。合伙企业的设立登记应按以下程序进行：（1）合伙企业设立登记。（2）分支机构设立登记。（3）变更登记。三、合伙企业的财产合伙企业的财产属于合伙人全体共有，应由全体合伙人共同管理和使用，因此，合伙人处置其在合伙企业中的财产应受到一定的限制和约束。1.向合伙人以外的人转让合伙财产在合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额时，除合伙协议另有约定外，须经其他合伙人一致同意，并且在同等条件下其他合伙人有优先受让的权利。2.合伙人之间转让合伙财产在合伙企业存续期间，合伙人之间可以转让在合伙企业中的全部或者部分份额，但应通知其他合伙人。3.合伙人以其在合伙企业中的财产出质在合伙企业存续期间，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。4.合伙企业财产分割限制在合伙企业存续期间，除依法退伙等法律有特别规定的以外，合伙人不得请求分割合伙企业财产，也不得私自转移或者处分合伙企业财产。四、合伙企业的事务执行1.合伙企业事务的执行方式合伙企业事务的执行方式有以下三种：（1）全体合伙人共同执行。（2）由合伙协议约定或全体合伙人决定，委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务，其他合伙人不再执行合伙企业事务，不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务。（3）聘任非合伙人参与经营管理。2.合伙企业重大事项的处理合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意：改变合伙企业的名称，改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点，处分合伙企业的不动产，转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利，以合伙企业名义为他人提供担保，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。五、合伙企业的入伙、退伙（一）合伙企业的入伙入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入业已存在的合伙企业，并取得该合伙企业合伙人资格的行为。法律对新合伙人在入伙的有关规定有：①新合伙人在入伙时应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议，办理变更登记手续；②在订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况；③入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利并承担同等责任，入伙协议另有约定的，从其约定；④入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。（二）合伙企业的退伙退伙是指合伙人退出合伙企业，并丧失合伙人资格的行为。退伙有自愿退伙、法定退伙和除名退伙三种。1.自愿退伙自愿退伙是指合伙人不愿继续进行合伙事务而向其他合伙人提出退伙，从而退出合伙企业、丧失合伙人资格的行为。合伙人可以在以下几种情况下声明退伙，而无须得到他人承诺：（1）合伙协议约定合伙企业经营期限的，当有下列情形之一时，合伙人可以退伙：①合伙协议约定的退伙事由出现；②经全体合伙人同意退伙；③发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；④其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。（2）合伙协议未约定合伙企业经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。合伙人违反规定，擅自退伙的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。2.法定退伙法定退伙又称当然退伙，是指合伙人因法律规定的退伙情形出现而引起退伙的一种方式。《合伙企业法》规定，合伙人有下列情形之一的，当然退伙：①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②个人丧失偿债能力；③作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；④法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；⑤合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。退伙以实际发生之日为退伙生效日。3.除名退伙除名退伙指合伙人因违反合伙宗旨或协议约定的其他事由，经其他合伙人一致决定将其开除的一种退伙方式。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：①未履行出资义务；②因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；③执行合伙企业事务时有不正当行为；④发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起30日内向人民法院起诉。六、合伙企业的解散与清算（一）合伙企业的解散《合伙企业法》规定，合伙企业有下列情形之一的，应当解散：①合伙期限届满，合伙人决定不再经营；②合伙协议约定的解散事由出现；③全体合伙人决定解散；④合伙人已不具备法定人数满30天；⑤合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；⑥依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；⑦法律、行政法规规定的其他原因。（二）合伙企业的清算合伙企业在解散后应当进行清算，清算应按以下程序进行：1.确定清算人清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。