【公司转投资法律问题探析8600字（论文）】

PAGE6公司转投资法律问题分析TOC\o"1-3"\h\u166301公司转投资概述 344801.1公司转投资的涵义 3132601.2公司转投资的利弊 486041.2.1公司转投资的利处 4268161.2.2公司转投资的弊端 5300892公司转投资存在的问题 6114602.1未明确规定违反《公司法》转投资行为的法律责任 686392.2对转投资形成的关联企业问题没有规定 762612.3未对转投资可能出现的弊端进行规制 75903公司转投资法律制度完善的建议 9117803.1对违反公司转投资规定的法律后果作出明确规定 9137163.2关联企业专章立法的设想 9275133.3规定公司转投资行为披露制度 10240583.4引入深石原则 1071963.5明确公司高管责任，保障资金安全 11271944结论 1224896参考文献 14 PAGE6摘要21世纪，企业之间的竞争日益激烈，为了提高市场竞争优势，突破行业限制，越来越多的企业通过转投资形成规模经济，提高市场竞争力。转投资被广泛运用于企业之间。从现代国家公司立法的概念来看，公司立法的目的是帮助公司提高经营效率，而不是过度限制公司的经营。即便是因为考虑到整体社会经济安全和保护利益相关者的角度出发，对公司的一些行为从法律上进行规定，但必须对公司的行为进行规范，这种敢于有一个度，否则会影响市场积极性和活跃性。作为公司经营活动的一部分，公司转投资应该具备独立法人资格，这也是公司独立经营的体现。现阶段，我国《公司法》转投资制度依然存在一些缺陷，滞后于实践。对违反《公司法》转投资行为的法律后果没有明确的规定，对转投资形成的关联企业问题没有规定，损害中小股东及债权人利益等，不利于公司实践中纠纷解决。因此，本文试图对公司转投资的法律制度进行深入分析，提出建议，希望有助于这方面的立法完善。关键词：转投资；公司治理；对策1公司转投资概述1.1公司转投资的涵义首先，要明确的是，欧美法并无转投资制度，公司转投资是我国特有的。对公司来说，转投资是资本运作的一种常见形式，转投资是一公司依照公司法的规定，投资于其他公司，合法设立公司的行为。公司转投资的目的是盈利，这个过程中，通过转投资可能获得被投资公司的控制权是手段之一，而不是公司决定转投资的先决条件。笔者认为，公司转投资制度应包括以下几层内容：从广义上来说，公司转投资的对象理应不限于企业，公司的对外投资基本上都能纳入转投资的范畴。但就公司法领域来说，应以狭义的企业作为转投资对象，不单单因为转投资是公司法所特有的制度，也因为公司转投资产生的主要法律问题包括基于多方转投资形成交叉持股而引发的公司治理结构失衡问题和由转投资而产生的关联企业问题。笔者根据研究需要，将其对象限定为其他企业。公司转投资的主体是公司，在我国包括有限责任公司与股份有限公司，其他企业形式和非企业法人不能构成公司转投资的主体。公司以自己的名义对外投资，对于这种行为有自主的决定权。公司转投资作为一种法律行为，由公司自身承担其法律后果。公司转投资行为应该是在公司存续期间进行，设立中公司和处于解散、重整、清算期间的公司不得进行公司转投资行为。公司制度的确立有助于整合社会资金、分散社会投资者风险，从而使社会发展项目有了充足的资金支持，极大地推动了社会发展与历史进程。公司拥有独立的法律人格、独立的法人财产权，是具有独立法律地位的权利主体。公司转投资制度的内涵直接关系到的是法律对公司的权利能力的限制。公司转投资是公司的一种资本运营方式，一种经营决策，是在法律规定下产生的一种独立的公司法制度。具体的法律规定决定了各个国家不同的公司转投资制度，公司转投资对象、决议机制、效力等公司转投资的核心内容都来源于法律规定，应该按照法律规定进行。公司转投资的标的是公司的资产，出资形式包括货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权、股权、债权等。