中国法制史课件

第１章夏、商、西周的法律制度

夏商西周本章内容1.1

中国法的起源1.2夏商时代的法制1.3西周的法律制度1.1中国法的起源１、法产生的一般规律生产力剩余产品阶级和阶级斗争灋私有制廌:獬豸2、中国法产生的特征（1）氏族血缘关系的延续和强化

延续与比较基本社会组织

组织特征

维系手段

原始社会

氏族

血缘关系

习惯

阶级社会

国家

地域关系

法律

（2）法源于礼礼的产生：礼来源于人们的日常生活，并与祭祀有密切联系。

禮礼的特征

l

礼的综合性l

礼的习俗性l

礼的等级性l

礼的保障手段的非确定性

礼的性质：中国古代早期的综合性社会规范。（3）刑起于兵“刑”字的来历据研究，“刑”字是由“井”字衍生而来的。“井”字的最原始意义是“型”，即制作器物的模型。引申为典范、规范的意思。后来，在“井”旁加上“刂”部，才有了刑杀的含义。

。（3）刑起于兵“刑起于兵”的含义与根据兵——战争l

《易经》：“师出以律”l

肉刑的形态与战争密切相关l

司法官员的名称与军事职务相联系刑的性质——刑罚1.2夏商时代的法制１、夏朝法制概况关于“禹刑”、“夏刑三千条”与法律渊源“不用命”、“昏墨贼杀”与“不孝”“圜土”、“夏台”与监狱“《左传·襄公二十六年》引《夏书》：“与其杀不辜，宁失不经。”2、商代的立法《史记·殷本纪》：“帝太甲既立三年，不明，暴虐，不遵汤法，乱德，于是伊尹放之于桐宫。”《竹书纪年》又载：“祖甲二十四年，重作汤刑。”都提到了汤刑或汤法。汤刑或汤法应当认为是商代法律的总称。应当还是以习惯法为主，可能会有成文的，但不会是主体，更不会公开。3、商代的刑事法律罪名违命、乱政、疑众等《礼记·王制》：“析言破律、乱名改作、执左道以乱政，杀。作淫声、异服、奇技、奇器以疑众，杀。”3、商代的刑事法律刑名（1）五刑墨，或黥：在面部刺字并涂墨；劓：割鼻；剕，或刖、膑，秦汉时称斩趾：砍去一足；宫，或腐、淫、椓：破坏人的生殖机能；大辟：辟，甲骨文中指灾祸。大辟是最大的灾祸，即死刑。（2）其他刑罚：炮烙（páogé）、醢（hǎi）、脯（fǔ）、剖心、斫（zhuó）胫等。。4、司法制度的特色神判：托名神意进行司法活动。甲骨文：“贞：王闻惟辟？”，“贞：刖宰八十人不死？”等。监狱：圜土械具：梏（手）、枷（颈）、桎（足）

1.3西周的法律制度1、法制指导思想敬天保民、明德慎罚敬天保民：周初统治者认识到，天命不是固定不变的。“皇天无亲，惟德是辅”，如果统治者丧失了德，天就会改变成命。而天又是根据什么考察统治者的德性的呢？“天聪明自我民聪明”，对统治者的评价取决于民众的评价。因而，要长久保持统治地位，就必须“怀保小民”。明德慎罚：“明德”，就是倡导德政；“慎罚”，就是谨慎用刑。

《尚书·康诰》：“若有疾，惟民其毕其咎；若保赤子，惟民其康乂”《尚书·无逸》：“厥或告之曰：‘小人怨汝詈汝’，则皇自敬德，厥愆，曰朕之愆。”《尚书·吕刑》：“王曰：呜呼！敬之哉！官伯族姓，朕言多俱。朕敬于刑，有德惟刑。”《尚书·康诰》：“要囚，服念五六日，至于旬时，丕蔽要囚。”《尚书·无逸》：“不永念厥辟，不宽绰厥心，乱罚无罪，杀无辜，怨有同，是丛于厥身。”亲亲、尊尊亲亲，即亲其所亲，父子、兄弟等亲属之间应当严守伦理要求，各安其位，和睦相处；尊尊，即尊其所尊，天子、诸侯、卿大夫、士和平民等也要各安其位，尊敬长上。亲亲侧重于家庭关系，尊尊侧重于政治关系，由亲亲而尊尊，形成符合礼的要求的社会秩序。2、宗法制以血缘关系为基础而形成的一种家国一体的政治体制，用以规范贵族的权位继承和保障贵族世袭统治。西周时期正式成型。基本原则有两条：一是大宗率小宗，二是嫡长子继承制。

金字塔式政治结构天子卿大夫诸侯士3、周公制礼与礼的系统化以周公为代表的西周统治集团，在总结夏、商两代礼制的基础上，对礼进行了系统化，使礼成为有“本”有“文”，上可以经国家、定社稷，下可以约束人们日常言行的综合性规范体系。婚礼丧礼祭礼冠礼相见礼乡饮酒礼礼不下庶人，刑不上大夫。

——《礼记·曲礼上》4、西周的刑事法律制度“九刑”、“吕刑”与西周刑事立法（1）九刑：《左传·昭公九年》：“周有乱政而作九刑”。关于“九刑”的性质，主要观点有：

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刑法

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刑罚（2）吕刑：史书记载，西周穆王时期，司寇吕侯（甫侯）为“训夏赎刑”而作“吕刑”。关于“吕刑”的性质，也有两种认识：

l刑法

l用刑之道西周刑事法律的基本原则（1）以德为本，慎刑、中刑《尚书·吕刑》：“德威惟威，徳明惟明”；“士制百姓于刑之中，以教祗德”ํ（2）重视主观心理《尚书·康诰》：“人有小罪，非眚，乃惟终，自作不典，式尔，有厥罪小，乃不可不杀。乃有大罪，非终，乃惟眚灾，适尔，既道极厥辜，时乃不可杀。”

《周礼·秋官·司刺》有“三宥之法”：不识、过失、遗忘

（3）衿老恤幼《礼记·曲礼上》载：“八十、九十曰耄，七年曰悼。悼与耄，虽有罪不加刑焉。”《周礼·秋官·司刺》有“三赦之法”：幼弱、老耄、蠢愚

（4）疑罪从轻

《尚书·吕刑》：“五刑之疑有赦，五罚之疑有赦，其审克之。”《礼记·王制》：“附从轻，赦从重。”罪名与刑名（1）罪名违反王命侵犯财产聚众饮酒杀人不孝不友

（2）刑名除五刑外，史书提到的还有：鞭、扑、流、圜土之制和嘉石之制等。

l圜土之制：对犯罪者适用的一种劳役刑。《周礼·秋官·司圜》：“凡害人者，弗使冠饰而加明刑焉，任之以事而收教之。能改者，上罪三年而舍，中罪二年而舍，下罪一年而舍。”l嘉石之制：对未构成犯罪的一般过错适用的一种劳役制度。《周礼·秋官·大司寇》：“凡万民之有罪过，而未丽于法，而害于州里者，桎捁而坐诸嘉石，役诸司空。重罪，旬有三日坐，期役。其次九日坐，九月役。其次七日坐，七月役。其次五日坐，五月役。其下罪三日坐，三月役。”5、西周的民事法律所有权制度土地：周天子所有——井田制动产：私有制动产包括奴隶：文王“有亡荒阅”。契约制度（1）买卖契约：质剂。质：买卖大宗货物适用的较长的契约。剂：买卖小宗货物适用的较短的契约。（2）借贷契约：傅别婚姻制度（1）婚姻原则一夫一妻制父母之命，媒妁之言同姓不婚

（2）婚姻成立“六礼”程序：纳采问名纳吉纳征请期亲迎

男家委托媒妁，向女家求婚问得女方姓名生辰卜问吉凶男家将卜得的吉兆通告女家男家向女家送交聘财，订婚男家择取吉日，确定婚期成婚之日男方亲往女家迎娶（3）婚姻解除七去（出）三不去

