侵权法历年司考真题

侵权法及人身权历年司考真题

2002年

（一）单项选择题

5.高中生钱某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校将同学李某打伤，致其花去

医药费2000元。钱某毕业后进入一家炼钢厂工作。1999年2月，李某起诉要求钱某赔偿医

药费。该民事责任应由谁承担？

A.钱某承担，因钱某诉讼时已满十八周岁，且有经济能力

B.钱某之父承担，因钱某在侵权行为发生时未满十八周岁，没有经济能力

C.主要由钱某之父承担，钱某适当赔偿

D.主要由钱某承担，钱某之父适当赔偿

【答案】A

【解析】《民通意见》第161条第1款规定：“侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉

讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由

原监护人承担民事责任。”本题中诉讼时钱某已经工作，有经济能力，应当承担侵权责任，

所以A正确。

7.甲乙各牵一头牛于一桥头相遇。甲见状即对乙叫道：“让我先过，我的牛性子暴，牵你的

牛躲一躲”。乙说“不怕”，继续牵牛过桥，甲也牵牛上桥。结果二牛在桥上打架，乙的牛跌

入桥下摔死。乙的损失应由谁承担？

A.甲应负全部赔偿责任

B.应由乙自负责任

C.双方按各自的过错程度承担责任

D.双方均无过错，按公平责任处理

【答案】C

【解析】本题中甲明知自己的牛性子暴，如果同时上桥，有可能导致乙的牛损害，仍在乙牵

牛上桥后，也牵牛上桥，因此对于乙的损害，甲有过错。乙在甲告知自己的牛性子暴，可能

发生损害的情况下，轻信可以避免，仍继续牵牛过桥，对自己的损害也存在过错。因此对于

乙的损失，双方应按各自过错程度承担责任，所以C正确。

16.一住店客人未付房钱即离开旅馆去车站，旅馆服务员见状揪住他不让走，并打报警电话。

客人说“你不让我走还限制我自由，我要告你们旅馆，耽误了乘火车要你们赔偿”。旅馆这样

做的性质应如何认定？

A.属于侵权，系侵害人身自由权

B.属于侵权，系积极侵害债权

C.不属于侵权，是行使抗辩权之行为

D.不属于侵权，是自助行为

【答案】D

【解析】自助行为是指权利人为保护自己的权利，在来不及请求公力救济的情况下，对义务

人的财产予以扣押或者对其人身自由予以约束等行为。本题中客人未付房钱要离开旅馆，旅

馆服务员不让其走的行为是典型的自助行为，属于合法行为，不属于侵权行为，所以D正

确，AB错误。

抗辩权是指对抗他人行使权利的权利。本题中旅馆是为保护自己的权利实施自助行为，

不存在对抗客人行使权利的问题，所以不是行使抗辩权，C错误。

17.送奶人误将王某订的牛奶放人其邻居张某家的奶箱中，张不明所以，取而弃之。张某行

为的性质应如何应定？

A.构成不当得利B.构成侵权行为

C.构成无权代理D.并无不当

【答案】D

【解析】本题中张某不知道牛奶系送奶人误放，对于放入自己奶箱中的物品，张某有处分权，

所以不知情的张某对丢弃牛奶不具有任何过错，不构成侵权行为。张某在这一事件中并未得

利，所以不构成不当得利（如果张某将牛奶喝了，会构成不当得利）。张某根本不知道牛奶

系王某所订，不存在代王某扔掉的意思表示，根本不存在无权代理的问题。所以D选项正

确。

（-）多项选择题

34.某商场家电部一员工在布置展台时，一通电的取暖器石英管突然爆裂，致其受伤。后查

明事故原因是由于厂家不慎将几台质检不合格商品包装出厂。该员工欲通过诉讼向商家索

赔，但不知应以产品责任还是以产品质量瑕疵担保为由诉讼。下列关于二者区别的表述中哪

些是正确的？

A.前者需要有现实损害，后者不需要

B.前者属于侵权行为，后者属于违约行为

C.前者的责任承担形式主要是损害赔偿，后者则主要为修理、更换

D.前者可以直接向法院起诉，后者一般先向合同相对人要求补救或赔偿

【答案】ABCD

【解析】《产品质量法》第41条规定：”因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他

财产（以下简称他人财产）损害的，生产者应当承担赔偿责任。”《民法通则》第122条

规定：“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承

担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。”