因为公司这种在人格方面受自然性质的限制，在作为合伙人投资于合伙企业时不得以劳务作为出资。在向其他公司投资时应符合我国《公司法》的股东出资制度规定。综上所述，公司转投资的概念可以概括为：公司转投资指的是在法律规定对公司权利能力进行一定限制的前提下，公司在其存续期间为了实现营利目的而自主决定将公司资产投资于其他企业的法律行为。1.2公司转投资的利弊1.2.1公司转投资的利处公司的转投资，对于市场而言，加快了市场资金的流通，活跃了资本市场；与企业而言，转投资，有利于企业扩大规模，增加收益渠道，降低经营风险，是企业发展所需。具体来说，转投资对公司的发展有以下好处：（1）转投资可分散公司经营风险公司通过转投资可以降低自身的经营风险，保证投资公司的收入稳定。比如，A公司若将自己的全部资金用于自己的业务上，一旦公司经营亏损，公司将蒙受严重损失。但是如果A公司将自己的资金用于对外投资，那么即使公司经营亏损，只要A公司在其他公司的投资是盈利的，A公司还能获得投资收益，投资的风险就会降低。当公司要进行转投资时，最重要的是选择投资对象。公司的转投资最终目的是多一条途径增加收益，所以公司可以选择一些经营效益好，短时间内可以获得回报的企业作为投资对象，投资自己的资金。（2）转投资可促使公司规模化经营现阶段，企业竞争日趋严峻，企业想要在竞争中生存下来并保持优势，必须提高自身的竞争力。通过和其他强大的公司组长产略合作形式，可以在激烈竞争的市场环境中保持优势，能更好的实现企业的战略目标，获得更大的经济效益。转投资能实现公司的联合：两家公司虽然是竞争对手，从长远发展和企业生存考虑，转投资可以破除原有的经营领域限制，形成战略资源互补，实现规模经济，以更有利的形势参与市场竞争。比如雅戈尔集团就通过转投资，实现了企业规模化经营战略。雅戈尔是一家主营服装业务的公司，在30余年时间，集团进行了13次重大股权投资的投资策略，投资总额达57亿7700万元，和其他公司，实现跨越式发展，发展成为以纺织、服装、房地产、国际贸易为主体的集团公司。1.2.2公司转投资的弊端（1）弱化股东权利对少数股东利益造成损害。公司股权的性质要求股东在出资的基础上享有和行使股权，即资本多数决。在相互投资的公司，投资控股筹集资金的空壳公司的管理可以用投资来实现对公司的控制权，公司资本的增加，然而真正的股票占公司总股本的比重却在减少，形成大量的虚无股份，而这些虚无股份和真实股份有相同的效应，导致正的股东被稀释，股东享有股东的实际权利不断弱化，逐渐失去对公司的控制。公司的投资活动由董事会、股东会和股东大会决定。其中股东会参与决定工资的转投资行为时，按照“资本多数决”这一规定，小股东没有表决权行使的权利，一般由公司的控股股东掌握。如此一来，转投资行为很可能和中小股东的意愿相违背，部分股东将承担转投资带来的冲击和风险，有时候会损害中小股东的利益。（2）削弱公司独立性导致出现不正当关联交易。在转投资状态下，投资公司和被投资公司，实际上形成了一种利益关联关系。公司通过转投资获得被投资公司的控制权，不当使用这种控制权，会损害被投资公司的其他利益相关者的权益。此时，被投资公司虽然拥有独立的法律和法人资格，从法律上而言，实际上已经失去了公司的独立经济地位，同时也失去了公司的独立人格。母公司、母公司子公司和母公司的组建，以子公司的利益为代价，容易为关联企业的整体利益，而子公司的经营决策则由母公司作出。其次，在企业集团中的母公司通常是利益至上，在实际经济活动中，子公司是为母公司整体经济利益和战略目标服务的，是母公司追求利益最大化的一种方式。关联企业的成员以企业集团的形式团结在一起，在市场上处于支配地位，垄断就发生了。垄断组织阻碍资本在不同行业之间的自由流动，直接限制自由竞争，妨碍技术进步，间接侵害消费者和竞争对手的利益，最终阻碍市场经济的正常运行。