七去：不顺父母、无子、淫、妒、有恶疾、多言、窃盗

三不去：有所取无所归、有更三年丧、前贫贱后富贵继承制度（1）商前期：兄终弟及；后期开始：父死子继（2）西周：进一步明确嫡长子继承制6、西周的司法制度司法机构（1）周天子拥有最高司法权（2）大司寇（3）士（4）司徒等其他官员诉讼制度（1）起诉：狱讼有别。《周礼·秋官·大司寇》有：“以两剂禁民狱”、“以两造禁民讼”的记载。据汉郑玄解释：“狱谓相告以罪名者”，“讼谓以财货相告者”（2）审判：

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特权制度：命夫命妇不躬坐狱讼和八辟之法

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证据制度：契约证据和五听

。五听：辞听：观察受审者的言辞，有无言语错乱。色听：观察受审者的表情，是否惊惶失措。气听：观察受审者是否紧张喘息。耳听：观察受审者的听觉是否迟钝。目听：观察受审者有无目光失神。

本章内容2．1春秋战国时期的法律思想2．2春秋战国时期法律制度的变革

2．1春秋战国时期的法律思想１、春秋战国时期法律思想概况儒家：乱的根源在于礼乐制度的废驰，应当在继承“周礼”的基础上，重新确立一套新的礼乐制度；法家：则把注意力集中在法律本身的变革上，主张以法治国，用严刑峻罚推行改革；墨家：当务之急是用“兼相爱，交相利”的原则改造社会；道家：天下之乱其实正是所谓礼、法或利造成的祸害，要想天下太平，就应当依据“道”无为而治。.2、儒家法律思想的主要内容孔丘（公元前551年—前479年），字仲尼，鲁人。曾任中都宰，后为司寇。记载其言论的是《论语》，为研究孔子思想的主要依据。孟轲（约公元前372年—前289年），邹国人，留有《孟子》一书传世。

（1）

“和”——儒家的法律价值目标“和”的含义。《尔雅》：“（笙）小者谓之和。”后引伸为调和乐器之音，更引伸为调和、和谐之意。与“和“密切联系的名词是“中”。“中”是“和”的的操作标准，把握好中，也就实现了“和”。“中”或“中庸”是中国哲学当中一个非常重要的名词。强调“中”是贯穿《周易》始终的核心思想之一。“中”是指事物发展过程当中最适当的位置或状态。“和”与等级制孔子重视礼，主张以礼治国。孔子最看重的又是礼所要求的尊卑有序的等级秩序。这种等级秩序应当是什么样的呢？儒家礼乐并提，人们也将儒家主张的制度称之为礼乐制度，乐最能体现儒家心目中理想的礼的状态。乐是由高低不同的音符组成的，音符之间谐和一致，构成美妙的乐章。所以理想的社会必须是具有和谐的等级制的社会。荀况：“或禄天下而不自以为多，或监门、御旅、抱关、击柝，而不自以为寡。故曰：‘斩而齐，枉而顺’。”等级的标准一是德才，二是伦理。孔子：“先进于礼乐，野人也；后进于礼乐，君子也。如用之，则吾从先进。”荀况：“虽王公士大夫之子孙也，不能属于礼义，则归之庶人；虽庶人之子孙也，积文学，正身行，能属于礼义，则归之卿相士大夫。”伦理标准是将天然的伦理关系移植到一切社会关系，尤其是政治关系当中来，使其设计的等级制度也变得“天然”和谐起来。（2）

“仁”——等级制的伦理基础和教化手段“仁”的含义。

孔子对仁所做的最重要的解释是“爱人”，《论语·颜渊》记云：“樊迟问仁，子曰‘爱人’。”所谓仁，也就是父慈子孝兄友弟恭，就是以仁爱的精神处理亲属之间的关系。而且，仁的精神不应当只局限在亲属关系的范围内，“泛爱众，而亲仁”，要把仁爱的精神推而广之，由父母、兄弟、夫妇，推广到一切人，乃至于一切社会关系，包括政治关系。有子：“孝弟也者，其为人之本，其为人也孝弟，而好犯上者鲜；不好犯上而好作乱者，未之有也。”

仁的基本要求儒家认为，为仁并不难，因为，仁实际是人的天性。孟子说：“仁义礼智，非由外铄我也，我固有之也。”又说：“君子所性，仁义礼智根于心。”而人之所以会有不仁的想法和行为则是后天环境影响的结果。正所谓：“人之初，性本善；性相近，习相远。”

“克己复礼”就是仁的基本要求。

孟子对“仁”的发展孟子将孔子的仁的规范发展为“仁政”，认为仁应当建立在一定的物质基础之上，即首先应当“制民之产”。孟子提出“明君制民之产，必使仰足以事父母，俯足以畜妻子，乐岁终身饱，凶年免于死亡。然后驱而之善，故民之从之也轻。”“今也制民之产，仰不足以事父母，俯不足以畜妻子，乐岁终年苦，凶年不免于死亡。此惟救死而恐不瞻，奚暇治礼义哉？”

（3）

“德主刑辅”——法律的最终定位《论语·宪问》说：“君子而不仁者有矣夫，未有小人而仁者也。”这样，有时就需要刑的力量予以强制性的纠正，正所谓“政宽则民慢，慢则纠之以猛；猛则民残，残则施之以宽。宽以济猛，猛以济宽，政是以和”。儒家认为，“德主刑辅”首先是说二者在地位上不一样；同时，在具体适用上也还应当有先后之分，即所谓“先教后诛”。儒家还认为，在强调德教作用时，尤其应当强调在上者的德。子曰：“君子之德风，小人之德草，草上之风，必偃。”孟子、荀子等人继承了孔子的上述思想，形成了儒家标志性的“人治”理论。荀子：“法不能独立，类不能自行，得其人则存，失其人则亡”

“有治人，无治法”

.3、法家法律思想的主要内容商鞅（约公元前390年—前338年），卫国人，名公孙鞅，因在秦变法有功，被封于商，故称商鞅。韩非（约公元前280年—前233年），韩国人，《史记·老子韩非列传》称“非为人口吃，不能道说，而善著书”。

（1）法的含义

法家认为，立法的内容应当根据形势的变化和国家的需要来确定，即“当时而立法，因事而制礼”。法家宣布，国家的需要就是立法的根据。法家没有把法律的权威寄托于神或祖先，他们认为，法律之所以有权威，就是因为它是君主的命令。概括起来，法家认为，法就是君主根据国家需要所发布的命令。（2）法的效力观只要是君主以法的形式颁布的东西，就一定具有效力，而且必定要实现它百分之百的效力，即所谓“信赏必罚”。法律的效力只取决于立法者的意愿，没有必要努力去使义务者感到法律是合理的。

维持法律效力的唯一办法就是法律制裁，而且，这种制裁必须是高强度的，即法家一贯主张的重刑。只承认法律是唯一一种控制社会的形式，拒绝用道德等控制形式来弥补法律的不足。（3）法与道德法家认为，法律和道德一样，都是在不断变化的。法家不承认有什么先验的、永恒的道德。在道德与法律的关系上，法家认为，法律是国家的根本所在，道德是从属于法律的第二层次的范畴。《商君书·画策》：“所谓义者，为人臣忠，为人子孝，少长有礼，男女有别，非其义也；饿不苟食，死不苟生，此乃法之常也。圣王者不贵义而贵法，法必明，令必行，则已矣。”

“力生强，强生威，威生德，德生于力。”

结论：法家并不摈弃一切道德，但又坚决反对道德教化。道德只能是第二性的，是一个消极的、被动的存在，也就是作为法律作用的后果而存在。（4）法与犯罪预防法家认为，人性天生是恶的，具体表现就是“欲”，就是求利之心。而且，这种不顾一切求利的本性是不可能改变的。法家积极评价了人性恶，认为求利之心正是立法的基础。法家对人性的认识，实际上已经排除了儒家所主张的两种预防犯罪的方法：一是道德教化。二是富民。

基于上述结论，在法家的心目中，犯罪动机人人都有，人人都是坏蛋，都有犯罪的可能性。至于可能会否变为现实，就看外在环境了。要想杜绝犯罪，办法只有一个，即造成一个“不能为奸”的“势”（外在环境）。法家的结论是，杜绝犯罪的“势”，就是“重而必”的惩罚。其逻辑是，“行刑重其轻者，轻者不生，则重者无从至矣。”（5）法、术、势相结合的治国理论术。韩非的所谓术，就是君主任用百官、驾驭百官的权术。用术应