这两条规定的是产品责任。产品责任是指产品的制造者和销售者，对销售的产品造成的人身

或财产损害应承担的民事责任。产品责任属于侵权责任，产品瑕疵造成受害人人身或者财产

损害是构成要件，责任形式一般是侵权损害赔偿。受害人要求生产者或销售者承担产权转让，

可以直接向法院起诉，也可以要求责任人承担赔偿责任，责任人拒绝赔偿后再向法院起诉。

《产品质量法》第40条第1款规定：“售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责

修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：（一）不具备

产品应当具备的使用性能而事先未作说明的；（二）不符合在产品或者其包装上注明采用的

产品标准的；（三）不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。”本条规定的

是产品质量责任。产品质量责任是指销售者就其所交付的产品应保证其不符合法定或者约定

的质量要求所承担的责任。产品质量责任是销售者违反产品质量瑕疵担保义务产生的责任，

其性质是违约责任，一般基于双方的约定，销售者承担修理、更换等责任。（注：近年来司

法考试对产品责任、产品质量责任的区分已不甚关注）

45.甲请A搬家公司搬家，A公司派出B、C、D三人前往。在搬家过程中，B发现甲的掌

上电脑遗落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C与D在搬运甲最珍贵的一盆兰花时不慎将其

折断，为此甲与C、D二人争吵起来，争吵之时不知是谁又将甲阳台上的另一盆鲜花碰下，

砸伤路人E。B、C、D见事已至此便溜之大吉。请问下面哪些说法是正确的？

A.甲可以要求A公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失

B.甲可以要求A公司承担没有履行搬运任务的违约责任

C.路人E可以要求甲、C以及D承担连带赔偿责任

D.甲可以就丢失掌上电脑的损失要求A公司承担赔偿责任

【答案】ABC

【解析】本题中甲和A公司之间就搬家事宜形成合同关系，A公司应保证甲的人身和财产

安全。A公司派出BCD三人负责搬家，对三人执行工作任务中（或在雇佣活动中）造成的

损害，由A公司承担民事责任，对于三人的个人行为，A公司不承担责任。CD搬家过程中

将兰花折断的行为发生在执行工作任务中，应由A公司对甲承担赔偿责任，所以A正确。

B偷走甲掌上电脑的行为属于B的个人行为，A公司不须对B的个人行为负责，甲不能要

求A公司承担赔偿责任，所以D不正确。（我个人的观点是，基于二者之间的合同A公司

负有将甲的物品完整搬离到新住所的义务，B将电脑偷走的行为导致A公司违约，甲有权

要求A公司承担违约责任，A公司应对甲进行违约损害赔偿。当然，这是我个人的观点，

如果考到本题，则按照司法部的答案答题）

基于二者之间的合同，完成搬运任务是A公司的主给付义务，BCD见路人被砸伤则溜

之大吉，未完成搬运任务，甲有权要求A公司承担违约责任，所以B正确。

甲和CD发生争吵，争吵过程中不知道是谁将花盆碰下，砸伤E,甲和CD的行为构成

共同危险行为，三人要对E的损害承担连带赔偿责任，所以C正确。

52.甲购买一辆汽车，在开回的路上，因刹车失灵而翻车受伤。在此情形下，他可以请求谁

承担何种责任？

A.请求商家承担违约责任

B.请求厂家同时承担违约和侵权责任

C.请求厂家承担侵权责任

D.请求厂家承担侵权责任，同时请求商家承担违约责任

【答案】AC

【解析】《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，

受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”

本题中甲购买汽车，甲和商家之间形成买卖合同关系，商家负有交付符合质量要求的汽车的

义务，汽车刹车失灵，表示商家违约，甲有权要求商家承担违约责任。甲和厂家之间不存在

合同关系，不能要求厂家承担违约责任。

《民法通则》第122条规定：“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品

制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销

售者有权要求赔偿损失。”本题中由于汽车质量不合格导致甲人身损害，甲有权请求商家和

厂家承担产品责任，即侵权责任。但是根据《合同法》第122条的规定，甲只能选择要求承

担侵权责任还是违约责任，不能同时要求。基于以上分析可知AC正确。

（三）不定项选择题

某幼儿班聘请某甲担任幼儿班教师。某日上午9时左右，幼儿班课间休息时，某甲离校

打电话，几个幼儿在教室里的火炉旁烤火。其中某乙（5岁）和某丙（4岁）因争夺位置而打斗，

某乙用石块将某丙头部打破，而某丙则把某乙按在火炉上，某乙被烫伤。为此，某丙花去医

药费500元，某乙花去医药费5000元。请回答下列81—85题。

81.某乙的医药费应如何承担？

A.由某甲承担

B.由某丙的监护人承担

C.主要由某丙的监护人承担，某幼儿园承担适当赔偿责任

D.主要由幼儿园承担，某丙的监护人承担适当赔偿责任

【答案】C

【解析】《民法通则》第133条第1款规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成

他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”

《民通意见》第160条规定：“在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力的人或者在精

神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位

适当给予赔偿。”