同时，对于经营者来说，密切依赖关系，会导致企业封闭经营，会增加企业在当今国际竞争环境中的风险，容易造成企业财务危机。2公司转投资存在的问题2.1未明确规定违反《公司法》转投资行为的法律责任中国的《公司法》对公司非法转投资没有明确规定该承担的法律责任，其他相关法律也没有对这个问题作出任何规定。我国公司法第十六条没有规定违反投资问题，规定的法律后果，因此，只能参照第二十二条的规定，具体的非法转投资，一般可以分为两类：首先是公司投资决策程序不符合公司的章程和规定，这种状态下，公司股东时有权提出撤销的；其次是，庄投资行为违反了我国法律法规，这直接导致转投资行为是无效的，不被法律承认。在第一种情况下，如果公司故意违反章程或投资的程序条款的规定，然而企业转投资后效益良好，这种情况下，一般公司股东会默认，并不会主动提出异议。反过来，投资收益不好，公司股东会处于自身利益的考虑下，有可能提出转投资撤销决议，导致被投资企业的利益不能得到有效保护。按照这个思路，在转瓯子的目标企业作为第三人，没有能力也没有必要去查询的股东大会或董事会和董事会的决议程序性法律的要求是否一致，按照“公司法》规定：“公司股东、董事、监事和高级管理人员需要遵循公司章程行事。”按照保护第三人注意的这一原则，这种交易安全应当受到保护。根据上述的第二种状况，违法率法律法规的转投资行为，都被认为是无效的。笔者认为，转投资公司的责任追究可通过缔约过失责任机制的执行，从而保护中股东和债权人的权益。对于公司法违反转投资相关规定的，除了以上我们对其有效性的推定外，没有其他条文来进行详细规定，这说明了假设公司进行了非法或者不合程序规定的转投资行为，是没有相应的法律条款来追责，进行惩罚的。这不利于防止非法转投资行为，会造成很多企业利用非法转投资获取其他公司控制权，进行不正当操作，股东很有可能滥用这种控制权，即公司股东滥用公司独立人格和股东有限责任将投资和经营风险转移给外部债权人，甚至发生股东为逃债而转移资产去成立公司，将其资产以投资或者转投资方式转移至公司名下等问题，很容易损害起亚利益相关者的权益，损害中小股东利益。这种无法可依的乱象，或多或少纵容了转投资的混乱无序和随意性。公司法人人格否认制度不完善。责任追究机制作很大程度上决定了债务人逃避债务获得的惩罚，假设没有责任追究制度，逃避债务的成本低，风险小，这无疑会增加这种行为的发生，债权人的利益很难得到保护，在我国现有的责任追究机制中主要包括对股东与董事、监事以及高级管理人员的责任追究机制。2.2对转投资形成的关联企业问题没有规定当公司通过转投资获取了被投资公司经营管理权，并对被投资公司持有控股权，形成母子公司关系。为了限制母公司的不规范行为，保护股东和债权人的利益，许多国家在立法上对相关企业作出了专门的规定。我国公司法的标准是围绕独立公司设立的，但与关联企业的特殊形式无关。就整个公司的法律制度而言，对关联企业的监管也缺乏法律规范。目前，中国的现行公司法只限于简单地调节企业投资行为本身，为协会在其不良后果和救济少数股东的公司投资，债权人只要使用一些零碎的法律调整，并没有进行系统和全面的规定，不符合的未来公司的形式发展的需要。例如，将在设定的市场条件相关的控制权转移价格的公司转移到母公司的利益，以低于市场的兴趣转移到公司控制贷款，在这种情况下，公司的控制是不足以作为一个结果，吸吮直属单位利润付出代价，对下属公司的偿付能力受损。此外，对关联企业中子公司小股东的利益也受到威胁。当公司成为母公司的利润工具时，子公司的其他股东将受到损害。虽然母公司是子公司的大股东，子公司的损害可导致母公司的损失，但母公司的损害往往是非常小的，子损害公司的利益，谋求更大的利益，以更大的利益来弥补小亏损。总的来说，当公司转向相关企业的投资时，很容易转移风险，避免负债，因而导致债权人和其他中小股东的利益受到侵害。