清算人在清算期间执行下列事务：清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；处理与清算有关的合伙企业未了结的事务；清缴所欠税款；清理债权、债务；处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；代表合伙企业参与民事诉讼活动。2.通知和公告债权人清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权。债权人在申报债权时应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算人应当对债权进行登记。3.执行清偿任务合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金及缴纳所欠税款、清偿债务后仍有剩余的，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙人承担连带责任，在所清偿数额超过其应当承担的数额时有权向其他合伙人追偿。在合伙企业解散后，原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带责任。4.编制清算报告并办理注销登记在清算结束后，清算人应编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，办理合伙企业注销登记。第四节外商投资企业法一、外商投资企业法的含义外商投资企业法是指规定外商投资企业的设立、组织、经营、终止和解散等行为活动及解决中外双方争议的各种法律规范的总称。二、中外合资经营企业法1.中外合资经营企业的含义中外合资经营企业（以下简称“合营企业”）是依照《中外合资经营企业法》及其实施条例的规定，由外国的公司、企业或其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，经我国政府批准，在中华人民共和国境内，同一个或几个中国的公司、企业或其他经济组织共同举办、共同经营和共负盈亏的股权式合营企业。2.合营企业的企业形式《中外合资经营企业法》规定，合营企业的形式为有限责任公司，但随着国内经济改革的深入及合营企业自身的需要，又出现了采取股份有限公司形式的合营企业。3.合营企业的设立程序在中国境内设立合营企业，必须经过一定的法定程序，具体来说包括申请立项、报批协议合同和章程及登记注册三个阶段。4.合营企业的解散和清算合营企业在下列情况下可以终止或解散：（1）合营期限届满。（2）企业发生严重亏损，无力继续经营。（3）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营。（4）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营。（5）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途。（6）合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。上述第（2）、（4）、（5）、（6）项情况发生的，由董事会提出解散申请书，报审批机构批准；第（3）项情况发生的，由履行合同的一方提出申请，报审批机构批准，而不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务一方应当对合营企业由此造成的损失负赔偿责任。三、中外合作经营企业法（一）中外合作经营企业的含义中外合作经营企业（以下简称“合作企业”）是外国企业和其他经济组织或者个人（以下简称“外国合作者”）同中国的企业或者其他经济组织（以下简称“中国合作者”），按照平等互利的原则，根据《中外合作经营企业法》和《中外合作经营企业法实施细则》及中国其他有关法规，用书面合同约定合作条件，并经国家批准的在中国境内共同设立的经济组织。（二）合作企业的组织形式合作企业在企业组织形式上具有法人资格的可选择性。依据《中外合作经营企业法》的规定，合作企业符合中国法律关于法人条件规定的依法取得中国法人资格。取得法人资格的组织形式一般为有限责任公司。对不具备法人资格的企业可以成立联营式的合作企业，合作各方可依照中国民事法律的有关规定承担民事责任。（三）合作企业的设立和终止1.合作企业的设立根据《中外合作经营企业法》的规定，国家鼓励举办的合作企业是产品出口的生产型合作企业和技术先进的生产型合作企业。2.合作企业的终止根据《中外合作经营企业法》及其实施细则的规定，合作企业终止的原因主要有以下几项：（1）合作期限届满。（2）合作企业发生严重亏损或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营。（3）中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营。（4）合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现。（5）合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。当上述第（2）、（4）项所列情形发生时，应当由合作企业的董事会或者联合管理委员会做出决定，报审查批准机关批准。在上述第（3）项所列情形下，不履行合作企业合同、章程规定义务的中外合作者一方或者数方应当对履行合同的他方因此遭受的损失承担赔偿责任。履行合同的一方或者数方有权向审查批准机关提出申请，解散合作企业。四、外资企业法（一）外资企业法的含义外资企业亦称外商独资经营企业，是指外国的公司、企业和其他经济组织或个人，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业。（二）外资企业的设立申请设立外资企业必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益。申请设立外资企业，有下列情形之一的，不予批准：①有损中国主权或者社会公共利益的；②危及中国国家安全的；③违反中国法律、法规的；④不符合中国国民经济发展要求的；⑤可能造成环境污染的。设立外资企业的程序是：①先向拟设立外资企业所在地的县级或县级以上人民政府提交报告；②通过外资企业所在地的县级或县级以上政府向审批机构提出申请，并报送申请书、可行性研究报告、章程等；③审批机构自接到申请之日起90日内决定批准或不批准。