本题中造成乙伤害的直接原因是丙的行为，丙的监护人应承担赔偿责任。某甲离校打电

话的行为存在过错，其过错行为发生在执行工作任务中，由单位承担民事责任，所以幼儿园

应对乙的损害承担适当赔偿责任。

【注意】2009年颁布的《侵权责任法》对监护人责任和教育机构责任的规定与《民法通则》

和《民通意见》的规定有不同。不过根据《侵权责任法》的规定，本题出题人应当也认为正

确答案是C。

82.关于某丙的医药费承担。下列说法哪些是错误的？

A.幼儿园承担

B.某乙的监护人承担

C.某乙的监护人承担主要责任，某甲承担适当赔偿责任

D.幼儿园承担主要责任，某乙的监护人承担适当赔偿责任

【答案】ABCD

【解析】根据第81条的解析可知，某丙的医药费，应由某乙的监护人承担主要责任，幼儿

园承担适当赔偿责任，所以四个选项都错误。

83.在某乙之父向人民法院提起的诉讼中，下列有关本案当事人的诉讼地位的表述正

确的是？

A.某乙之父为原告

B.某乙为原告

C.某丙、某幼儿园为共同被告

D.某丙、某丙之父、某幼儿园、某甲为共同被告

【答案】BC

【解析】本题中受到伤害的是某乙，某乙作为受害人要求被告承担赔偿责任，在诉讼中，某

乙是原告。当然，某乙没有诉讼行为能力，根据《民事诉讼法》的规定，由其监护人作为法

定代理人参加诉讼。造成某乙伤害的是某丙的行为，幼儿园也应承担适当责任，所以某丙和

幼儿园作为共同被告。同样地，某丙的监护人作为法定代理人参加诉讼，所以BC正确。

84.某丙之父行使侵权行为之债的请求权，其诉讼时效期间自其知道侵害事实发生之

日起是多长时间？

A.1年B.2年C.最长不超过20年D.6个月

【答案】A

【解析】《民法通则》第136条规定：“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求

赔偿的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存财物被

丢失或者损毁的。”本题属于身体受到伤害要求赔偿的纠纷，诉讼时效期间为1年，所以A

正确。

2003年

（一）单项选择题

2.小女孩甲（8岁）与小男孩乙（12岁）放学后常结伴回家。一日，甲对乙讲：“听说我们

回家途中的王家昨日买了一条狗，我们能否绕道回家？”乙答：“不要怕！被狗咬了我负责。”

后甲和乙路经王家同时被狗咬伤住院。该案赔偿责任应如何承担？

A.甲和乙明知有恶犬而不绕道，应自行承担责任

B.乙自行承担责任，乙的家长和王家共同赔偿甲的损失

C.王家承担全部赔偿责任

D.甲、乙和王家均有过错，共同分担责任

【答案】C

【解析】《民法通则》第127条规定：”饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理

人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责

任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”本题中受害人甲和乙仅仅

是从王家门前经过，并无过错，作为动物饲养人的王家应承担全部赔偿责任，所以C正确。

27.甲乙发生口角，乙将甲房屋的门窗砸坏。甲起诉要求乙赔偿财产损失，法院审理后，判

决认定甲的诉讼请求成立。判决生效后，甲认为自己不仅财产上受到损失，精神上也受到损

害，于是又向法院起诉，要求乙赔偿因该侵权行为导致的精神损害。关于本案，以下何种观

点是正确的？

A.精神损害应当予以赔偿，人民法院对甲的起诉应当受理

B.甲未在前诉中主张精神损害赔偿，判决生效后又基于同一侵权事实起诉精神损害赔偿，

人民法院不应当受理

C.对于该起诉是否受理，要区分受害人甲是否在诉前意识到精神损害的存在。如果没有意

识到，就可以向法院起诉；如果已经意识到，但当时没有请求的，人民法院不应当受理

D.在前诉中没有提出精神损害赔偿请求，但声明保留的，人民法院对关于精神损害的起诉

应予受理

【答案】B

【解析】《精神损害赔偿解释》第6条规定：“当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的

诉讼请求，诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受

理。”由此可知B正确。

（-）多项选择题

33.王某买票乘坐某运输公司的长途车，开车司机为钱某。长途车行驶中与朱某驾驶的车辆

相撞，致王某受伤。经认定，朱某对交通事故负全部责任。下列哪些说法是正确的？

A.王某可以向朱某请求侵权损害赔偿

B.王某可以向运输公司请求违约损害赔偿

C.王某可以向钱某请求侵权损害赔偿

D.王某可以向运输公司请求侵权损害赔偿

【答案】司法部的答案是ABD,有争议，很多人认为应当是AB

【解析】《合同法》第302条第1款规定：“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔

偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造

成的除外。”第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约

责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”本题中王某与

运输公司之间是运输合同，由于不存在免责事由，运输公司应当对运输过程中王某的伤害承

担违约损害赔偿责任。因此B正确。

朱某对事故负全部责任，王某的损害是由朱某的过错行为造成，朱某应对王某承担侵权

赔偿责任，因此A正确。钱某不是合同当事人，也没有过错，不是侵权人，因此不承担责

任，所以C错误。

《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，

受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”