2.3未对转投资可能出现的弊端进行规制我国目前的新《公司法》对公司投资的法律后果的企业如控制利用下属公司与其他债权人实现债权的分配后，相互转让公司控股股东投资的中小股东的利益而不伤害投资和保护这部分利益群体的利益，如何保证信息的畅通，使公司转投资制度的合法性等更加透明，现行公司法没有作出更加理性，科学的安排。转投资最显著的缺陷是虚增资本。在实际经济生活中，公司转投资造成的资本虚增，导致资本信息不真实。很容易造成与公司有交往外来的企业对公司的资产产生误解，高估了公司的资本量，从而产生的交易行为容易给交易对象带来财务风险。同时，虚增资本会导致公司权利和义务的不平等。增加公司的资本额会使交易相对增加，公司资本的机会和偿付能力与原股东不成正比，使得风险负担应由社会承担，扰乱了市场经济秩序。整体而言，转投资造成的资本虚增，引发的系列交易行为，不利于债权人的合法权益的保护，使投资者误认为公司资本雄厚而与其进行关联交易，不利于交易安全。转投资所形成的关联企业间除了可能出现母公司滥用股东权，侵害债权人利益以外，基于其对子公司的控制权，可以对子公司的债权轻易的设置由于其他债权人的担保，使得在子公司出现破产等情形时优于普通债权人受偿，损害债权人的利益。3公司转投资法律制度完善的建议3.1对违反公司转投资规定的法律后果作出明确规定对非法转投资行为的法律后果用法律条文明确规定，有效遏制非法转投资，规范转投资行为。对于违法的转投资行为，直接视为无效。违反公司章程规定的转投资行为，根据股东意愿，可以视为有效。然而需要对公司负责人进行处罚。对于实施非法转投资活动的公司和个人，实行双惩罚制度，可以起到惩戒和威慑作用。对违法行为负有直接责任的人和对其负有直接责任的其他人，如不履行注意义务和忠实义务，可以给予警告或者罚款，并对公司法人处以罚款。在我国的公司立法中引入董事对债权人的直接责任，使得特定情况下，从属公司债权人得以要求从属公司董事承担责任。以对于违反法律限制性规定进行转投资的公司在不否认其转投资效力的基础上，对公司处以罚款、吊销营业执照等行政处罚;对主要负责及承担直接责任的控制股东、董事、高管等可以设定罚款、记过、撤职、开除等行政责任条款，情节严重，构成犯罪的，应责其承担刑事责任。3.2关联企业专章立法的设想许多国家在立法上对关联企业问题作了专门规定，以限制母公司的不规范行为，保护股东和债权人的利益。在我国现行的公司法，并没对当前转投资中的多元化关联关系进行分类整合区分，不能满足未来公司的发展需求。在公司法中对关联企业的转投资问题应该进行专门立法。系统规范各相关企业的基本问题，包括公司再投资过程中相关关系的形成。首先，关联交易、关联企业和企业集团已成为现代市场经济中客观存在的重要而复杂的现象，仅有少数条款在分散的立法规定中进行了系统的调整。应该针对关联企业专门立法，整合、覆盖母公司和子公司的多元化关联关系。学会控制和相互持股公司和其他企业，应该形成统一的标准，便于立法的执行；其次，专项立法模式符合公司制度的发展趋势，可以为中国未来的企业集团立法打下基础，是促进企业建立组、协调组业务目标和相关的公司个人业务目标之间的冲突的利益相关者，保护个关联企业合法权益的客观需要。在转投资中，被投资公司中小股东的由于没有表决权，不受重视，其合法权益得不到保障，对此可以作出以下规定：除非违反公司章程的规定，公司不能担任合伙人或者他公司之无限责任股东。从法律上限制公司的转投资对象，同时公司的章程规定，公司全体股民都有权参加。在具体的制度设计，公司法律关系的投资可以借鉴其他国家的经验，通过扩大信息披露的范围、公平制度以及优先权制度，配合完善信息披露制度，细化法人人格否认制度，股东派生诉讼制度的信赖责任和建立我国立法在法律系统投资的转移关系，取长避短，展现公司转投资的积极意义，又能充分保障各关联企业的利益。3.3规定公司转投资行为披露制度公司转投资披露制度主要包括两个方面：股权信息披露与关联企业合并营业、合并财务报表的披露。