如予批准就发给批准证书；④外国投资者应自收到批准证书之日起30日内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照，并在领取营业执照后的30日内向税务机关办理税务登记。（三）外资企业的终止与清算1.外资企业的终止根据《外资企业法》的规定，外资企业有下列情形之一的，应予终止：①经营期限届满；②经营不善、严重亏损，外国投资者决定解散；③因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营；④破产；⑤违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销；⑥外资企业章程规定的其他解散事由已经出现。外资企业如存在上述第②、③、④项所列情形，应当自行提交终止申请书，报审批机关核准。审批机关做出核准的日期为企业的终止日期。2.外资企业的清算外资企业终止后应当进行清算，外资企业除因破产或者依法撤销而予终止的，应当在终止之日起15日内对外公告通知债权人，并在终止公告发出之日起15日内提出清算程序、原则和清算委员会人选，报审批机关审核后进行清算。教学目标了解公司的含义和分类，以及公司法的含义；掌握有限责任公司设立、组织机构、转让和继承的相关规定，以及一人有限责任公司的相关规定；掌握股份有限公司设立、组织机构的相关规定；了解公司财务会计报告的内容及公积金、公益金和股利分配的相关规定；掌握公司合并、分立，增资、减资，解散、清算的相关规定；了解违反公司法的法律责任。教学重点有限责任公司设立、组织机构、转让和继承的相关规定，以及一人有限责任公司的相关规定；股份有限公司设立、组织机构的相关规定；公司合并、分立，增资、减资，解散、清算的相关规定；违反公司法的法律责任教学难点公司财务会计报告的内容及公积金、公益金和股利分配的相关规定教学手段教学学时教学内容与教学过程设计注释第三章公司法某房地产股份有限公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司于年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并在报纸上刊登了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项：选举和更换部分董事，选举和更换董事长；选举和更换全部监事；更换公司总经理；就发行公司债券做出决议；就公司与另一家房地产公司合并做出决议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的过半数通过。问题：公司这样做对吗？第一节公司法概述一、公司的含义公司是依据《公司法》规定的条件和程序设立的，以营利为目的的企业法人。公司具有以下特征：（1）依据法定条件和程序设立。（2）公司是以营利为目的的经济组织。（3）公司具备法人资格。二、公司的分类根据不同的标准，公司可进行以下分类：1.按照股东责任划分按照股东责任不同，可把公司划分为有限责任公司、股份有限公司、无限责任公司和两合公司四种。（1）有限责任公司。有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。（2）股份有限公司。股份有限公司是指全部资本由等额股份构成，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。（3）无限责任公司。无限责任公司是由负无限责任的股东组成的公司，所有的股东无论出资额多少都对公司债务承担无限责任。（4）两合公司。两合公司是由负无限责任的股东和有限责任的股东组成的公司。根据约定，无限责任股东对公司债务承担无限责任，有限责任股东以出资额为限对公司承担责任。我国《公司法》所称的公司是指依照《公司法》在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。2.按照公司的信用基础划分按照公司信用基础的不同，可把公司划分为人合公司、资合公司及人合资合两合公司。人合公司是指公司的经营活动是以股东个人的信用而非公司资本的多寡为基础的公司，如无限公司。资合公司是指公司的经营活动以公司的资本额为基础的公司，股份有限公司就是典型的资合公司。人合资合两合公司是指公司的设立和经营同时依赖于股东个人信用和公司资本规模的公司。3.按照公司之间的依附关系划分按照公司之间的依附关系不同，可把公司划分为母公司和子公司。母公司和子公司都具备独立的法人资格。母公司以其出资额或所持股份控制或干预子公司的经营活动，对子公司承担责任；子公司作为独立法人，以其全部出资额对公司承担责任。4.按照公司之间的隶属关系划分按照公司之间的隶属关系不同，可把公司划分为总公司和分公司。总公司具备法人资格，分公司是总公司的分支机构，是总公司的组成部分，分公司没有自己的名称，没有健全的组织机构，没有独立的财产权利和法人资格，也不能独立对外承担民事责任。5.按照公司的国籍划分按照公司的国籍不同，可把公司划分为本国公司和外国公司。依照本国法律在本国设立的公司称为本国公司，否则就是外国公司。三、公司法的含义公司法是指规定各类公司的设立、变更和终止、公司的组织形式、活动准则及股东的权利义务的法律规范的总称。《公司法》是规范市场经济主体的经济组织法，是我国经济法律体系的重要组成部分。伴随着社会主义市场经济制度的建立、发展和完善，1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了《公司法》，并于1994年7月1日正式施行。随着社会主义市场经济体制的不断发展和完善，《公司法》先后于1999年12月25日、2004年8月28日、2013年12月28日进行了3次修正，现行《公司法》就是2013年修正，2014年3月1日正式施行的。现行《公司法》的基本结构如下：第一章，总则；第二章，有限责任公司的设立和组织机构；第三章，有限责任公司的股权转让；第四章，股份有限公司的设立和组织机构；第五章，股份有限公司的股份发行和转让；第六章，公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务；第七章，公司债券；第八章，公司财务、会计；第九章，公司合并、分立、增资、减资；第十章，公司的解散和清算；第十一章，外国公司的分支机构；第十二章，法律责任；第十三章，附则。