至于D选项中运输公司是否对王某承担侵权责任的问题，有观点认为，朱某对事故负全部

责任，钱某没有过错，运输公司也是受害人，运输公司不须承担侵权责任。也有观点认为，

机动车发生交通事故适用《民法通则》规定的高危作业致害责任，机动车驾驶人应承担无过

错责任，本题中钱某驾车与朱某相撞构成共同侵权行为，钱某的行为由运输公司负责，所以

运输公司也应承担侵权责任。（如果考本题，按司法部答案答题）

47.某广告公司于金某出差时，在金某房屋的院墙上刷写了一条妇女卫生巾广告。金某1个

后回来，受到他人耻笑，遂向广告公司交涉。该案应如何处理？

A.广告公司应恢复原状

B.广告公司应赔偿其精神损害

C.广告公司应向金某支付使用院墙1个月的费用

D.广告公司应为金某恢复名誉

【答案】AC

【解析】广告公司应征得金某同意，才能在金某房屋的院墙上刷写广告，未征得金某同意刷

写广告的行为侵害了金某的财产权，金某有权要求广告公司恢复原状，并支付使用院墙1

个月的费用。因此AC正确。《精神损害赔偿解释》规定，侵害自然人人格权益，或者由于

侵权行为造成具有人格象征意义的特定纪念物品永久性毁损、灭失的，受害人有权要求精神

损害赔偿，《民通意见》第140条规定：“以书面、口头等形式宣场他人的隐私，或者捏造事

实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定

为侵害公民名誉权的行为。”本题中广告公司并未侵害金某的名誉权，广告公司不须为金某

恢复名誉，赔偿精神损害，所以BD错误。

48.李某患有癫痫病。一日李某骑车行走时突然犯病，将一在路边玩耍的6岁儿童撞伤，用

去医疗费200元。该案责任应如何承担？

A.李某致害，应当赔偿全部损失

B.双方都无过错，应分担责任

C.儿童家长未尽到监护责任，应由其承担损失

D.应根据双方经济情况分担损失

【答案】BD

【解析】《民法通则》第132条规定：“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情

况，由当事人分担民事责任。”该条规定了公平责任，公平责任的适用一般根据双方经济情

况确定。本题中李某骑自行车突然犯病，失去意识，李某不存在过错，儿童在路边玩耍也不

存在过错，但是李某的行为造成儿童的损害，可以适用公平责任，根据双方经济情况分担损

失，所以BD正确。

2004年

（-）单项选择题

13.赵某在公共汽车上因不慎踩到售票员而与之发生口角，售票员在赵某下车之后指着他大

喊：“打小偷！”赵某因此被数名行人扑倒在地致伤。对此应由谁承担责任？

A.售票员

B.公交公司

C.售票员和动手的行人

D.公交公司和动手的行人

【答案】C

【解析】直接导致赵某伤害的是动手的行人，行人之所以动手是因为售票员的行为。对于赵

某的损害，售票员的行为是故意行为。由于售票员的行为不是执行工作任务的行为，而是自

己的个人行为，所以售票员对自己的行为承担侵权责任，公交公司不须承担侵权责任。同时,

即使是小偷，行人也不能动手打人，所以对于赵某的伤害，动手的行人也有过错。因此售票

员和动手的行人应一起承担责任。

19.甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成VCD保存，乙的

店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致录像带灭失。下列说法哪一个是正确的？

A.甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿

B.甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿

C.甲只能对丙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿

D.甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损害赔偿

【答案】B（我个人意见有保留）

【解析】我国《合同法》规定违约责任是严格责任，即使由于第三人的行为导致违约，合同

当事人也应向对方当事人承担违约责任。本题中甲和乙之间存在承揽合同关系，乙对甲承担

交付VCD和返还录像带的义务，录像带灭失，乙违反合同义务，甲有权要求乙承担违约责

任。我国现行法律不承认违约责任的精神损害赔偿，所以A错误。

甲的录像带灭失，是由于丙的过错行为造成，甲有权基于财产权受损失要求丙赔偿。

《精神损害赔偿解释》第4条规定：“具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永

久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法

院应当依法予以受理。”本题中甲的录像带内容是婚礼庆典，属于具有人格象征意义的特定

纪念物品，甲有权要求丙赔偿精神损害。但是甲除对丙提起侵权之诉外，还可对乙提起违约

之诉，所以C错误。

问题在于甲是否有权要求乙赔偿。造成甲录像带灭失的，是丙的过错行为，题目中并

未给出丙是乙的雇员或者乙在失火事件中存在过失的条件，由此可以认定乙没有过错，因此

乙不应对甲承担侵权责任。司法部给出的答案是B,表示出题人认为即使乙没有过错，也应

对丙承担侵权责任，对此，我持保留意见。

（二）多项选择题

51.2002年5月8日，王某骑车回家经过一工地时，掉入没有设置明显标志和采取安全措

施的坑中，造成骨折。王某于同年6月10日找到建设项目的发包人和承包人要求赔偿，两

单位相互推诿。同年6月13H,王某前往法院起诉，突遭台风袭击，中途返回。下列说法

哪些是正确的？

A.本案诉讼时效期间于2003年6月10日届满

B.王某6月13日的行为引起诉讼时效中断

C.发包人应承担民事责任

D.承包人应承担民事责任

【答案】AD

【解析】《民法通则》第125条规定：”在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下

设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”