“大不可量，深不可测”。势。势有两方面的含义，一是指势力，即整个国家的政治、经济、军事势力；二是指权势，即君主所拥有的立法、司法、行政等方面的绝对权力。势只能由君主“独制”，“权势不可以借人”。法、术、势的关系。相互依存、相互作用。2．2春秋战国时期法律制度的变革1、利崩乐坏与公布成文法礼崩乐坏据《春秋》记载，当时，“弑君三十六，亡国五十二，诸侯奔走不保其社稷者不可胜数”。在这种形势下，一些诸侯国为了生存或称霸，纷纷改革阻碍社会发展的落后制度，以期富国强兵。改革的重点主要集中在土地制度、赋税制度和户籍制度上。这些改革标志着周礼所确立的政治法律制度的崩溃。

公布成文法

人物介绍子产，春秋时期著名的政治家，长期任郑国执政。他在郑国进行了一系列卓有成效的改革。《左传·襄公三十年》记云：“子产使都鄙有章，上下有服，田有封洫，庐井有伍。”子产十分重视法律的作用，坚持依法办事。邓析，郑国大夫，他精研法律，并经常助人进行诉讼。《吕氏春秋·离谓》记云，邓析“与民之有狱者约：大狱一衣，小狱襦袴。民之献衣襦袴而学颂者不可胜数。以非为是，以是为非，是非无度，而可与不可日变。所欲胜，因胜；所欲罪，因罪”。

公布成文法的主要事件（1）公元前536年，郑国执政子产“铸刑书于鼎，以为国之常法”，即将法律铸在金属鼎上，向全社会公布，史称“铸刑书”。

（2）公元前530年，郑国的邓析“欲改郑所铸刑制，不受君命，而私造刑法，书之于竹简，故言“竹刑”。

（3）公元前513年，晋国的赵鞅、荀寅把前任执政范宣子制作的刑书全文铸在铁鼎上，公诸于众，史称“铸刑鼎”。铸刑书（鼎）公布成文法的历史意义（1）公布成文法对中国古代法制模式发展的形式意义。第一次使“法”在形式上完整了。（2）公布成文法对推动制度变革的社会意义。成文法的公布，巩固了改革成果，标志着新兴地主阶级夺权斗争取得了重大胜利，为新的生产关系的产生与发展提供了重要的保障条件。2、《法经》的主要内容和意义

魏文侯在位时，任用早期法家的代表人物李悝为相，推行变法。在政治上，进一步废除奴隶制的世卿世禄制度；在经济上主张“尽地力之教”，鼓励垦荒，实行土地私有制。李悝主张“赏必行，罚必当”，重视法律的作用，他总结了春秋以来各诸侯国的立法经验，制定了《法经》。

《法经》的主要内容（1）《法经》的篇章体系：《法经》分为六篇，即盗法、贼法、囚法（或网法）、捕法、杂法和具法。

（2）《法经》的内容：明朝董说《七国考》援引汉代桓谭所著《新论》中的一些记载，可以帮助了解其大概内容。

“秦魏二国，深文峻法相近。正律略曰：杀人者诛，籍其家，及其妻氏；杀二人及其母氏；大盗戌为守卒，重则诛；窥宫者膑，拾遗者刖。曰：为盗心焉。其杂律略曰：夫有一妻二妾其刑馘；夫有二妻则诛；夫有外夫则宫。曰淫禁。盗符者诛，籍其家；盗玺者诛；议国法令者诛，籍其家，及其妻氏。曰狡禁。越城一人则诛，自十人以上夷其乡及族。曰城禁。博戏罚金三币，太子博戏则笞，笞不止则特笞，不止则更立。曰嬉禁。群相居一日则问，三日四日五日则诛，曰徒禁。丞相受金，左右伏诛；犀首以下受金则诛；金自镒以下罚，不诛也。曰金禁。大夫之家有侯物，自一以上者族。其减律略曰：罪人年十五以下，罪高三减，罪卑一减；年六十以上，小罪情减，大罪理减。武侯以下守为法矣。”

《法经》的特点（1）《整个法典体现了鲜明的法家思想的特色。

（2）《法经》的内容重点突出。

（3）《法经》反映了战国时期的立法水平已经达到了相当的高度

《法经》的意义（1）《法经》在推动战国时期政治经济的变革和发展方面起到了重要作用。

（2）《法经》是我国历史上第一部较为系统的封建成文法典，为后世立法树立了楷模。

3、商鞅变法

公元前361年，秦孝公发布招贤令，商鞅因而携李俚的《法经》来到秦国，很快得到秦孝公的重用。于是，商鞅以法家思想为指针，在秦国进行了一次战国时期最有成效的变法活动。

运用法律手段，实现富国强兵。

（1）农业方面：先后颁布《垦草令》、《为田开阡陌令》和《分户令》，确立新的生产关系；提高粮价，奖励耕织；限制商人的利益，打击游手好闲的人。（2）军事方面：商鞅颁布了《军爵律》。商鞅设置了从公士到彻侯的二十等级爵位，规定按军功行赏，即“明尊卑爵秩等级，各以差次名田宅，臣妾衣服以家次”。

废除世卿世禄制度，剥夺旧贵族的特权商鞅实行按军功授爵的办法，就是打破旧传统的有力措施。这一办法造就了一批新的军功地主，壮大了新兴地主阶级的力量。同时，商鞅还规定：“宗室非有军功论，不得为属籍。”，没有军功即取消其爵禄和贵族身份，“子弟为匹夫”成为秦国普遍的现象。同时，商鞅还取消分封制，推行郡县制，改变世袭贵族垄断地方政权的局面，旧贵族的势力遭到根本性的打击，从而使变法得以顺利开展。变革法律制度，推行法治

（1）改“法”为“律”。

（2）公开法律。使法律“明白易知、名正，愚知遍知之”。

（3）“重刑轻罪”，“以刑去刑”。为此，商鞅采取了族刑连坐、奖励告奸等措施，严格法制。

（4）法律实施的平等性，也即商鞅所说的“壹刑”。《商君书·赏刑》：“所谓壹刑者，自卿相将军以至大夫庶人，有功于前，有败于后，不为损刑；有善于前，有过于后，不为亏法。虽忠臣孝子，有过必以其数断。”

本章内容3．1秦朝的立法概况

3．2秦朝的刑事立法3．3秦朝的民事立法

3．4秦朝的经济管理立法

3．5秦朝的行政管理立法

3．6秦朝的司法制度

3．1秦朝的立法概况１、秦简与秦朝立法（1）秦朝立法史简介商鞅入秦之前，秦国已进行了一些变革。商鞅变法使秦真正进入“以法治国”的时代，进行了大规模的立法活动。秦始皇统一中国后，颁布了一些以统一为目的的法令。.（2）秦简1975年，湖北省云梦县睡虎地发现，一千多支，涉及到的律名有近三十种。另外，还有法律答问、封诊式、为吏之道等几部分。（3）秦朝的法律形式律：中国古代以刑事法律为主的系统的、规范的法律文件。制、诏：命为制、令为诏。封建君主针对具体的事件而发布的法律文件。式：关于国家机关工作程序和有关公文格式的法律文件。法律答问：法律解释。廷行事：判例。另有课（劳动定额）、程（工作人员考核标准）等。3．2秦朝的刑事立法１、罪名秦朝的罪名体系庞杂，见于史料的有几十种，其中较有特点的有：谋反诽谤妖言以古非今妄言与非所宜言投书2、刑名

（1）死刑戮：《法律答问》：“生戮，戮之已乃斩之谓也。”先刑辱示众，然后再斩杀。磔：裂其肢体而杀之。即车裂弃市：当众执行死刑。腰斩：拦腰斩断枭首：砍头并将首级悬于高竿示众定杀：生埋具五刑：五刑并用（2）肉刑黥、劓、斩左趾、宫笞：秦简常称“治”，即以竹板责打髡、耐髡：剃光头发耐：剃去鬓须（3）

