行政法与行政诉讼法期末复习资料

PAGE2PAGE5一、名词识记知识点1、行政法是指调整行政权被行使过程中所产生的社会关系以及对行政权进行规范和控制的法律规范的总称。其中，行政权被行使过程中所产生的社会关系称为行政关系。2、行政法律关系是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上权利与义务内容的各种社会关系。3行政法律事实，是指由行政法律规范所规定的能够引起行政法律关系发生。变更或消灭的客观现象或事实，简称法律事实。4、行政主体是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织5、行政职权是国家行政权的表现形式，是行政主体实施国家行政管理活动的权能。行政职权只能由行政主体来行使，行政管理相对方不享有行政职权。6、行政职责是指行政主体在行使职权过程中，必须承担的法定义务。任何行政主体在享有或行使行政职权的同时，必须同时履行职责。行政职责随行政职权的产生、变更或消灭而在相应变化。行政职责的核心是依法行政，7、行政机关：指一个国家的统治阶级根据其统治意志，依照宪法和有关法律的规定，行使用权国家权力、组织管理国家行政事务的机关，国家行政机关也叫国家管理机关，简称政府8、首长制和委员会制凡政府组织法定的最高行政决策权力和责任赋予一人承担者，称为首长负责制，简称首长制；而赋予委员会议集体承担者，称为委员会议负责制，简称委员会制9、层次制与职能制层次制又叫层级制、分级制，是指政府组织纵向分为若干层次，每个层次所管业务性质相同，各对其上层负责，但其管辖范围随层级下降而缩小。职能制又叫分职制，指政府组织平行划分为若干部门，每个部门所管业务内容不同，但所管范围大体相同。10、集权制与分权制集权制指行政权力集中于上级机关，下级机关没有或有自主权，一切均需按照上级机关的指示去办。分权制指下级机关在其管辖范围内有自主决定权。上级机关对其权限内决定的事项不加干涉。11、公务员是指在各级国家行政机关中依法行使国家行政权力，执行国家公务，除工勤人员以外的工作人员。即我国公务员的范围限于在政府系统任职的国家公职人员，不包括各级行政机关中的工勤人员。12、行政授权是指法律、法规将行政职权及行政职责的一部或全部授给非行政机关的社会组织行使的法律行为。13、行政委托，是指国家行政机关在自己的职权范围内，将某项行政职能委托给某一机关、机构、企事业单位、其他社会组织办理的行为。14、行政相对方：在法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，是其权益受行政主体的行政行为影响的个人或组织。15、行政法制监督是指国家权力机关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关及国家机关体系以外的公民、组织依法对行政主体及其工作人员是否依法行使行政职权和是否遵纪守法行为所进行的监督。16、行政行为是指行政主体行使行政职权，作出的能够产生行政法律效果的行为。17、行政立法是指国家行政机关依照法律规定的权限和程序，制定行政法规和行政规章的活动18、行政许可是指行政主体根据行政相对方的申请，依照有关法律、法规的规定，通过颁发许可证、执照或批准、登记、认可等方式，允许其从事某项活动，行使某项权利，获得某种资格和能力的具体行政行为。19、所谓行政强制是指行政主体为实现一定的行政目的，保障行政管理的顺利进行，对行政相对方的人身及财产自由等采取的强制性的具体行政行为的总称。20、行政强制执行，是指公民、法人或其他组织拒不履行行政法上的义务，行政机关或人民法院依法采取强制措施，迫使其履行义务的具体行政行为。21、行政合同，是指行政主体之间，行政主体与公民、法人或其他组织之间，为了实现行政管理的目的，依双方意思表示一致，而确立、变更或消灭相互权利与义务的协议。22、行政指导，就是行政机关在其所管辖的事务范围内，根据国家的政策规定，或者法律原则，针对特定的公民、法人或其他组织，用非强制性的方法或手段，取得该行政相对方的同意或协助，有效地实现一定的行政目的的主动的管理行为。23、行政处罚是行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或其它组织给予制裁的具体行政行为24、行政监督是指行政机关实施的法律监督。即行政系统内部上下级之间的法律监督，以及行政系统内部设立的专门监督机关的法律监督。