本题中施工人是承包人，因此承包人应承担民事责任，D正确，C错误。

王某6月10日找到发包人和承包人要求赔偿的行为导致诉讼时效中断，6月13日由于

台风没有实际到法院起诉的行为并不导致诉讼时效中断，同时本案属于人身伤害纠纷，适用

1年的短期诉讼时效，所以本案诉讼时效期间于2003年6月10日届满，A正确，B错误。

【注意】《侵权责任法》第91条也规定了施工致害责任。

60.小甲6岁，父母离异，由其母抚养并与之共同生活。某日，小甲在幼儿园午餐时与小朋

友小乙发生打斗，在场的带班老师丙未及时制止。小甲将小乙推倒在地，造成骨折，花去医

药费3000元。小乙的父母欲以小甲的父母、幼儿园及丙为被告，要求赔偿。下列表述哪些

是正确的？

A.小甲之母应承担赔偿责任

B.小甲之父应承担连带赔偿责任

C.幼儿园应给予适当赔偿

D.丙应承担连带责任

【答案】AC

【解析】造成小乙伤害的直接原因是小甲的行为，小甲的监护人应承担侵权责任。《民通意

见》第158条规定：“夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方

应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一

方共同承担民事责任。”由此可知A正确，B错误。

《民通意见》第160条规定：“在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力的人或者

在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些

单位适当给予赔偿。”本题中小甲与小乙打斗时，在场的带班老师没有及时制止，存在过错，

幼儿园应对小乙的损害适当赔偿，丙不须承担连带责任，所以C正确，D错误。

【注意】《侵权责任法》对《民通意见》158条的情形没有规定，该条仍然适用。《侵权责

任法》对教育机构责任作了规定，与《民通意见》不一致的，以《侵权责任法》为准。

62.某影楼与甲约定：“影楼为甲免费拍写真集，甲允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱

窗广告。”后甲发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查，制药公司是从该影楼花500

元买到该照片的。下列说法哪些是正确的？

A.某影楼侵害了甲的肖像权

B.某影楼享有甲写真照片的版权

C.某影楼的行为构成违约

D.制药公司的行为侵害了甲的隐私权

【答案】ABC

【解析】肖像权是指自然人享有的以自己肖像所体现的人格利益为内容的人格权，包括肖像

制作权、肖像使用权和维护肖像所体现的精神利益的权利。未经肖像权人同意，任何人不得

以营利为目的使用其肖像。隐私权是指自然人对属于自己私人生活范畴的事项依法自由支配

并排斥他人非法干涉的权利。本题中影楼为甲拍写真照片，甲对此享有肖像权，未经甲同意,

影楼不能许可他人使用，因此影楼的行为侵害了甲的肖像权，A正确。同时，写真照片属于

著作权法所保护的摄影作品，版权属创作作品的影楼享有，所以B正确。本题中不存在侵

害甲的隐私权的问题，所以D错误。

甲与影楼协议只允许影楼使用一张照片做橱窗广告，影楼将照片卖给制药公司的行为违

反了双方的协议，影楼应承担违约责任，所以C正确。

2005年

(-)单项选择题

2.甲将数箱蜜蜂放在自家院中槐树下采蜜。在乙家帮忙筹办婚宴的丙在帮乙喂猪时忘关猪

圈，猪冲入甲家院内，撞翻蜂箱，使来甲家串门的丁被蛰伤，经住院治疗后痊愈。下列哪一

种说法是正确的？

A.甲应对丁的医疗费用承担全部民事责任

B.乙应对丁的医疗费用承担全部民事责任

C.丙应对丁的医疗费用承担全部民事责任

D.乙和丙应对丁的医疗费用承担连带责任

【答案】B

【解析】《人身损害赔偿解释》第13条规定：“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮

工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿

责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，

人民法院应予支持。”本题中造成丁被蜜蜂重伤的原因是丙忘关猪圈的行为，这一行为发生

在丙为乙无偿帮工的活动中，因此被帮工人乙应对丁承担侵权责任。丙忘关猪圈的行为并不

具有故意和重大过失，因此丙不须承担连带责任。

《民法通则》第127条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人

应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的,动物饲养人或者管理人不承担民事责任;