“徒刑城旦舂：城旦，为早起筑城；舂，为舂米。男犯服筑城等苦役，而女犯服舂米等苦役的一种刑罚。鬼薪白粲：鬼薪，为宗庙祭祀所用之薪柴；白粲，为宗庙择米。男犯为宗庙砍柴，而女犯为宗庙择米的一种刑罚。司寇、作如司寇：强迫犯人到边地服劳役，兼作防御。候：《说文》：“候，伺望也。”强迫犯人去边地伺望敌情。隶臣妾：强迫犯人为官奴婢的刑罚。（4）迁、谪：将犯人迁至指定地区，禁止擅自返回原籍的一种刑罚。多适用于官吏，也适用于百姓。（5）赀：罚金。（6）废：限定官吏终生不得再为官的刑罚。适用于官吏的一种身份刑。3、刑罚适用通则刑事责任能力秦以身高为刑事责任年龄的标准。男六尺五寸、女六尺二寸。例：（1）甲小未盈六尺，有马一匹自牧之，今马为人败，食人稼一石，问当论不当论？不当论及偿稼。（2）甲盗牛，盗牛时高六尺，系一岁，复丈，高六尺七寸，问甲何论？当完为城旦。以犯罪意识的有无作为定罪与否的标准例：（1）甲盗，脏值千钱，乙知其盗，受分脏不盈一钱。问乙何论？同论。（2）甲盗钱以买丝，寄乙，乙受，弗知盗，乙论何也？毋论。区分故意和过失例：（1）甲告乙盗牛若贼伤人，今乙不盗牛、不伤人，问甲何论？

端为，为诬人；不端，为告不审。（2）甲告乙盗牛，今乙盗羊，不盗牛，问何论？为告不审。数罪合并重论例：（1）诬人盗值廿，未断，又有它盗，值百，乃后觉，当并脏以论。（2）当黥城旦而以完城旦诬人，何论？当黥劓。共同犯罪加重例：（1）五人盗，脏一钱以上，斩左趾，又黥以为城旦。（2）士伍甲盗……脏值过六百六十……甲当黥为城旦。自首减刑诬告反坐连坐：亲属连坐、邻伍连坐、职务连坐3．3秦朝的民事立法

1、所有权制度在秦，土地私有和国有并存。秦自商鞅变法以后，承认土地私有，尤其是通过奖励军功，促进了土地私有化。秦法律严格保护土地私有，盗徙封就是有关罪名。2、债权关系

秦简中只见有关对债权担保及实现方式的限制。例：《法律答问》：“百姓有责，勿敢擅强质。擅强质及和受质者，赀二甲。”也有以劳务抵债的规定：

“有责于公，以其令日问之，其弗能入及赏，以令日居之，日居八钱。”3、婚姻制度婚姻关系的确立和解除，都必须经过官府。例：《法律答问》：“有女子甲为人妻，去亡，得及自出，小未盈六尺，当论不当？已官，当论；未官，不当论。”“弃妻不书，赀二甲。”夫妻地位相对平等，但赘婿社会地位低下。例：《法律答问》：“妻悍，夫殴治之，决其耳，若折肢指肤体，问夫何论？当耐。”在家庭财产的处理上也较平等。3．4秦朝的经济管理立法

1、农业立法

主要的法律：田律、厩苑律、仓律、效律、牛羊课等。农田管理：下级官府要及时向上级报告谷物生长过程中降雨情况、抽穗情况等。发生灾害，也要及时报告灾情。对种子的管理使用甚至播种数量都有规定。畜牧管理：每年对耕牛进行数次考核，正月进行大考核，成绩优异者，主管官员要受奖，成绩差者，要受罚。仓储管理：专有仓律调整。谷物、刍稿入仓，要进行登记，仓门标明：某仓贮有谷物若干石，仓啬夫某、佐某、史某、廪人某。2、手工业立法

均工、工人程有规定：对不同的工人，新工人和熟练工人、男工和女工的劳动定额有不同的规定。对“工师”培养学徒的时间也有限制，对提前出徒而且学得好的，还有奖赏。对产品的规格有严格限制。如《工律》：为器同物者，其小大、短长、广亦必等。权、斗、升等衡器至少每年应校正一次。对误差超过标准的，要进行处罚。对产品质量要定期考评，比如，被评为下等的，罚工师一甲，丞和曹长一盾。3、赋役立法田赋：按照土地的数量征收赋税。不如实报告构成“匿田”户赋：按户征收的赋税。如隐匿不报的，构成“匿户”。为扩大税源，规定：“民有二男以上不分异者，倍其赋。”徭役：秦律规定，男子十七为“傅籍”年龄，六十岁免老。不报或虚报者要受到处罚。征发徭役时，凡地方官已下令征调而逃亡不报到的，构成“逋事”；已报到登记中途逃亡或已到服役地点而逃亡的，构成“乏徭”。3．5秦朝的行政管理立法

皇帝三公九卿1.行政机构的设置

（1）中央机构丞相：皇帝之下的最高行政长官，总理政务。太尉：最高军事长官。御史大夫：转呈奏章、下达诏令；监察。

三公奉常：祭宗庙、司礼仪。郎中令：负责宫廷警卫。卫尉：负责皇城警卫。太仆：掌管皇家车马和全国的马政。廷尉：掌刑狱，负责审判。典客：掌管少数民族事务。宗正：掌管皇族事务。治粟内史：掌管全国农田谷物和财政收支。少府：掌管山海池泽的税收。

九卿（2）地方郡，设郡守，为长官；郡尉为武官，掌地方武装；监御史，掌地方监察。县，设县令（万户以上）或县长（万户以下），为长官；县丞、县尉为副官，分掌文武。县以下设乡、亭、里等基层组织。2、官吏的任用制度

（1）任官的标准具备任官的实际能力。道德上达到“五善”：中（忠）信敬上，精（清）廉毋谤，举事审当，喜为善行，龚（恭）敬多让。年龄达到标准。《置吏律》：“除佐当壮以上。”《礼记·曲礼上》：“三十曰壮，有室。”不得任用废官。（2）任官的程序

经现职官吏保举。上级可以保举下级，反之亦可。分别批准。郡县长官都由皇帝亲自批准。其他属官本官府自行批准。经过正式任命。《置吏律》：“除吏、尉，已除之，乃令视事及遣之；所不当除而敢先见事，及相听以遣之，以律论之。”定期任官、随时补缺。《置吏律》：“县、都官、十二郡免除吏及佐、群官属，以十二月朔日免除，尽三月而止之。”即从十二月初一到来年三月底四个月为任免属吏时间。但“其有死亡及故有缺者，为补之，毋需时。”（3）级别划分六百石以上，为显大夫，高级官吏。县令、郡以上。一百石以上，有秩吏，中级。县长、丞等。百石以下，斗食之吏，低级。1、司法机构

（1）中央司法机关

一是廷尉，为中央最高司法机关。二是御史大夫，参与诉讼，尤其是皇帝交办的诏狱。

3．6秦朝的司法制度（2）地方司法机关

郡县行政司法合一。郡下设各曹分掌事务，其中，辞曹掾史、决曹掾史辅佐审理。县设辞曹掾史、狱掾辅助审理案件

2、诉讼制度（1）诉讼的提出形式：一是当事人或其他百姓向司法机关告发；二是官吏履行职责纠举，如御史、游徼、求盗等。对起诉的限制表现为三方面：（1）限制非公室告贼杀伤、盗他人为公室告；子盗父母，父母擅杀、刑、髡子及奴妾为非公室告。公室告的案件必须告发，而非公室告的案件不得告发，否则要追究责任。

（2）“州告”不理《法律答问》：“何谓州告？州告者，告罪人，其所告且不审，又以它事告之。勿听，而论其不审。”（3）奖励告奸与诬告反坐并用。（2）讯问、勘验与查封秦简中多处见到讯问证人的记载。如在《贼死·爰书》中记录司法官吏在勘验现场后，主动讯问甲同亭人员、邻居丙，是否知道该男子死于哪一天，有没有听到呼喊声等。《穴盗·爰书》有讯问同里的证人关于涉案人员乙穿过什么衣服的记载。秦简中记载有贼死、穴盗、经死等几起案件的现场勘验笔录。极其详尽。查封在秦简中称为封守。《封诊式》中保留一爰书。

