商法专题第二讲

2024/4/3商法学1商法专题第二讲

商法基础理论复旦大学胡鸿高教授博导2024/4/2商法学1商法专题第二讲

商法基础理论复旦大学2024/4/3商法学2商法原理与体系商法的概念与特征商法理念和原则商法的历史沿革商事法律关系商法的地位商法的渊源和体系2024/4/2商法学2商法原理与体系商法的概念与特征2024/4/3商法学3商的概念与地位商．（拉commerium,英commerce,德derhandel,)商，刻也（《集韵·阳韵》）；测、量——商量；通财鬻货曰商（《汉书·食货志》下）；商之为言，商其远近，度其有之，通四方之物，故谓之商也，行曰商，止曰贾（《白虎通·商贾》）；商——商人＋财物交换；固有商．——买卖商（经济学）货币－商品－货币G-W-G2024/4/2商法学3商的概念与地位商．（拉commeri2024/4/3商法学4商的概念与地位文明＝商业（论法的精神）；韦伯思路－资本主义精神＋宗教伦理＋商业；法学－无利非商说；1、直接媒介财货交易；2、间接媒介财货交易；3、为其便利融资或有关联（制造加工）；4、为商事服务（广告饭店）2024/4/2商法学4商的概念与地位文明＝商业（论法的精神2024/4/3商法学5商法的概念与特征商法的概念（commmerciallaw;businesslaw;商法－商事法－商业法（商贸法）；商人法（merchantlaw)与企业和经营有关的法=businesslaw税法；商人法lexmercatoria（拉,法）;现代商人newormordernlexmercatoria(英）；新商人法newlawmerchant(（英）法国：农业文明－商人法；工业文明－商业法；当代文明－商法2024/4/2商法学5商法的概念与特征商法的概念（comm2024/4/3商法学6商法的概念与特征关于一定商行为的特别法（法国）；适用于商人的特别私法（德国）handelsrecht；商法的分类：广义商法与狭义商法；实质商法与形式商法；大陆法系商法与海洋法系商法。；2024/4/2商法学6商法的概念与特征关于一定商行为的特别2024/4/3商法学7商法的概念与特征商法的特点：国际性；公法性；技术性；营利性；协调性；进步性。2024/4/2商法学7商法的概念与特征商法的特点：2024/4/3商法学8商法对象质的规定性目的的营利性。无利非商，商场=官场？民法保护民事主体的一般利益；商法保护商人的营利事业。主体的商人性。各国都有商事主体法。官商、军商不是商。行为的交易性。使用价值（民），价值（商）；对价性质的交易性是商行为的特点2024/4/2商法学8商法对象质的规定性目的的营利性。无利2024/4/3商法学9商法对象范围的立法例概括式（实质说，美国）以营利为目的的事业为商列举式（形式说，法国）商行为：动产和不动产买卖、制造、租赁、商务代理、行纪、居间、拍卖、演出、银行经营、水陆运输等；2024/4/2商法学9商法对象范围的立法例概括式（实质说，2024/4/3商法学10商法对象范围的立法例折中式（混合说，德日）：动产物和有价证券的购买与转让等13种商行为；企业－以商人方式经营又在商业登记薄上登记注册视为商事活动（德）日本商法501－502条2024/4/2商法学10商法对象范围的立法例折中式（混合说2024/4/3商法学11商法对象的范围商流关系（生产商－批发商；批发商－零售商；零售商－消费者），体现为交易关系物流关系－货物的运输、物流配送、仓储保管、挑选、加工、包装、货运代理的与物流有关的业务活动中形成的交易关系资本流关系（集资、投资、银行、保险、证券、基金业务中发生的因资本运动而产生的交易关系）2024/4/2商法学11商法对象的范围商流关系（生产商－批2024/4/3商法学12商法对象的范围服贸关系。服务的商品性。信息、咨询、通讯、网络、软件、金融、会计、法律、管理、旅游、餐饮、娱乐等。商事组织关系。商事公司、商事合伙、商事独资企业。商事管理关系。商事登记、商号、商业簿记、国际贸易管制。2024/4/2商法学12商法对象的范围服贸关系。服务的商品2024/4/3商法学13商法的对象商事财产关系和商事人身关系从事营业活动引起的社会经济关系内部关系＋外部关系＋商业管理关系商事组织关系＋交易关系＋商代关系＋自律关系＋监管关系商事关系现代商事组织关系＋现代商事行为关系问题：营业与商事2024/4/2商法学13商法的对象商事财产关系和商事人身关2024/4/3商法学14商事独立性商事独立：物物交换W－W;简单商品交换W－G－W;；发达商品流通G－W－G’.历史说－历史法学派的观点；商人职能说－商人的专门职能2024/4/2商法学14商事独立性商事独立：2024/4/3商法学15商事独立性商事富有效益性边际效益增加使生产、商人和消费者主体人格利益最大化贸易改变世界格局：野蛮→文明，战争→贸易，哪里有商业，哪里就有法律（孟德斯鸠）2024/4/2商法学15商事独立性商事富有效益性2024/4/3商法学16商法的历史沿革古代商法（诸法合体）罗德海法（共同海损的投荷）中世纪商法（习惯法－1673路易14商令－商人法）中世纪商法的三大特征：自治之法；神与国不干预之法；商事仲裁创设之法。2024/4/2商法学16商法的历史沿革古代商法（诸法合体）2024/4/3商法学17商法的历史沿革近现代商法１．法国商法２．德国商法３．日本商法４．美国商法５．中国商法2024/4/2商法学17商法的历史沿革近现代商法2024/4/3商法学18商法法系客观主义商法法系－法国。调整商人、商人会计、公司、居间商、行纪商、商业注册、商品交易所、证券经纪人、汇票、本票、海商、商事法院。主观主义商法法系－德国。调整商人、商业公司、商业帐簿、商行为、海商。不包括保险、票据、破产、海事法院.(通过单行法颁行）。折中主义商法法系－日本。2024/4/2商法学18商法法系客观主义商法法系－法国。调2024/4/3商法学19商事法律关系商事法律关系的特征商事法律关系的要素商人商业使用人商行为－商人从事商经而实施的行为商事权利与商事义务2024/4/2商法学19商事法律关系商事法律关系的特征2024/4/3商法学20商法的地位商法是独立的法律部门１．老法２．活法３．对象４．内容商法与民法商法与经济法2024/4/2商法学20商法的地位商法是独立的法律部门202