25、行政责任是指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当，违反其法定职责和义务而应依法承担的否定性的法律后果26、行政救济，是指公民、法人或其他组织认为具体行政行为直接侵害其合法权益，请求有权的国家机关依法对行政违法或行政不当行为实施纠正，并追究其行政责任，以保护行政管理相对方的合法权益。27、行政复议是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，按照法定的程序和条件向作出该具体行政行为的上一级行政机关提出申请，由受理申请的行政机关对具体行政行为依法进行审查并作出处理决定的活动。28、行政赔偿即行政侵权赔偿。是指行政主体及其行政工作人员，在行使行政职权过程中，因其行为违法而侵犯了公民、法人或其他组织的合法权益并造成了损害，由行政主体给予赔偿的法律制度问答题27、行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法定程序和要求向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，对具体行政行为进行审理并作出裁决的活动。28、行政诉讼法是指有关调整人民法院和诉讼参加人以及其他诉讼参与人在审理行政案件中所进行的各种诉讼活动以及所形成的各种诉讼关系的法律规范的总称。简言之，行政诉讼法就是调整行政诉讼的法律规范的总和。29、行政诉讼参加人是指因与行政争议存在直接利害关系而参加行政诉讼的整个过程或主要阶段的人及与他们的诉讼地位相类似的人。30、行政诉讼证据是指在行政诉讼中用以证明案件事实情况的一切材料和事实。31、起诉是指公民、法人或者其他组织认为自己的合法权益受到行政机关具体行政行为的侵害，而向人民法院提出诉讼请求，要求人民法院通过行使审判权，依法保护自己合法权益的诉讼行为。32、审判监督程序是指人民法院发现已经发生法律效力的判决、裁定违反法律、法规，依法对案件再次进行审理的程序。审判监督程序不是必须经过的审理程序，不具有审级的性质，是第一审、第二审以外的检验法院已结案件办案质量的一种监督程序。33、行政诉讼强制措施是指人民法院在审理行政案件过程中，为保证审判活动的正常进行和人民法院裁判的顺利执行，对有妨害诉讼秩序行为的人所采取的强制手段。34、行政判决是指人民法院根据事实，依据法律法规参照规章，对审理终结的行政诉讼争议，作出的实体裁判。行政判决分为一审判决和二审判决两种35、行政裁定是指在行政诉讼过程中，人民法院针对行政诉讼程序问题作出的裁决。行政裁定与行政判决具有同等的法律效力。36、决定是指人民法院在诉讼期间，对诉讼中遇到的特殊事项作出的裁决。37、涉外行政诉讼是指人民法院受理、审理和执行具有涉外因素的行政案件所适用的诉讼程序。涉外因素是指行政案件的原告、第三人或者被执行人是外国公民、无国籍人或者外国组织。二、填空1、行政法律关系是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上权利和义务内容的各种社会关系。2、行政法律关系的客体包括物、行为和精神财富。3、以行政法调整对象的范围为标准，对行政法进行分类，可分为一般行政法和特别行政法。4、行政许可权的行使，应当以相对方申请为前提。5、行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织。6、按照行政机关所辖的区域范围不同，可分为中央行政机关和地方行政机关。7、国务院各部、委和行、署在行政法上的职权主要有制定规章权和本部门所辖事务的管理权。8、机关的民事行为同公务行为可根据各处行为的特征来确认：具有纵向管理性质的行为属于公务行为，具有平等有偿特点的行为一般是民事行为。9、依据实施行政行为时形成的法律关系的不同，可以将行政行为分为行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为三类。10、行政行为通常具有的法律效力是公定力、确定力、约束力、执行力。11、行政立法依其权力来源不同，可以分为职权立法与授权立法。12、从法律意义上讲，行政立法程序必须遵循的两个原则是：民主原则、效率原则。13、以许可的书面形式及其能否单位使用为标准分为独立的许可、附文件的许可。14、许可申请的审核和一般包括程序性审核和实质性审核。15、行政许可的设定权分配是指各种主要法律渊源形式在设定行政许可上的权力配置。16、除可以当场作出行政许可决定外，行政机关应当自受理行政许可申请之日起二十日内作出行政许可决定。