（3）审讯基本方式是由主审官员进行纠问：首先由被告人自行陈述，有矛盾或不实之处进行反复诘问。如被告人反复无常，不讲实情，则可以刑讯。但是认为“笞掠为下，有恐为败。”，而且，“笞掠之必书曰：爰书：以某数更言，无解辞，笞讯某。”

本章内容4．1汉朝法制的指导思想4．2汉朝的立法概况4．3汉朝法律的主要内容4．4汉朝的司法制度

4．1汉朝法制的指导思想１、汉初的黄老思想

黄老思想，是战国中期产生的一个思想派别。1973年长沙马王堆3号汉墓出土的《黄老帛书》，比较集中地反映了黄老思想的主要内容，其中包括《经法》、《十六经》、《称》、《道原》等四篇。陆贾的《新语》也是反映黄老思想的著作。被认为是集汉初黄老思想之大成的著作是《淮南子》，但其产生较晚，未对汉初的政治法律实践起实际的指导作用。（1）黄老思想的主要内容“清静无为”——道家“进退循法”、依法办事，“循守成法”、“法立而弗敢废”——法家“省法令”，“不苛细小”——儒家（2）汉初黄老思想盛行的原因汉初统治者对秦二世而亡历史教训总结的结果。中国古代政治法律思想发展的必然结果。汉初政治、经济形势的客观要求2、“罢黜百家，独尊儒术”与封建正统法律思想的确立（1）新儒学的产生与封建正统法律思想确立的历史背景西汉初年政治经济的发展。中国古代法律制度和法律思想发展的必然产物。黄老思想的铺垫。（2）汉朝确立的封建正统法律思想的主要内容基础理论：天人关系董仲舒继承了商周以来的天命观，仿效道家哲学，也在其思想体系中树立了一个创造一切、支配一切的人格神——“天”。“人之形体，化天数而成”“人之性情，有由天者矣”。“仁义制度之数，尽取之天”。“天道之大者在阴阳”“天数右阳不右阴”。（3）董仲舒提出的思想观点

君权天授

“天子受命于天，天下受命于天子。”“王道之三纲，可求于天”“君臣、父子、夫妇之义，皆取之阴阳之道。君为阳，臣为阴；父为阳，子为阴；夫为阳，妻为阴。”“德主刑辅”“德教之于刑罚，犹此也。故圣人多其爱而少其严，厚其德而简其刑，以此配天。”“刑者德之辅，阴者阳之助也。”“据法听讼，无有所阿”。董仲舒坚持“大德而小刑”、“先德而后刑”。但在“刑”的应用问题上，董仲舒提出了自己的观点，他主张以事实为根据，依据法律严明赏罚。他说：“名责实不得虚言，有功者赏，有罪者罚，功盛者赏显，罪多者罚重。不能致功，虽有贤名不予之赏；官职不废，虽有愚名不予之罚。”司法官员审理案件应当“据法听讼，无有所阿”。4．2汉朝的立法概况

1、立法活动

（1）《九章律》与西汉初期的立法“约法三章”：“杀人者死，伤人及盗抵罪，余悉除去秦法。”《九章律》：萧何在秦律的基础上制成。其前六篇的篇名与《法经》相同，另增户、兴、厩三篇，共九篇，故称《九章律》。其中户律主要规定户籍、赋税及婚姻之事；兴律主要规定征发徭役、城防守备之事；厩律主要规定牛马畜牧和驿传之事。《九章律》被认为是汉律的核心部分。《傍章律》：叔孙通制《傍章律》十八篇，集中规定各种官廷礼制。（2）《越宫律》、《朝律》和西汉中后期的立法《越宫律》：汉武帝在位时期廷尉张汤制定的有关宫廷警卫方面的法律，共计27篇。《朝律》：御史赵禹制定的有关朝贺制度的法律，共6篇。

以上，《九章律》、《傍章律》、《越宫律》和《朝律》共计60篇，一般将这60篇统称为汉律。此外，《左官律》、《酌金律》、《沈命法》等也是西汉为加强中央集权而制定的一些法律。（3）东汉时期的修律活动东汉时期基本上沿用了西汉立法，其间也进行过几次修律活动，但整体上没有大的变革。

总结：汉朝的立法活动是在《九章律》的基础上，根据需要逐渐进行的，延续的时间很长。其立法没有一个的统一的纲目体系，甚至也没有贯彻一致的原则为指导，导致汉律规模庞大，体系杂乱。《晋书·刑法志》称其“盗律有贼伤之例，贼律有盗章之文，兴律有上狱之法，厩律有逮捕之事，若此之比，错糅无常”。这说明汉朝在立法技术上尚处于比较低级的阶段。2、法律形式

（1）律自从商鞅改法为律以后，律就成为秦汉时代最重要的法律形式。从汉律的篇名和内容上看，律既是综合性法典的名称，如《九章律》，也是某一方面单行法律的名称，如《越宫律》。汉朝与秦朝一样，律在内容上没有什么规范，尤其是和令没有什么区别，比如，《置吏律》就是典型的行政法令。（2）令令是皇帝针对特定事件临时发布的诏令。所谓“天子诏所增损，不在律上者为令”。由于令的发布具有随意性，其内容比律更为庞杂，宣帝时，不得不把令按时间顺序编成“令甲”、“令乙”、“令丙”等。（3）科根据刘熙《释名》解释：“科，课也，课其不如法者罪责之也。”即运用法律定罪量刑谓之科，科为司法行为。《辞海》解“科”云：“原意为判处刑罚。汉代为扩大某些法律条文的适用范围，或改变原来规定的刑罚，常在一些法律条文下增加有关处刑的规定，这种规定亦称科，成为一种独立的法律形式。”可见，汉朝的科应当是专门规定有关刑律适用问题的法律形式。（4）比比，又称决事比，是指当发生法律无明文规定的案件或其他疑难案件时，或比照最接近的律令条文，或比照同类典型判例处理。据《汉书·刑法志》记载，西汉武帝时仅死罪决事比就有13472事，说明汉朝的比确是一种法律形式，而且适用非常广泛。1、刑事立法（1）汉朝刑事立法的基本制度上请制度：上请制度是规定一定级别的贵族、官僚犯罪后，可以在上报皇帝后得到宽免的一种制度。上请制度的适用范围不断扩大，到东汉时，不满600石的官吏也都可享受这种特权待遇。恤刑制度：恤刑制度是指法律对老幼弱者等特殊主体宽免法律责任或给予其他优待的一种法律制度。另外，汉朝还有照顾妇女的“女徒顾山”制度，即女犯可以不亲自服苦役，而是出钱代役。4．3汉朝法律的主要内容亲亲得相首匿制度，也称亲属相隐制度。它是汉宣帝时期确立的，根据这一制度，亲属间首谋藏匿罪犯可以减免刑事责任；而对亲属之间互相举告的行为则加以严格限制，尤其是限制卑幼举告尊长，举告者要受到法律制裁。这一做法是孔子首先倡导的。（2）汉文帝、景帝时期的刑罚改革

汉文帝、景帝时期刑罚改革的主要内容是废除肉刑。这次刑罚改革是汉朝刑事法律的最重要的一次变革，也是整个中国封建法制史上的一次重要的法制变革。

改革的历史背景：中国古代轻刑思想的一贯发展。汉初社会秩序稳定，社会文明程度达到空前的高度。为废除酷刑创造了良好的社会环境条件。改革的过程与内容：据《汉书·刑法志》记载，文帝十三年（公元前167年），齐太仓令淳于公有罪当刑，其小女缇萦上书文帝，指出肉刑的弊端：“虽后欲改过自新，其道亡由也。”请求将自己没官为奴，替父赎罪，使其有自新的机会。汉文帝深受感动，以此为契机，下令废除肉刑。文帝时期：黥刑（墨刑）改为髡钳城旦舂（去发后戴刑具服苦役五年）；劓刑改为笞三百；斩左趾改为笞五百；斩右趾改为弃市。

景帝时期：景帝元年（公元前156年）再次改革，将笞三百，改为笞二百；笞五百，改为笞三百。中元六年（公元前144年）又下诏减少笞数，最终劓刑改为笞一百；斩左趾改为笞二百。同年，景帝又下令规范笞刑刑具和行刑方式，定垂令：“笞者，所以垂长五尺，其本大一寸，其竹也，末薄半寸，皆平其节。当笞者笞臀。毋得更人，毕一罪乃更人。”