第二节有限责任公司法律规定一、有限责任公司的含义有限责任公司是指符合公司法规定的一定人数的股东共同出资，每个股东以其认缴的出资额对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。有限责任公司有以下特征：人数有一定限制，责任的有限性，募股集资的封闭性，资本的不等额性，股份转让的有限性。二、有限责任公司的设立依据现行的《公司法》，有限责任公司的设立应符合以下条件：股东符合法定人数；股东出资达到法定资本最低限额；股东共同制定公司章程；有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；有公司住所。有限责任公司设立的程序包括：（1）制定公司章程。（2）股东认缴出资。（3）验资。（4）公司设立登记。三、有限责任公司的组织机构有限责任公司的组织机构包括股东会、董事会和监事会。1.股东会有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。有限责任公司股东会的职权包括：决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会或者监事的报告；审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本做出决议；对发行公司债券做出决议；对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式做出决议；修改公司章程；公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议而直接做出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。2.董事会董事会是有限责任公司的执行机构，它是公司的常设机构，对内执行公司业务，对外代表公司。有限责任公司的董事会成员为3～13人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司可以设1名执行董事，不设董事会。董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。董事会对股东会负责，行使下列职权：召集股东会会议，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；决定公司的经营计划和投资方案；制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司增加或者减少注册资本及发行公司债券的方案；制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；制定公司的基本管理制度；公司章程规定的其他职权。3.监事会监事会是公司内部的监督机构。有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司可以设1~2名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式的民主选举产生。监事会设主席1人，由全体监事过半数选举产生。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事行使下列职权：检查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；依照《公司法》的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；公司章程规定的其他职权。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。四、一人有限责任公司的特别规定一人有限责任公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。五、有限责任公司的股权转让和继承1.有限责任公司的股权转让及其办法《公司法》规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面征求其他股东同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。对经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的从其规定。人民法院在依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。在转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改无须由股东会表决。2.有限责任公司的股权继承《公司法》规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。第三节股份有限公司法律规定一、股份有限公司的含义和特征1.股份有限公司的含义股份有限公司是指全部资本被分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。2.股份有限公司的特征与有限责任公司相比，股份有限公司具有以下特征：股东人数没有最高限额的限制，资本划分为等额股份，募股集资的开放性，股票可以自由转让，经营信息公开。二、股份有限公司的设立1.股份有限公司设立的方式股份有限公司的设立可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。2.股份有限公司设立的条件设立股份有限公司应符合下列条件：发起人符合法定人数；发起人认购和募集的股本达到法定资本的最低限额；股份发行、筹办事项符合法律规定；发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；有公司住所。3.股份有限公司设立的程序（1）发起设立股份有限公司的程序包括：发起人发起，订立公司章程，发起人认购股份，选举董事会和监事会成员，验资，申请设立登记。（2）募集设立股份有限公司的程序包括：发起人发起；制定公司章程；发起人认购部分股份；公告招股说明书，并制作认股书；签订股票承销协议和银行代收股款协议；验资；召开创立大会；申请设立登记。三、股份有限公司的组织机构股份有限公司的组织机构由股东大会、董事会和监事会组成。1.