由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”本题中造成丁被萤伤的是丙的

过错行为，即第三人的过错造成，蜜蜂的饲养人甲不须承担侵权责任。基于以上分析，B正

确。

【注意】L《侵权责任法》关于饲养动物致害责任的规定与《民法通则》不同。《侵权责任

法》第83条规定：“因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养

人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向

第三人追偿。”基于《侵权责任法》的规定，本题中丁也有权向甲请求赔偿。不过受害人应

选择向甲或乙要求赔偿，而不能要求他们承担连带责任。

2.《侵权责任法》没有规定无偿帮工中的致害责任，有观点认为《人身损害赔偿解释》

的第13条继续适用。

18.某电视演员因一儿童电视剧而出名，某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海

报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上。对该公司的行为应如何定性？

A.侵犯了制片者的发表权

B.侵犯了该演员的表演者权

C.侵犯了该演员的肖像权

D.侵犯了该演员的复制权

【答案】C

【解析】《著作权法》第15条第1款规定：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作

品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按

照与制片者签订的合同获得报酬。”本题中该演员的表演形象除署名权属于该演员外，发表

权、复制权等著作权属于制片者。该演员由于电视剧出名，意味着电视剧已经发表，因此不

存在侵害发表权的问题，A错误。复制权属于制片者，而不是该演员，所以D错误。该演员

对于自己的表演形象享有肖像权，不经其同意，不能为营利目的使用，该公司擅自使用该演

员表演形象的行为侵害了该演员的肖像权，所以C正确。不存在表演者权这一说法，所以B

错误。（本题涉及《著作权法》内容）

19.甲为摄影家乙充当模特，双方未对照片的发表和使用作出约定。后乙将甲的裸体照片以

人体艺术照的形式出版发行，致使甲受到亲朋好友的指责。对此，下列哪一种说法是正确的？

A.乙发表照片侵犯了甲的隐私权

B.乙发表照片已取得甲的默示同意，不构成侵权

C.甲是照片的合作作者，乙发表照片应向其支付报酬

D.乙是照片的著作权人，出版发行该照片是合法行使著作权的行为

【答案】A

【解析】本题中对于甲的人体艺术照，乙享有著作权，甲没有参与创作活动本身，不是合作

作者，不享有著作权。不过甲享有肖像权和隐私权，乙行使自己的著作权，不得侵害甲的隐

私权和肖像权，因此乙如果要出版发行甲的照片，必须经甲同意，乙未经同意出版发行的行

为侵害了甲的隐私权和肖像权，所以A正确。

20.一小偷利用一楼住户甲违规安装的防盗网，进入二楼住户乙的室内，行窃过程中将乙打

伤。下列哪一种说法是正确的？

A.乙的人身损害应由小偷和甲承担连带责任

B.乙的人身损害只能由小偷承担责任

C.乙的人身损害应由甲和小偷根据过错大小，各自承担责任

D.乙的人身损害应先由小偷承担责任，不足部分由甲承担

【答案】B

【解析】司法部给出的答案为B,根据这个答案进行解析的大多数观点认为根据《人身损害

赔偿解释》第3条关于共同侵权行为的规定，如果小偷的偷窃行为造成乙的财产损失，甲违

规安装防盗网的行为与小偷的行为直接结合在一起，构成共同侵权行为，小偷和甲应承担连

带责任；对于乙的人身损害，由于与甲的行为不存在相当因果关系，甲不承担赔偿责任，只

能由小偷承担责任。

21.甲以正常速度驾驶汽车（已投保）途中，突遇行人乙在非人行道处横穿公路，甲紧急刹

车，但仍将其撞伤。保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内对乙支付保险金后，

乙尚有一部分损害未获赔偿。对于这部分损害赔偿费用的承担问题，下列哪一种说法是正确

的？

A.由保险公司承担赔偿责任

B.由乙自行承担

C.由甲承担部分赔偿责任

D.由甲承担全部赔偿责任

【答案】C

【解析】2003年的《道路交通安全法》第76条规定，超过机动车第三者责任强制保险责任

限额外的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责

任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人

已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。本题中行人乙违反交通规则，甲紧急刹

车，应减轻甲的责任，即对乙的损害，甲承担部分赔偿责任，C正确。

【注意】2007年修订的《道路交通安全法》第76条规定，对超过交强险责任限额的部分，

机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由

机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当

减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。

（二）多项选择题

78.甲工厂的生产污水流入李某承包的鱼塘，致使鱼虾死亡，损失2万元。李某起诉，请求

甲工厂赔偿。下列哪些事实应当由甲工厂承担举证责任？

A.甲工厂的生产污水是否流入李某承包的鱼塘

B.李某承包的鱼塘鱼虾死亡造成损失的具体数额

C.鱼虾死亡的原因是否为甲工厂污水所致

D.是否具有免责事由

【答案】CD

【解析】最高人民法院《民事证据规定》第4条第1款第3项“因环境污染引起的损害赔

偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证

责任”的规定，C与D的事实由被告甲工厂承担举证责任。《民事诉讼法》第64条规定，

当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。李某作为环境污染的受害方，要支持其主张，

他至少应证明进入其鱼塘的污水是甲工厂排放的以及因此给其造成损害的具体数额。所以，

A、B错误。

【注意】对这一问题《侵权责任法》也有规定。第66条规定：“因污染环境发生纠纷，污

染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关

系承担举证责任。”