改革的意义：在中国法制史上第一次以法律的形式宣布基本废除伤残人肢体的肉刑，是刑罚制度由野蛮走向文明的重要步骤。。这次刑罚改革为中国古代刑罚制度的进一步改革指明了方向。魏晋南北朝时期成型的封建制“五刑”，就是沿着这次改革的路子继续完善而形成的。总之，这次刑罚改革顺应了时代的要求，具有重大的历史意义。（3）主要犯罪种类

侵犯皇帝权力、人身安全和尊严方面的犯罪：矫制矫诏；废格诏令；阑入宫门、失阑；祝诅巫盅。危害封建中央集权方面的犯罪：左官；阿党附益；出界；酌金。反抗封建统治的犯罪和官吏镇压反抗时渎职的犯罪：首匿；通行饮食；沈命；见知故纵。

破坏封建家庭伦理等级制度的犯罪：不孝；略人妻；禽兽行。

（4）刑罚体系死刑。汉朝死刑的执行方法主要有三种：枭首、腰斩和弃市。徒刑：一是髡钳城旦舂，去发戴铁钳服苦役五年。二是完城旦舂，完发服苦役四年。三是鬼薪白粲，为神庙打柴择米服役三年。四是司寇，戍边御寇二年。五是罚作、复作，或守边或作杂役一年。笞刑：文景帝改革刑制后，笞刑分两等，即笞一百和笞二百。徙边禁锢2、民事立法(1)民事主体成年年龄按照汉初规定的标准，“未二十三为弱，过五十六为老”，男子“二十三傅之畴官”，即23岁就被视为成年人，应当到官府登记，准备承担赋税徭役。景帝二年（公元前155年），“令天下男子年二十始傅”，又把成年的年龄提前到20岁。这些关于年龄的规定，类似于现代民法关于民事行为能力的含义。

身份限制在汉朝，民事主体的地位不同，享有的权利也有较大的差异。商人、赘婿等的民事权利是受到限制的，而且还要承担比一般人更多的义务。妇女在家从父，出嫁从夫，夫死从子，其民事主体的身份在很大程度上被替代。

（2）所有权汉朝的土地所有权分两种形式，一是属于国家所有的“官田”，二是属于私人所有的“私田”。土地所有权受到法律的严格保护，汉朝颁布了“田律”、“田令”等，用以保护土地所有权关系。

“官田”禁止买卖，盗卖或买“官田”者要受到严厉制裁。“私田”的买卖也受到限制，国家屡次打击兼并，颁布“限田”令。奴婢在汉朝被当成一种财产看待，成为所有权的客体。（3）债权汉朝的债权主要由买卖和借贷构成。汉朝的买卖契约称为“券书”，无论是土地买卖，还是一般的买卖关系，都要订立契约。汉朝法律还维护买卖的公平，对暴利加以制止。在借贷关系中，汉律维护债权人的利益，凡是不能按期履行债务的，要承担法律责任，即使是王侯，也不能得免。

（4）婚姻与家庭

秦简中汉朝的婚姻家庭关系开始表现为明显的儒家化色彩，“三纲”成为婚姻家庭关系的核心原则，父权、夫权占据支配地位。汉朝继续实行妻妾有别的一夫一妻多妾制。“六礼”、“七出”、“三不去”等继续沿用。另外，从汉初开始，为了增殖人口，统治者鼓励早婚，用增加口赋的办法强制女子结婚。（5）继承

汉朝对财产的继承，基本上采取的是诸子均分制。女儿可以享有继承权，遗嘱继承的方式也得到法律的认可。3、经济立法（1）农业立法汉朝继承了秦朝的传统，十分重视农业生产。汉朝在中央设立了大司农，作为主管农业生产的中央机构。汉朝还通过制定考课令，将地方官员在农业生产方面的政绩，列为重点考核内容，鼓励各级官员搞好农业生产。由于牛马仍然是当时的主要生产工具，汉初在萧何制定《九章律》时就把《厩律》作为专门一章，对发展畜牧业进行管理。（2）工商业立法

手工业立法和盐铁酒专卖法武帝时下令将盐铁酒等产品的经营权收归国家控制，实行盐铁酒的国家专营，通过立法手段严禁民间经营，“敢私铸铁器鬻盐者，钛左趾，没入其器物。”

汉朝的大司农除了主管农业生产以外，也负责采矿、冶铁、盐酒等的生产管理。大司农下设斡官、铁市两长丞，各郡县也广设铁官，具体负责对手工业的管理。

市场管理法汉朝的都市中有专门从事商业活动的区域，称之为“市”。在市中设有专门的官吏，他们负责市的开关，维持市内秩序，征收市租。固定在市中经商的人，需要取得市籍，由市吏划给固定的经营场所。有市籍者需定期向市吏缴纳市租。无市籍者不得在市中经营。货币管理法汉初对货币管理时松时紧。元鼎四年（公元前113年），汉武帝颁布法令，实行币制改革。改革的内容主要是两项：一是将铸币权收归中央，禁止各郡国铸钱，由中央水衡都尉所属的三官（钟官、辨铜令、技巧令）统一铸造钱币，“令天下非三官钱不得行”。二是确定五铢钱为铜钱的法定重量，并与面值一致。改变过去币值不一、实际重量与币值不符的状况。均输平准法汉武帝时，在各地设置均输官，统一处理准备上缴的贡物。除了一部分仍然运到中央以外，对有些贡物就地折价，或令地方贡输当地价廉特产，由均输官运到价贵之地销售。这样，既合理解决了贡物的运输和上缴中存在的问题，又增加了国家财政收入，对商人倒卖牟利行为也是有效的抑制手段。这就是汉朝的均输法。

平准法是与均输法有联系的另一项财政措施。汉朝在京师设置专门的平准机构和平准官，将地方上缴的贡物或官营工场制造的产品储存起来，当某种物品的市场价格上涨时进行抛售，而价格下降时进行收购，以此平抑物价，限制商人的投机活动，增加国家财政收入。其他抑商立法

首先，是对商人征收重税，规定“贾人与奴婢倍算”，还向富商大贾征收财产税。汉武帝时“初算缗钱”，“缗钱”就是根据商人财产数量征收的财产税。依据当时的法律，商人每两千钱征收一算（一百二十钱）的“缗钱”。商人必须如实向官府申报自己的财产，否则要受到严厉的处罚。针对一些商人申报不实的情况，汉朝还专门颁布“告缗令”，鼓励人们举报。“告缗令”规定，凡举报商人隐匿财产不报的，一经查实，可以获得被告者财产的一半。其次，贬低商人的社会地位。汉朝的法律规定，商人不得任官，不得“衣丝乘车”，甚至随意征发商人到边疆地区戍守。

（3）赋税立法田租立法：汉初的田租采用十五税一。汉朝大部分时间采用的都是三十税一的田租标准。三十税一，并不是实际产量的三十分之一，而是根据国家确定的单位土地的一般产量纳税，不论丰歉，都要按固定税额纳税。口赋和算赋立法

口赋是对七岁到十四岁的儿童征收的一种人头税，每人每年纳二十三钱。汉朝的口赋自汉武帝时开征，原来的起征年龄为三岁，结果导致百姓“生子辄杀”的残剧。元帝时，改为七岁起征。

算赋是对十五岁到五十六岁的人征收的一种人头税。每人每年缴纳一百二十钱为一算。对一些特殊对象，还要加倍征收。根据汉朝法律，商人和奴婢倍算，即比一般人多一倍。女子年十五到三十不嫁者，为一般人的五倍。4、行政立法（1）汉朝的行政体制尚书台的出现自汉武帝起，为了加强皇权，“三公”的权力逐渐被削弱和替代，主要表现是皇帝开始将一些政务交给内廷保管文书的“尚书署”处理。到汉成帝时，“尚书署”逐渐被称为“尚书台”，并设立由“士人”而非宦官担当的尚书令作为长官，正式介入国家大事的决策。而与此同时，“三公”逐渐成为虚职。尚书台已经实际上“出纳王命，敷奏万机，成为枢机之任”。六曹的形成在尚书台成为中枢机构以后，为了适应处理日益繁多的政务的需要，尚书台之下设“六曹”，分管不同的政务。具体是：三公曹，主断狱事；吏曹，主公卿事，即负责各级官吏的任免和考核；民曹，主吏民上书事；二千石曹，主郡国二千石事，即负责处理郡国上报的各类事务；南主客曹、北主客曹，主国外夷狄事。