股东大会股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依照本法行使职权。《公司法》中关于有限责任公司股东大会职权的规定，同样适用于股份有限公司。股东大会应当每年召开一次年会。召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。2.董事会股份有限公司设董事会，人数为5～19人。董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式的民主选举产生。《公司法》中有关有限责任公司董事会职权及董事任期的规定，适用于股份有限公司。董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会做出的决议必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决实行一人一票。董事会会议应由董事本人出席。董事会应当将会议所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事应当对董事会的决议承担责任。股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或解聘，董事会成员可以兼任经理。《公司法》有关有限责任公司经理职权的规定同样适用于股份有限公司。3.监事会股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式的民主选举产生。监事会设主席1人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。《公司法》中关于有限责任公司监事任期的规定，适用于股份有限公司监事。《公司法》中关于有限责任公司监事会职权的规定，适用于股份有限公司监事会。监事会每6个月至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序除本法有规定的以外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当将所议事项的决定做成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。4.上市公司组织机构的特别规定《公司法》所称上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会做出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。第四节公司的财务会计制度一、公司财务会计制度概述公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务会计制度。公司应当在每个会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定编制。有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所必须依照公司章程的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。公司股东会、股东大会或者董事会在就解聘会计师事务所进行表决时，应当允许会计师事务所陈述意见。公司应当向聘用的会计师事务所提供真实、完整的会计凭证、会计账簿、财务会计报告及其他会计资料，不得拒绝、隐匿、谎报。公司除法定的会计账簿外，不得另立会计账簿。对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。二、公司财务会计报告的内容公司的组织形式不同，财务会计报告的要求也有所不同，但基本上均包括以下内容：1.资产负债表资产负债表反映公司的资产规模、资产构成情况和权益结构，进而反映公司的短期偿债能力和支付能力；同时，通过公司前、后期资产负债表的对比，反映公司财务状况的变化。2.利润表利润表反映公司在一定经营期间的经营成果及其分配情况，也反映了公司的长期偿债能力，同时还是缴纳国家各项税收的依据。3.现金流量表现金流量表是反映公司在一定期间的现金和现金等价物流入与流出的会计报表，有利于判断公司的现金流量和资金周转情况。4.附注附注是对会计报表列示的内容的进一步说明，以便向公司财务会计信息的使用者提供更加全面的财务会计信息。三、公司的公积金和公益金1.公积金公积金是股东权益的重要内容，包括资本公积和盈余公积两部分。资本公积是指由股东投入但不能构成“股本”或“实收资本”的资金部分，主要包括股本溢价、接受捐赠实物资产、投入资本汇兑损益、法定财产重估增值及投资准备金等。资本公积的主要用途有两个：一是转赠资本，二是弥补亏损。盈余公积是指公司按照规定从净利润中提取的各种积累资金。一般盈余公积分为两种：一是法定盈余公积。二是任意盈余公积。2.公益金公司在分配当年税后利润时应当提取5%～10%作为公益金，公益金的主要用途是改善职工福利。四、股利分配一般而言，公司在税前、弥补亏损和提取法定公积金前不得分配股利。股东会、董事或经营管理人员违反规定在弥补亏损和提取法定公积金前向股东分配利润的，必须将违反规定分配的利润返还给公司。公司持有的本公司的股份不得参与利润分配。第五节公司的变更与终止一、公司合并和分立1.公司合并公司合并有吸收合并和新设合并两种形式。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。公司合并的程序如下：合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单；明确债权、债务关系；报批；重新登记。2.公司分立公司分立是指公司依照法律规定及协议约定将一个公司变为两个或两个以上具有独立法人资格的公司。二、公司的增资和减资1.公司的增资当有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资依照《公司法》设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。2.公司的减资公司在需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。三、公司的解散和清算1.公司的解散公司解散即公司法人资格消失。