首先，在股权变动信息披露。如上所述，世界上许多公司都对这一制度作了详细的规定。根据德国证券法规定，企业取得其他企业25%以上的股份，应当书面通知企业。当股价上涨到50%，必须立即通知。此后，如果企业的所有权发生变化或持有数量少于25%，必须再次通知。被通知企业应当按照公司章程规定的办法，对所公告的股份进行公告。此外，对未上市的股份公司和有限责任公司而言，应在上述情况发生时在公司报上公布，且将相应信息记载于当地工商行政管理部口的档案里。中国的《公司法》也应当借鉴国外的立法经验，结合中国国情，我们还应在《公司法》中针对公司的的信息披露制度进行详细的规定。对转投资对被投资公司是否具有控股权来进行区分。对所有企业的投资和信息应当公开披露，持有自己公司的股权，任何一方公司信息披露义务，接受通知的公司应该按照公司规定的程序对公司的持票情况进行公示。当目标公司是有限公司应当有义务和责任对股东的信息披露义务投资少数股东。同时，应该从另一角度考虑一些程序，例如通过司法程序保护少数股东获得目标公司信息的权利，从而确保公司股东知情权。3.4引入深石原则“深石原则”是为保护债权人和股东利益而设立的一项制度，其主要内容是在母子公司中，若子公司的资本不足，且母公司对子公司之间存在过分的控制，则在子公司破产重组时，母公司的债权应该次于其他债权人和子公司的优先股东。笔者认为应在债权人保护中引入这一原则，以更好地保护债权人的利益。当然，这一原则的应用有先决条件，首先，对主观过错的母公司，这是一般只要母公司从事受托义务的违反，该子公司债权人损害的行为被推定为有过错，但如果母公司能证明其行为已履行诚信义务，在交易时是有利的或子公司，不应过于苛刻的母公司的债务。其次，客观要件主要应满足母公司违反诚信义务，对子公司或子公司债权人遭受损害，以及这种行为与损害三者之间的因果关系。严格依据上述要求运用深石原则，在股东权和债权人保护之间寻找平衡点，有效地消除了转投资中存在的缺陷，引导转投资向良性运行的方向发展。3.5明确公司高管责任，保障资金安全对于债权人，确立实际控制人、董事、股东和其他公司实际经营管理人员对公司财产状况的强制申报制度及财产强制移交制度，要从法律层面强制惩罚，追究法律责任，迫使公司相关人员对公司的资产状况和资产流动向债权人如实汇报，不得私自侵吞公司资产，损害债权人利益，一旦有虚假出资，携款外逃，利润分配不公，虚报财务信息等行为，应纳入其诚信档案，依法追究责任。对于上市公司故意隐瞒或拒绝相关交易信息披露的情况，根据性质追究法律责任；此外，上市公司的违规行为，不仅要处罚的上市的公司，也是该公司的董事会和相关责任人进行严厉处罚。信息披露义务的法律责任作了一些规定，但没有对相关法律责任义务的具体规定应承担对关联方交易的信息披露，对相关责任信息披露违规是与信息披露的原则规定为依据，按照关联交易的特殊性对信息披露违规行为的必要的具体规定，以更有效地遏制上市企业肆意侵犯的管理维护证券市场的正常秩序，保护投资者尤其是中小投资者的合法权益，确保证券市场健康稳定发展。进一步完善公司治理结构，提高管理效率，要求董事对企业自我评价报告，对内部控制的意见，监事会和独立董事、内部控制评价的实施，保证了信息的真实性，保护投资者利益，促进公司的健康、有序发展。上市公司明确信息的管理责任和义务，优化股权结构，建立董事会规模，提高效率和准确性，加强董事会、监事会的监督作用，独立董事提高权威性，增强责任感，履行职责，充分发挥其相互监督和制约作用，要确保内部控制的有效运行中存在的缺陷和不足以确保其真实性、可靠性、及时性和信息，改善信息系统，提高信息透明度，为资本市场的有效运行奠定了坚实的基础。在权益受损后，应当扩大公司债权人的知情权和诉权。对于重大关联交易，我们可以尝试引入司法审查规则，以保障债务双方和信息对等。4结论2013年的《公司法》改革，显示了我国社会主义市场经济进入一个全新的自由蓬勃发展阶段