2006年

（一）单项选择题

11.甲忘带家门钥匙，邻居乙建议甲从自家阳台攀爬到甲家，并提供绳索以备不测，丙、丁

在场协助固定绳索。甲在攀越时绳索断裂，从三楼坠地致重伤。各方当事人就赔偿事宜未达

成一致，甲诉至法院。下列哪种说法是正确的？

A.法院可以酌情让乙承担部分赔偿责任

B.损害后果应由甲自行承担

C.应由乙承担主要责任，丙、丁承担补充责任

D.应由乙、丙、丁承担连带赔偿责任

【答案】A

【解析】本题中乙建议甲从自家阳台攀爬，并提供绳索，乙对甲则承担一定的注意义务，例

如乙提供的绳子应适合攀爬等，甲在攀爬时绳索断裂，说明绳子不适合攀爬，乙没有尽到注

意义务，乙对甲的损害具有过错，应承担赔偿责任。甲作为完全民事行为能力人，应对自己

的行为负责，甲用绳索攀爬的行为导致自己受重伤，自己应承担责任。因此，法院应酌情让

乙承担部分赔偿责任，A正确。至于丙、丁，仅仅是协助固定绳索，绳子不是他们提供，也

不是他们提议让甲从阳台攀爬，二人对甲的损害不存在过错，不应承担赔偿责任。

13.某市国土局一名前局长、两名前副局民和一名干部因贪污终审被判有罪。薛某在当地晚

报上发表一篇报道，题为“市国土局成了贪污局”，内容为上述四人已被法院查明的主要犯

罪事实。该国土局、一名未涉案的副局长、被判缓刑的前局长均以自己名誉权被侵害为由起

诉薛某，要求赔偿精神损害。下列哪种说法是正确的？

A三原告的诉讼主张均能够成立

B国土局的诉讼主张成立，副局长及前局长的诉讼主张不能成立

C.国土局及副局长的诉讼主张成立，前局长的诉讼主张不能成立

D.三原告的诉讼主张均不能成立

【答案】D

【解析】《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若千问题的解释》第5条规定:

“法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民

法院不予受理。”由此可知国土局的诉讼主张不成立。薛某发表的报道的题目是“市国土局

成贪污局”，报道内容属实，并未捏造事实，因此未侵害被判缓刑的前局长的名誉权。至于

未涉案的副局长，报道的题目和内容均与其个人无关，没有侵害他的名誉权。所以D正确。

14.甲在某酒店就餐，邻座乙、丙因喝酒发生争吵，继而动手打斗，酒店保安见状未出面制

止。乙拿起酒瓶向丙砸去，丙躲闪，结果甲头部被砸伤。甲的医疗费应当由谁承担？

A.由乙承担，酒店无责任

B.由酒店承担，但酒店可向乙追偿

C.由乙承担，酒店承担补充赔偿责任

D.由乙和酒店承担连带赔偿责任

【答案】C

【解析】《人身损害赔偿解释》第6条规定：“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社

会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身

损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害

结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其

能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可

以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三

人不能确定的除外。”