我国《公司法》规定，公司解散的原因有：公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；股东会或者股东大会决议解散；因公司合并或者分立需要解散；依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东可以请求人民法院解散公司。2.公司的清算因上述规定而解散的公司应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组进行清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。清算组在清算期间行使下列职权：清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；通知、公告债权人；处理与清算有关的公司未了结的业务；清缴所欠税款及在清算过程中产生的税款；清理债权、债务；处理公司清偿债务后的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报其债权。第六节违反公司法的法律责任一、虚报注册资本、虚假出资、抽逃资本的法律责任违反《公司法》规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实而取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司处以虚报注册资本金额5%以上15%以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5%以上15%以下的罚款。公司的发起人、股东在公司成立后抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5%以上15%以下的罚款。二、违反公司法财务会计制度的法律责任公司违反《公司法》规定，在法定的会计账簿以外另立会计账簿的，由县级以上人民政府财政部门责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款。公司在依法向有关主管部门提供的财务会计报告等材料上做虚假记载或者隐瞒重要事实的，由有关主管部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以3万元以上30万元以下的罚款。公司不依照本法规定提取法定公积金的，由县级以上人民政府财政部门责令如数补足应当提取的金额，可以对公司处以20万元以下的罚款。三、公司变更与破产清算的违法责任公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不依照本法规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，对公司处以1万元以上10万元以下的罚款。公司在进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单做虚假记载或者在未清偿债务前分配公司财产的，由公司登记机关责令改正，对公司处以隐匿财产或者未清偿债务前分配公司财产金额5%以上10%以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以1万元以上10万元以下的罚款。公司在清算期间开展与清算无关的经营活动的，由公司登记机关予以警告，没收违法所得。清算组不依照本法规定向公司登记机关报送清算报告，或者报送清算报告隐瞒重要事实或者有重大遗漏的，由公司登记机关责令改正。清算组成员利用职权徇私舞弊、谋取非法收入或者侵占公司财产的，由公司登记机关责令退还公司财产，没收违法所得，并可以处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款。四、资产评估、验资或验证机构违反公司法的法律责任承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。承担资产评估、验资或者验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入1倍以上5倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的以外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。五、主管机关违反公司法的法律责任公司登记机关对不符合本法规定条件的登记申请予以登记，或者对符合本法规定条件的登记申请不予登记的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。公司登记机关的上级部门强令公司登记机关对不符合本法规定条件的登记申请予以登记，或者对符合本法规定条件的登记申请不予登记的，或者对违法登记进行包庇的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。六、公司在经营过程中违反公司法的法律责任未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司名义的，或者未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司的分公司名义的，由公司登记机关责令改正或者予以取缔，可以并处10万元以下的罚款。公司成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。当公司登记事项发生变更时，未依照本法规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款。外国公司违反本法规定，擅自在中国境内设立分支机构的，由公司登记机关责令改正或者关闭，可以并处5万元以上20万元以下的罚款。教学目标了解破产和破产法的含义及破产法的作用；掌握破产申请与受理的相关规定；了解破产管理人的职责、权利和义务；了解债权人会议的组成、职权和议事规则；理解重整与和解的相关规定；掌握破产宣告和破产程序终结的相关规定。教学重点破产和破产法的含义及破产法的作用；破产申请与受理的相关规定；破产管理人的职责、权利和义务；破产宣告和破产程序终结的相关规定教学难点债权人会议的组成、职权和议事规则；重整与和解的相关规定教学手段教学学时教学内容与教学过程设计注释第四章破产法三鹿破产案2008年12月25日，河北省石家庄市政府举行新闻发布会，通报三鹿集团股份有限公司破产案处理情况。