17、根据行政许可法第60条和第61条的规定，行政许可监督主要包括行政机关内部的层级监督和行政机关对被许可人的监督两种。18、行政强制的对象是相对方的财物和人身自由。19、根据强制执行的对象分为财产、行为、人身三种执法方式。20、行政合同的缔结主要有招标、拍卖、邀请发价、直接磋商等方式。21、行政合同一般采用书面形式。22、行政命令是行政机关依职权进行的，对相对方科以义务的行为。23、以行政指导的功能差异为标准，可将行政命令分为规制性行政指导、调整性行政指导、助成性行政指导。24、申诫罚的具体形式主要有警告和通报批评。r25、行政处罚案件由违法行为发生的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。26、人身罚主要有行政拘留和劳动教养两种形式。27、行政监督属于行政行为，与行政立法行为、行政执法行为、行政司法行为同等重要。28、审计的对象主要是会计资料。29、我国行政救济的途径主要有行政机关救济和司法机关救济。30、行政复议原则上采取书面审理的办法。31、公民、法人或者其他组织认为具体行政为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60内提出行政复议。32、行政赔偿的责任形式是损害赔偿33、行政侵权行为是构成行政赔偿责任的首要条件。34、追偿的形式有两种，一种是“后补”式的追偿；一种是“先赔后追”的方式。35、把复议作为行政诉讼的必经阶段，即复议前置原则，是一些国家行政诉讼的一项基本原则。36、人民法院审理行政案件的方式为开庭审理。37、我国行政诉讼所规定的管辖主要有级别管辖、地域管辖和裁定管辖。38、特殊地域管辖又可分为专管管辖和共同管辖。39、行政诉讼参加人包括当事人和诉讼代理人。三、问答题：1、行政法律关系的特点在行政法律关系双方当事人中，必有一方是行政主体。行政法律关系当事人的权利义务由行政法律规范预先规定。行政法律关系具有不对等性。行政法律关系中的行政主体的权利与义务具有统一性。行政法律关系引起的争议，在解决方式及程序上有其特殊性。2、行政法律关系的构成要素行政法律关系由行政法律关系主体、客体和内容三大要素构成。行政法律关系主体即行政法律关系当事人，也称行政法主体或行政法律主体，是指参加行政法律关系享有权利、承担义政主体B．行政合同的目的是为了实现国家行政管理目标；C．行政合同的双方意思表示必须一致D．在行政合同的履行、变更或解除中，行政主体享有行政优益权19、行政指导有以下特征：（1）行政指导是非权力行政活动（2）行政指导是一种事实行为（3）行政指导是行政机关单方面的意思表示，属于单方行为（4）行政指导是一种适用较大幅度的弹性的管理领域（5）行政指导适用法律优先的原则（6）行政指导是一种外部行为20、行政处罚的特征A．行政处罚是以对违法行为人的惩戒为目的，而不是以实现义务为目的。也就是说，行政处罚不是在个人或组织不履行法定义务时，促使义务人承担义务的措施，而是对个人或组织不履行法定义务或不正当行使权利时的一种制裁，促使其不再重犯。行政处罚的这一特征使其与行政强制执行区别开来。B．行政处罚的适用主体是行政机关或法律、法规授权的组织。司法机关不能作为行政处罚的适用主体，这就将行政处罚与刑罚区别开来。刑罚只能由司法机关来适用和执行，行政机关不能作为适用刑罚的主体。C．行政处罚的适用对象是作为行政相对方的公民、法人或其他组织，属于外部行政行为。这一特点将行政处罚与行政处分区别开来，行政处分是一种内部行为，是基于行政机关内部管理的层级关系或内部监督关系而形成的。被处分的对象只能为行政机关的工作人员或其他由行政机关任命或管理的人员。而一般的公民、法人和其他组织则不能成为行政处分的对象。21、行政责任的构成要件A．行政责任的主体是行政主体及其执行公务的人员。行政机关及法律。法规授权的组织及其执行公务的人员，行政机关委托的其它组织享有行政职权和履行行政职责。对于它们违法或不当行政的行为应承担行政责任，方可保证依法行政、合理行政。只是行政主体和执行公务人员承担行政责任的形式不同罢了，但它们均为行政责任的主体。B．行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当。行政主体及其执行公务的人员应当履行法定的职责，不滥用职权；遵循法定的程序合理而合法行政，这是行政主体及其执行公务人员的法定义务。如有违反，产生行政违法或行政不当，则必须承担相应的责任，这也是行政法治的要求。C．