地方行政机构封国与郡县并存。王国拥有很大的独立性，机构和官员的设置均与中央类似，即所谓“宫室百官，同制京师”。州郡县三级体制的形成。汉朝除封国外，也设郡县两级地方机构，但到东汉后期，在郡县之上又增加了一级行政机构——州。州本来是汉武帝时设立的对地方进行监察的机构，由于其权力不断膨胀，到东汉时，演变成高于郡的一级行政机关。（2）汉朝的官吏选任制度

察举制度。所谓察举制度，就是根据皇帝的诏令，由郡国每年向中央推荐一定数量的人才，经过一定形式的考察后择优录用，授予官职的制度。察举人才的科目由皇帝诏定。常用的科目有孝廉（能尽孝悌之义、正直廉明）、明经（精通儒家经典）、明法（通晓律令）、贤良方正、直言极谏、秀才（才华出众）、文学（通晓文理、词章）等科目。孝廉、秀才两科几乎每年都有，称为“常科”。其他科目的察举则多由皇帝的特别诏命才能举行，称为“特科”。征辟制度“征”，即征召，主要是指皇帝对有特殊才能或德高望重之人，直接召到朝廷，任用为官。“辟”，即辟举，又称辟除，主要是指中央高级主管官吏和地方郡守以上长官征聘有名望的人才，任命为属吏。皇帝征召社会名流贤达，往往派特使厚礼相聘，一旦入朝，一般即授以要职。其他任官制度。（3）官吏的考课制度汉朝的考课主要是两个系列：一是自上而下的逐级考核。即中央考核郡国，郡国考核县。二是各官府内部的考核。即长官考核属吏。

逐级考核逐级考核采用的是上计的方式。各郡都设有专门的“上计吏”，负责对本郡的各方面情况进行调查、记录、整理，上计的主要内容包括户口、赋税、盗贼、狱讼、选举、农桑、灾害、道义等方面。

秋收以后到年底，上计吏赴京汇报。中央的丞相、御史大夫二府为考课的主管机关（东汉时渐由尚书台主管）。丞相在听取和考核上计吏的汇报后，写出评语，确定考绩，向皇帝提出奖惩的建议。御史负责对上计的虚实进行核实。各官府内部考核各官府内部的考核均由主管官员依照下属的职务等级进行。经过考核后，也要评定出考绩，作出奖惩决定。汉朝将每年年终的考课称为“常课”，每三年还有一次“大课”，对三年的考课成绩做综合评定。考绩优秀者，予以升迁的奖励；考绩差的，予以降职或免官的惩罚。

（4）监察制度监察机构的设置中央监察机构汉初中央监察机构的设置沿用秦制，在中央设御史府，以御史大夫、御史中丞为主要官员，负责监察中央百官。在汉武帝时，又设立司隶校尉一职，职掌为“察举百官以下及京师近郡犯法者”，其职权很重，地位与御史中丞不相上下，可以直接监察包括丞相在内的百官。地方监察机构汉武帝时，适应中央集权的需要，加强了对地方的监察，将全国划分为十三个监察区——州，除京师地区由司隶校尉兼掌以外，在每个州都设置了刺史之职，直接由御史中丞统辖，专职监察郡国的官吏。监察机构的职权汉朝的中央监察机构除履行监察职责以外，还可以参与议政、监督审判以及监督官吏考课。为了规范和加强地方监察工作，汉武帝亲自制定了“刺察六条”，作为刺史的职权范围。所谓“刺察六条”主要是列举了地方官违法的六种表现。

（5）官吏的致仕制度致仕制度，即中国古代的官吏退休制度。根据汉朝的法令，官吏的致仕年龄一般为70岁。官吏致仕后，仍然享有一定的待遇，一般是“三分故禄，所一与之，终其身”。即官吏致仕后可享受在职时俸禄的三分之一，直到死为止。朝廷高官在致仕后还可以得到皇帝的优厚赏赐。

4．4汉朝的司法制度

1、司法机构

（1）中央司法机构与秦朝相同，廷尉仍然是汉朝中央最高司法官。职责主要是两方面：一是受理平决地方移送中央的重大疑难案件；二是审理皇帝直接交办的诏狱。在廷尉之下设正、监、左监和右监；宣帝时又增置廷尉左平、右平四人，并别设吏员一百四十人，组织机构不断扩大，廷尉作为中央专门审判机构的地位日渐突出。丞相、御史大夫、御史中丞等也参与司法。

（2）地方司法机构州牧、郡守、县令分别为州、郡、县的行政长官，同时又是司法长官。郡守下设决曹椽史，县令下设县丞佐理司法。一般案件均由地方守令自行审理判决，审判权限亦无明确分工。如遇重大疑难案件，则须逐级上报廷尉，直至由皇帝裁决。

2、诉讼制度告劾告劾就是起诉。在汉朝，起诉既可以是由当事人自己直接到官府告诉，也可以是由监察官员及其他主管官员依据职权或根据皇帝的意旨提起。关于起诉的限制性规定主要是：第一，必须按照司法管辖逐级告劾，越级告劾受到严格限制，只有确实有冤难伸者，才可越级上诉，直至“诣阙告诉”，即直接上诉皇帝。二是依据“亲亲得相首匿”的原则，除个别犯罪外，严格禁止卑幼告发尊长。

审理汉朝对案件的审理称之为“鞠狱”。审讯的基本方法，依然是西周以来的“五听”。审讯取得供词以后，过三天还要再审一次，称为“传复”。审讯结束后，主审人员要将审理结果制作成文书，并向受审者宣读，称之为“读鞠”。申请重审的期限为判决以后三个月。读鞠之后，如果被告或其家属不服，可以要求重审，称为“乞鞠”。“秋冬行刑”制度和“录囚”制度秋冬行刑，也就是将执行死刑的时间安排在秋冬两季执行的制度。汉律规定，除谋反大逆等“决不待时”者外，死刑都应当在秋天霜降以后、冬至以前执行。

录囚，是皇帝或上级司法机关对已经审结的案件进行审查复核，以监督下级审判，平反冤狱的制度。

3、春秋决狱和引经注律

（1）春秋决狱春秋决狱，又称“引经决狱”、“经义断狱”。是指以《春秋》等儒家经典指导案件的审判。根据其倡导者董仲舒本人的解释：“《春秋》之听狱也，必本其事而原其志。志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻”。意思是，依据《春秋》的精神审理案件，应当以犯罪事实为基本根据，在此基础上考察行为人的主观动机。如果动机不纯，即使尚未作为或犯罪未遂，也要予以处罚，对首犯，更要从重处罚；而如果行为人的动机纯正，则应从轻刑罚。（2）引经注律所谓引经注律，就是运用儒家经典所体现的基本精神和原则来研究和解释法律。从西汉后期开始，尤其是东汉时期，引经注律十分风行，许多经学大师均积极参与了说经解律。这些经学大师的解释对司法实践产生了很大的影响，但由于各门各派解释不同，使一些司法官员无所适从，以至于不得不由皇帝出面干预，规定以郑玄一家的解释为标准，其余各家的解释不得适用于司法实践。本章内容5．1三国、两晋、南北朝时期的立法概况

5．2三国、两晋、南北朝时期的法制变革

5．1三国、两晋、南北朝时期的立法概况１、三国的立法概况早在东汉末年曹操（魏武帝）就制定有《甲子科》，可算曹魏制定的第一部法典。魏明帝时，命司空陈群等人，“删约旧科，傍采汉律，定为魏法制新律十八篇”蜀国的法制，主要承用汉律。刘备在成都称帝后，曾制定有名为《蜀科》的法典。吴国的立法，亦有“科”、“令”。与蜀国一样，吴国在法制上亦多依汉制，并无重大改革。蜀、吴两国的科令，均早已失传而不可详考。2、两晋的立法概况晋武帝泰始3年（267年）完成，第二年颁布《泰始律》。张斐和杜预分别为晋律所作的注释，经皇帝批准诏颁于天下，亦具有法律效力。所以历史上也有“张杜律”之称。