在三鹿牌婴幼儿配方奶粉重大食品安全事故发生后，三鹿集团于2008年9月12日全面停产。经财务审计和资产评估，截至2008年10月31日，三鹿集团资产总额为15.61亿元，总负债17.62亿元，净资产为-2.01亿元；12月19日三鹿集团又借款9.02亿元付给全国奶协，用于支付患病婴幼儿的治疗和赔偿费用。三鹿集团净资产为-11.03亿元（不包括2008年10月31日后企业新发生的各种费用），已经严重资不抵债。至此，经中国品牌资产评价中心评定，价值高达149.07亿元的三鹿品牌资产灰飞烟灭。问题：三鹿集团的破产过程是否符合法律规定？第一节破产法概述一、破产的含义法律上的破产是指债务人的全部财产不足以抵偿其债务或债务人无能力清偿到期债务的一种事实上和法律上的状态，它表明债务人的经营活动已然失败。在这种情况下，依照法定程序对其财产实行强制清算，并令其退出正常的市场经济竞争环境或消灭其法人资格，对债务人来讲就是破产。破产有以下特点：（1）必须有两个以上的债务人。（2）破产人的债务已经到期，且已达到“资不抵债”的状态。（3）破产还债后，破产人的主体资格不复存在。（4）公平地保护债权人和债务人的利益。债权人的债权是按比例清偿，并按比例承担损失。二、破产法的含义为规范企业破产程序，公平清理债权、债务，保护债权人和债务人的合法权益，维护社会主义市场经济秩序，2006年8月27日，《企业破产法》在第十届全国人大常委会第二十三次会议上审议通过，《企业破产法》共12章136条，自2007年6月1日起施行。三、破产法的作用具体而言，破产法的主要作用如下：1.公平保护债权人的利益2.弥补传统民事救济手段的不足3.给债务人以重新开始的机会4.保障优胜劣汰机制正常运作第二节破产申请与受理一、破产界限破产界限也称破产原因，指认定债务人丧失清偿能力，当事人得以提出破产申请，法院据以启动破产程序、做出宣告破产的法律事实。根据《企业破产法》的规定，我国所有的企业法人都将适用统一的破产原因，企业破产必须是不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。即企业破产有两个可供选择的原因。第一个可供选择的破产原因从我国的实际出发，规定企业不能清偿到期债务并且资不抵债，这两个条件必须同时具备才能构成企业破产原因。第二个可供选择的破产原因参考了国外通行的规定，也就是企业法人不能够清偿到期债务，明显缺乏清偿能力。明显缺乏清偿能力这样一个破产原因和资不抵债之间是一个选择的关系，和不能清偿到期债务是并列的关系。二、破产申请的提出破产申请是债权人或债务人向人民法院提出的对不能清偿到期债务的债务人宣告破产进行清算的请求。破产申请是破产程序的起点。破产申请既可以由债权人提出，又可以由债务人提出。提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。三、破产案件的受理人民法院在收到当事人提出的破产申请后，应当依照《企业破产法》的有关规定进行审查，并在15日内裁定是否受理。人民法院在受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现债务人不符合规定情形的，可以裁定驳回申请。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起10日内裁定是否受理。有特殊情况需要延长前面规定的裁定受理期限的，经上一级人民法院批准，可以延长15日。人民法院受理破产申请的，应当自裁定做出之日起5日内送达申请人。债权人提出申请的，人民法院应当自裁定做出之日起5日内送达债务人。债务人应当自裁定送达之日起15日内，向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人并予以公告。通知和公告事项包括：申请人、被申请人的名称或者姓名；人民法院受理破产申请的时间；申报债权的期限、地点和注意事项；管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产的要求；第一次债权人会议召开的时间和地点；人民法院认为应当通知和公告的其他事项。人民法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定做出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。第三节破产管理人一、管理人的产生《企业破产法》中的管理人是指破产程序开始以后，为了加强对债务人的管理、防止债务人随意地处分财产、保护债权人的利益，依法成立的在法院指挥和监督之下全面接管破产企业，并且负责清理、保管、估价、处理和分配等破产清算事务的专门机构。管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。管理人是独立于债权人和债务人的，但是它又是为了债权人和债务人双方的利益进行活动的。管理人要接受债权人会议和债权人委员会的监督，当管理人的行为损害了债权人或债务人的合法权益的时候，就要承担相应的法律责任。管理人是由法院指定成立的一个专门的机构，由法院根据债务人的实际情况，指定具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任，对法院负责。不得担任管理人的有：因故意犯罪受过刑事处罚，曾被吊销相关专业执业证书，与本案有利害关系，人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。二、管理人的职责（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料。（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告。（3）决定债务人的内部管理事务。（4）决定债务人的日常开支和其他必要开支。（5）在第一次债权人会议召开之前决定继续或者停止债务人的营业。（6）管理和处分债务人的财产。（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序。（8）提议召开债权人会议。（9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。