行政责任必须为行政法律规范所确认，是一种法律责任，行政责任不是一种政治上或道义上的责任，而是一种法律所明确规定的责任。对于违反法定的义务的行为，必须依法承担否定性的法律后果。而且行政责任的内容和承担方式必须依法确定。D．承担行政责任须有主观上的故意或过失。法律责任是行政违法或行政不当的必然法律后果，而行政违法或行政不当是以主观过错为必要条件的，因而行政责任的承担也应以主观上的故意或过失为要件。22、行政救济的特征：（1）行政救济以行政管理相对方的请求为前提（2）行政救济以行政争议为基础（3）行政救济的最终目的是保护相对方的合法权益23、行政复议具有以下特点：（１）行政复议是行政机关的行政行为（２）行政复议是以行政争议为处理对象的行为（３）行政复议是由行政相对方提起的一种依申请而产生的行为（４）行政复议是一种行政司法行为24、行政复议的排除根据《行政复议法》第８条的规定，下列事项，不能申请复议：A．不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的。B．不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理的。此外，对国防、外交等国家行为不服的，也不能申请复议。25、、行政赔偿特征。（1）行政赔偿实质上是一种国家赔偿（２）行政赔偿的起因是行政侵权损害行为（３）行政赔偿的义务主体只能是侵权行政机关（４）行政赔偿范围以具体行政行为造成的侵权损害为限（５）行政赔偿的责任形式是损害赔偿（６）行政赔偿的法律责任主体是行政主体26、（2）行政赔偿责任的归责原则A．过错责任原则B．危险责任原则C．违法责任原则27、行政赔偿责任的构成要件A．行政侵权行为B．损害事实C.侵权行为与损害事实之间有因果关系28、行政诉讼的特有原则A．选择复议原则B．审查具体行政行为合法性原则C．具体行政行为不因诉讼而停止执行原则D．不适用调解原则E．变更权有限原则29、人民法院受理行政案件的范围。（1）政处罚的案件（2）政强制措施的案件（3）行政机关侵犯法律规定的经营自主权的案件（4）对行政机关拒绝颁发许可证和执照或者不予答复不服的案件（5）申请行政机关履行法定职责而被拒绝或者不予答复的案件（6）认为行政机关没有依法发给抚恤金的案件（7）认为行政机关违法要求履行义务的案件（8）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的案件（9）法律法规规定受理的其他行政案件30、行政诉讼的举证责任。举证责任又称"证明责任"，是指当事人双方必须就应由自己举证的事实加以证明，否则便承担败诉风险及不利诉讼后果的诉讼法律责任。举证责任包括两方面的内容：一是由谁负责提供证据证明特定的案件事实，即举证责任的分担，二是不能履行举证责任时可能引起何种法律后果。（1）行政诉讼法之所以确定由被告负举证责任．其基本根据：A．人民法院审理行政案件，是对具体行政行为是否合法进行审查。可见行政诉讼所要解决的核心问题是被诉具体行政行为的合法性。而被诉具体行政行为又是由行政机关单方作出的。因而，由行政机关举证证明其所作出的被诉具体行政行为合法，符合公平合理原则。B．依据法治原则，行政机关必须依法行政，由此产生对行政机关的两项最基本要求：a.根据正当法律程序的要求，行政机关须在有充分的事实根据的基础上，才能对相对方作出具体行政行为，亦即"先取证，后行为"；b.行政机关必须根据明确的法律规定，才能对相对方作出具体行政行为。既然如此，当公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯自己的合法权益，向人民法院起诉后，行政机关应有责任证明所作出的具体行政行为是有充分的事实根据和法律根据的。C．被告行政机关的举证能力比原告强。行政机关是某一领域的专门管理部门，技术手段先进，人员素质高，特别是在环境保护、食品卫生、发明专利等专业性很强的行政案件中，原告往往因知识水平、技术手段和检测工具的欠缺，举证较为困难，而被告行政机关则因具备上述条件，举证较为容易。D．与原告相比较，被告行政机关对所作出的具体行政行为的根据等有更充分的了解。在我国现行条件下，原告并不完全清楚被告作出某一具体行政行为的原因。（2）被告不履行举证责任的后果行政诉讼法确定由被告负举证责任，也就意味着当法院受理原告的起诉时即假定被诉具体行政行为违法，需要被告提供事实依据和法律依据来证明自己的具体行政行为是合法的，从而推翻违法假定。当被告不能提供事实根据和法律依据来证明自己的具体行政行为是合法的，则违法假定成立，从而导致以下法律后果：A．