以《泰始律》为代表的晋律，是魏晋南北朝时期适用时间最长、影响范围最大的一部法典。3、南北朝的立法概况

南朝基本沿用晋律，在立法上无大作为，北朝则十分重视封建法制建设，立法成就很大。北魏有《北魏律》，东魏制定有《麟趾格》，西魏制定有《大统式》，北齐立《北齐律》。北齐律是南北朝时期最具有代表性的一部封建法典。

北周，于武帝保定三年（563年）颁布《大律》二十五篇。5．2三国、两晋、南北朝时期的法制变革1、法的体例和法的形式的变革（1）体例革新篇章分类渐趋合理三国、两晋、南北朝时期，立法者不断探索法典结构的完善。至北齐律终于形成了包括名例、禁卫、户婚、擅兴、违制、诈伪、斗讼、贼盗、捕断、毁损、厩牧、杂律等十二篇的结构体系。

名例律的产生名例律，法典之总则。张斐：“经略罪法之轻重，正加减之等差，明发众篇之多义，补其章条之不足，较举上下纲领。”《北齐律》名例律（首）《晋律》刑名律法例律（首）《汉律》具律（中）《魏律》刑名律（首）《法经》具律（尾）（2）法的形式的变化

区别法律形式之间的界限晋律开始在制度上区别律令。令逐渐在内容上与律有所不同，较多地倾向于制度性、行政性的内容。新的法律形式的出现东魏的《麟趾格》标志着“格”这种新的法律形式的出现。而西魏的《大统式》以“式”命名法典，也是这一时期的创新。晋朝还有所谓“故事”的法律形式。故事是规范官府行政行为的规章制度。

2、以礼入律和法的内容上的创新（1）“八议”入律八议制度一般认为源于《周礼》的“八辟”。所谓“八议”，就是议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾。即对亲（皇亲）、故（皇帝故旧）、贤（德高望重者）、能（有大才干者）、功（有大功勋者）、贵（上层官僚）、勤（有大勤劳者）、宾（前朝皇族）八种人犯罪，给予宽宥减免的特权。

八议制度一直沿用至清末。（2）确立“重罪十条”北齐律的重罪十条，“一曰反逆、二曰大逆、三曰叛、四曰降、五曰恶逆、六曰不道、七曰不敬、八曰不孝、九曰不义、十曰内乱。其犯此十者，不在八议论赎之限”。北齐之“重罪十条”，被隋唐律确定为“十恶”罪名后，一直沿用至清。（3）五服亲等与“准五服以制罪”五服亲等五服也就是“服制”，是以丧服为标志，来规范亲属的范围、等级，即亲属关系亲疏远近的制度。服制分五个等级：斩衰（cui，生粗麻布制成，不缝衣边的丧服）亲；齐衰（以生粗麻布制成的缝衣边的丧服）亲；大功（以熟粗麻布制成的丧服）亲；小功（以较细麻布制成的丧服）亲；缌（si）麻（以细麻布制成的丧服）亲。准五服以制罪自南北朝始，服制被认为是是亲属相犯确定刑罚的依据。晋律“准五服以制罪”即服制愈近，以尊犯卑，处置愈轻；以卑犯尊，处置愈重。服制愈远，以尊犯卑相对变重，以卑犯尊相对减轻。

（4）官当制度的出现

所谓官当，就是以官职抵罪。官当制度正式确立于北魏律和陈律。北魏律规定，五等列爵及从五品以上官职，均可折抵两年劳役刑。南陈的官当制度最为详备，《陈律》规定，五岁、四岁刑可以官当二年，余并居作；三岁刑，有官，准当二年，余一年赎；二岁刑，有官者赎论。官当制度为隋、唐、宋所沿袭，而为元、明、清所不取。（5）改革刑罚封建制“五刑”逐渐成型曹魏律的制定，改革刑罚制度，开始了我国古代刑罚向封建“五刑”的过渡，其刑罚分为死刑、髡刑、完刑、作刑、赎刑、罚金、杂抵罪七种刑名。晋《泰始律》更简化为死刑、髡刑、赎刑、罚金、杂抵罪五种刑名。《北齐律》确立的“五刑”为：杖刑、鞭刑、刑罪、流刑、死刑。北周将流刑分为两千五百里到四千五百里五等（每五百里一等）。隋唐流刑，主要源于北周。

族诛刑的改良曹魏律规定的族诛已开始“不及祖父母、孙”，女子出嫁后也不再因父家之死罪而受到牵连。其后，北魏律、梁律进一步形成了妇女不受族诛处死的制度。

宫刑被正式废除魏晋和南朝的法律均无宫刑的记载。北朝的北魏、东魏尚有宫刑，西魏文帝大统十三年诏“：自今应宫刑者，直没官，勿刑。”北齐后主天统五年亦诏：“应宫刑者，普免刑为官口。”

3、律学兴盛与法律解释的规范化到晋律，由张斐、杜预两大律学家作注，使法律的解释更加规范，标志着中国古代律学发展取得空前的成就。在律典结构研究、罪刑构成理论和一些基本概念的提炼上，均比前代有重大的进步。而且，法律解释被赋予法律效力，开创了中国古代律疏附律的立法体例，直接影响了唐代的立法。4、中央机构的变迁与司法制度的变革（1）三省制的形成中书省

门下省

尚书省

三省制（2）大理寺的设置

三国两晋南北朝时期的司法机关，承袭汉制，中央仍为廷尉。曹魏时，在廷尉下增设律博士一人。北齐时，廷尉扩充为大理寺，设卿、少卿、正、监、平等属吏，律博士增至四人，并新置明法椽二十四人，槛（jiàn)车督二人，椽、司直和明法各十人，司法机关显著扩大。本章内容6．1隋朝的法律制度6．2唐朝的立法概况6．3唐律十二篇的主要内容6．4唐律的基本特点和历史地位6．5唐朝的行政法律6．6隋、唐时期的司法监察制度

6．1隋朝的法律制度１、隋朝的立法概况

隋文帝继位之初，即制颁了开皇元年律。开皇三年，更定新律，即历史上所谓的《开皇律》。隋炀帝登极后，以开皇律犹重为由，于大业三年颁布新律，即《大业律》。

2、隋朝立法的内容与特点（1）确立封建五刑定五刑为笞、杖、徒、流、死，最终确立了封建社会的五刑制度

。

（2）设定十恶重罪

由北齐律的重罪十条，正式确立十恶，包括谋反、谋大逆、谋叛、恶逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不义、内乱。（3）完善律典结构

开皇律五百条，十二篇，条数和篇目，均被后来之唐律所承袭。

6．2唐朝的立法概况

1、唐初立法的指导思想唐初统治者的立法指导思想，是在总结前朝历史经验，特别是隋朝速亡教训的基础上形成的。主要包括：

立法宽简法求稳定依律论罪恤刑慎杀2、唐朝的立法活动

唐朝的立法活动《武德律》

《贞观律》

《永徽律》

《开元律》

《唐六典》

《唐律疏议》《永徽律》颁行后，为了对律文进行统一解释、阐述、引申，由长孙无忌等人对律条逐条逐句进行注解，叫做“疏”。“疏”经皇帝批准，于永徽四年颁行。由于“疏”附于律文之后，与律具有同等效力，故统称为《律疏》，后世称为《永徽律疏》或者《唐律疏议》。《唐律疏议》是我国历史上保留最完整、影响最大的封建法典，为中华法系的代表作。《唐六典》《唐六典》是唐玄宗年间制定的一部关于唐朝中央与地方官制的法典。所谓“六典”，即仿效《周礼》的理、教、礼、政、刑、事六典。但实际上，《唐六典》是以职官分篇的，主要记述唐朝各部门官吏的设置及其职掌。一般认为，《唐六典》是我国现存最早的一部封建行政法典。

3、唐朝的法律形式“律”是正