三、管理人的权利管理人经法院许可有聘任必要的工作人员的权利和报酬请求权。管理人的报酬是由法院决定的。确定管理人报酬的办法由最高人民法院决定。债权人会议对于管理人的报酬有权向法院提出异议，债权人会议只享有异议权，而无决定权。管理人执行职务的费用、报酬及聘用工作人员的费用都属于破产费用，由债务人的财产随时支付。四、管理人的义务管理人在破产程序启动以后，有以下几项义务：（1）管理人的某些管理行为应当征得法院的许可。（2）管理人勤勉尽责，忠实执行职务的义务。（3）管理人没有正当理由不得辞去职务的义务。第四节债权人会议一、债权人会议的组成债权人会议是由全体债权人组成的，参与破产程序，行使法定职权的机构。这里的债权人是指依法申报债权的债权人或其委托代理人，债权尚未确定的债权人除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权；对债务人的特定财产享有担保权的债权人未放弃优先受偿权利的，对于一些事项不享有表决权。债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过9人，债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。债权人委员会行使下列职权：（1）监督债务人财产的管理和处分。（2）监督破产财产分配。（3）提议召开债权人会议。（4）债权人会议委托的其他职权。债权人委员会在执行职务时，有权要求管理人、债务人的有关人员对其职权范围内的事务做出说明或者提供有关文件。管理人、债务人的有关人员违反《企业破产法》规定拒绝接受监督的，债权人委员会有权就监督事项请求人民法院做出决定；人民法院应当在5日内做出决定。二、债权人会议的职权根据《企业破产法》第六十一条的规定，债权人会议有以下职权：（1）核查债权。（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬。（3）监督管理人。（4）选任和更换债权人委员会成员。（5）决定继续或者停止债务人的营业。（6）通过重整计划。（7）通过和解协议。（8）通过债务人财产的管理方案。（9）通过破产财产的变价方案。（10）通过破产财产的分配方案。（11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。三、债权人会议的议事规则债权人会议的决议对于全体债权人均有约束力。债权人会议讨论通过的决议由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议做出决议之日起15日内请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新做出决议。经债权人会议表决未通过的决议由人民法院裁定。债权人对人民法院做出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内向该人民法院申请复议。复议期间不停止裁定的执行。但是通过和解协议草案的决议，其所代表的债权额必须占无财产担保债权总额的2/3以上。在计算表决数额时，“过半数”不包括本数，“半数以上”“2/3以上”均包括本数。做这种规定是为了保护债权人的整体利益。债权人会议的决议交人民法院认可执行。但是，有财产担保的债权人享有的优先受偿权不受决议约束。债权人认为债权人会议的决议违反法律规定的，可以在债权人会议做出决议后7日内提请人民法院裁定。裁定期间不影响决议的执行。人民法院对于违法的债权人会议决议有权撤销。第五节重整与和解一、重整制度的含义重整是指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，而是在法院的主持下由债务人与债权人达成协议，制订重整计划，规定在一定的期限内，债务人按一定的方式全部或部分地清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度。重整程序是一种再建型的债务清偿程序，该程序的设立不仅给具备破产原因的企业带来一种福音，企业可以通过重整来摆脱困境、恢复生机，从而减少经营价值的落空；而且让有挽救希望的企业通过重整来避免破产清算，保留职工的就业机会，从而不会因大量失业而引起社会动荡，有利于和谐社会的持续发展。二、重整申请和重整期间1.重整申请债务人或者债权人可以依法直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人可以向人民法院申请重整。国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对金融机构进行重整的申请。人民法院经审查认为重整申请符合法律规定的，应当裁定债务人重整并予以公告。人民法院在审查重整申请时要严格把握受理标准，不能让重整制度变成债务人阻止债权人实现权利的手段，偏离其立法宗旨，不能使重整程序变成当地政府机关以不正当行政手段干预、破坏国有企业市场化破产的避风港。2.重整期间自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。需注意的是，所谓重整期间，仅指重整申请受理至重整计划草案得到债权人会议分组表决通过及人民法院审查批准，或重整计划草案未能得到债权人会议分组表决通过或人民法院不予批准的期间，不包括重整计划得到批准后的执行期间。在重整期间，债务人的财产管理和营业事务执行可以由债务人或管理人负责。《企业破产法》规定，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。这时，管理人应当向债务人移交财产和营业事务，管理人的职权由债务人行使。管理人起监督的作用。管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员来负责营业事务。三、重整计划草案的表决与批准重整计划草案在债权人会议上进行分组表决。表决组的划分要充分体现出当事人的差别利益。人民法院在必要时可以决定在普通债权组中设小额债权组对重整计划草案进行表决。除法律列举的组别划分外，人民法院还可以根据案件具体情况来决定设置其他组别，如公司债债权人组、次级债债权人组等。但是，表决组别的设置不得损害表决结果的公平性。《企业破产法》第八十三条规定：“重整计划不得规定减免债务人欠缴的本法第八十二条第一款第二项规