对行政诉讼原告起诉是否超过起诉期限有争议的，如果被告举不出证据，应当以原告提供的证据为根据。B．被告应当在收到起诉状副本之日起１０日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为时的证据、依据；被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据，人民法院可以判决撤销被诉具体行政行为。对于行政机关在第一审程序未提供的证据，在第二审程序中提供，第二审人民法院也不予采用。否则，可能导致行政机关藐视第一审人民法院而不积极应诉或者使第一审人民法院的审理活动变得毫无意义。（3）行政诉讼证据的来源行政诉讼证据来源于三个方面：一是被告举证；二是原告举证；三是人民法院依职权收集和保全证据。由于被告负有法定举证责任，因此，被告举证是行政诉讼证据的主要来源。31、起诉的条件A．原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。在诉讼权利能力意义上，任何公民、法人或者其他组织都有在行政诉讼中充当原告的资格。但公民、法人或者其他组织要成为某一特定案件的原告，必须是认为自己的合法权益受到了具体行政行为的侵犯，同时，法律并未限定只有具体行政行为所指向的特定相对方才能充当原告，而只要认为具体行政行为侵犯自己的合法权益即具备原告资格。B．有明确的被告。原告在起诉时，必须指明哪一个行政机关或组织是被告。C．有具体的诉讼请求和事实根据。诉讼请求是指原告向人民法院提出的希望人民法院依法行使审判权，制止侵犯其合法权益的具体行政行为，并对该行为造成的损害予以赔偿的要求。32、涉外行政诉讼的概念和一般原则。涉外行政诉讼的一般原则是指人民法院审理涉外行政案件的基本准则。主要有以下五项原则：A．适用行政诉讼法原则B．同等原则C．对等原则D．适用有关国际条约原则E．委托中国律师代理诉讼原则模拟试卷一、填空题1、行政法律关系由行政法律关系主体、客体和内容三大要素构成。2、合法性原则主要解决行政合法与非法问题。合理性原则解决行政是否适当的问题。3、在行政组织法规中对于行政机关职责权限的规定，一般采用三种方式：概括规定列举规定和折衷规定，4、被授权的组织在行政法上具有独立的行政主题的法律地位。5、行政立法依其权力来源不同，可以分为职权立法授权立法·6、行政许可证是行政许可行为的主要表现形式和法律术语。7、行政强制执行的性质是：行政性强制性执行性8、我国《行政诉讼法》规定，因不动产提的行政诉讼，由所在地人民法院管辖。二、名词解释(每小题4分，共20分)1、行政法律关系主体行政法律关系主体即行政政律关系当事人，是指参加行政法律关系享有权利、承担义务的当事人2、国家行政机关国家行政机关是指—个国家的统治阶级根据其统治章志，依照宪法和有关法律的规定，行使国家权力、组织管理国家行政事务的机关3、行政相对方行政相对方是指在行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，是其权数受行政主体的行政行为影响的个人或组织．4、行政不当行政不当是指行政主体及其执行公务的人员，在执行行政管理过程中作出的行政行为合法但不合理5、被追偿人被追偿人，是加害行为的行政机关工作人员或者其委托的组织和个人三、单项1、行政合法性原则和行政合理性原则共同构成D，行政法治的原则2、行政强制的对象是相对方的D、财物和人身自由3、A、人身罚是最严厉的行政处罚。4、作为一方当事人的行政机关被合并到另—个行政机关，属于A、行政法律关系主体的变更5、当事人对财产保全的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间A、不停止裁定的执行6、国家公务员的—项权利是 B、辞职四、多项1、行政法律关系的客体包括A、物B、行为D、精神财富2、行政立法的效率原则一般是通过加以实现的A、时效制度B、代理制度3、行政赔偿责任的归原则主要有等几种。A、过错责任原则B、危险责任原则C、违法责任原则 4、我国行政救济的逮径有B、行政机关救济D、司法机关救济5、行政相对方的义务包括A、服从行政管理的义务C、协助行政主体执行公务的义务6下列行为中，属于行政行为的有B、行政机关制定规范性文件C、街道办事处与居委会签订卫生管理承包合同7、在我国，国务院是A、最高国家行政机关B、中央人民政府C、国家最高权力机关的执行机关五、简答1、简述行政法的作用：(1)保障行政权有效行使，促进行政主体依法行政，提高行政效率