本题中酒店对甲负有安全保障义务，但是造成甲损害的是乙的行为，即第三人行为，但

是酒店保安未出面制止的行为具有过错，因此应由乙承担赔偿责任，酒店承担补充责任，所

以C正确。

(-)多项选择题

58.甲在某网站上传播其自拍的生活照，乙公司擅自下载这些生活照并配上文字说明后出版

成书。丙书店购进该书销售。下列哪些说法是正确的？

A乙公司侵犯了甲的发表权

B乙公司侵犯了甲的复制权

C乙公司侵犯了甲的肖像权

D.丙书店应当承担侵权责任

【答案】BCD

【解析】发表权是指权利人决定把作品公之于众的权利，由于照片已经在网络上传播，因此

乙公司没有侵犯甲的发表权，所以A错误。

根据《著作权法》第10条第1款第(五)项的规定，复制权指以印刷、复印、拓印、录

音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。乙公司擅自下载这些生活照

并配上文字说明后出版成书已经侵犯了甲的复制权，故B正确。

《民通意见》第139条规定：”以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、

装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。”因此乙公司的行为侵犯了甲的肖像权，

C正确。

根据《著作权法》第52条及相关司法解释的规定，不知道是侵犯著作权的产品而销售

的，销售者构成侵权。如果销售者能够证明其产品有合法来源的，则只承担停止侵权的责任。

具有恶意的销售者还应承当赔偿损失的责任，故D正确。

65.某化工厂排放的废水流入某湖后，发生大量鱼类死亡事件。在是否承担赔偿责任问题上,

该化工厂的哪些抗辩理由即使有证据支持也不能成立？

A.其排放的废水完全符合规定的排放标准

B.另一工厂排放的废水足以导致湖中鱼类死亡

C.该化工厂主观上没有任何过错

D.原告的赔偿请求已经超过2年的诉讼时效

【答案】ABCD

【解析】《环境保护法》第41条第1款规定，造成环境污染危害的，有责任排除危害，并

对直接受到侵害的单位或者个人赔偿损失。环境污染致害的侵权行为适用无过错责任，污染

行为人的行为符合规定的标准也不构成免责事由，所以A、C的抗辩不能成立。另一工厂排

放的废水足以导致湖中鱼类死亡并•不构成某化工厂排放废水导致鱼类死亡的抗辩理由，所

以B的抗辩不成立。《环境保护法》第42条规定：“因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期

间为三年，从当事人知道或者应当知道受到污染损害时起计算。”所以D的抗辩也不能成立。

2007年

(-)单项选择题

18.甲公司铺设管道，在路中挖一深坑，设置了路障和警示标志。乙驾车撞倒全部标志，致

丙骑摩托车路经该地时避让不及而驶向人行道，造成丁轻伤。对丁的损失，下列哪一选项是

正确的？

A.应由乙承担赔偿责任B.应由甲和乙共同承担赔偿责任

C.应由乙和丙共同承担赔偿责任D.应由甲、乙和丙共同承担赔偿责任

【答案】A

【解析】《民法通则》第125条规定：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下

设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”

本题中甲公司已经设置了路障和警示标志，履行了自己的义务，并且丁不是由于跌入深坑发

生损害，所以对于丁的损失，甲公司不须承担赔偿责任。

《民法通则》第129条规定：“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民

事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或者承担适当的民事

责任。因紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应

当承担适当的民事责任。”本题中丙为避让被撞倒的标志驶向人行道的行为属于紧急避险，

而引起险情发生的是乙的行为，所以应由乙承担赔偿责任，丙不须承担赔偿责任，A正确。

【注意】《侵权责任法》第91条规定了施工致害责任，内容与《民法通则》的规定相同；

第31条规定了紧急避险，内容与《民法通则》的规定相同。

20.甲搬家公司指派员工郭某为徐某搬家，郭某担心人手不够，请同乡蒙某帮忙。搬家途中，

因郭某忘记拴上车厢挡板，蒙某从车上坠地受伤。下列哪一选项是正确的？

A.应由郭某承担赔偿责任B.应由甲公司承担赔偿责任

C.应由甲公司与郭某承担连带责任D.应由甲公司与徐某承担连带责任

【答案】C

【解析】《人身损害赔偿解释》第10条规定：”承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害

或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，

应当承担相应的赔偿责任。”本题中甲公司与徐某之间的搬家合同应视为承揽合同，徐某对

完成工作过程中造成的蒙某的损失不负赔偿责任，所以A错误。

《人身损害赔偿解释》第14条规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应

当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适

当补偿。”本题中蒙某是帮工人，甲公司是被帮工人，蒙某的人身损害，甲公司应承担赔偿

责任。

《人身损害赔偿解释》第9条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承

担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承

担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本题中郭某作为甲公司的雇员，对蒙某的损害存在

重大过失，应与甲公司承担连带赔偿责任，所以C正确。

【注意】《侵权责任法》没有沿袭《人身损害赔偿解释》关于法人责任和雇主责任的规定，

而是规定了用人单位责任和个人劳务关系中的侵权责任。第34条第1款规定：“用人单位

的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”第35条规定：

“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权

责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”

根据《侵权责任法》的规定，本题中对于蒙某的损失，应由甲公司承担赔偿责任，郭某

不承担赔偿责任。虽然侵权责任法没有规定追偿的问题，不影响甲公司承担赔偿责任后，基

于郭某的重大过失向郭某追偿。

21.文某在倒车时操作失误，撞上冯某新买的轿车，致其严重受损。冯某因处理该事故而耽

误了与女友的约会，并因此争吵分手。文某同意赔偿全部的修车费用，但冯某认为自己的爱

车受损并失去了女友，内心十分痛苦，要求文某赔一部新车并赔偿精神损害。下列哪一选项

是正确的？

A.文某应当赔偿冯某一部新车B.文某应向冯某支付精神损害抚慰金

C.文某应向冯某赔礼道歉D.法院不应当支持冯某的精神损害赔偿请求

【答案】D

【解析】《精神损害赔偿解释》第4条规定：“具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行

为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，

人民法院应当依法予以受理。”本题中文某侵害了冯某的财产权，但是轿车不属于具有人格

象征意义的特定纪念物品，冯某不享有精神损害赔偿请求权。同时，冯某的女友与冯某分手

和文某撞车的行为不具有法律上的因果关系，文某不须负责，并且冯某的女友与冯某分手产

生的精神痛苦也不在精神损害赔偿范围之内，所以冯某不能要求文某支付精神损害抚慰金，

B错误，D正确。

《民法通则》第120条第1款规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到

侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。”本

题中文某侵害了冯某的财产权，并未侵害其精神性人格权，不适用赔礼道歉这种责任形式，

所以C错误。

《民法通则》第117条第2款规定：“损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当

恢复原状或者折价赔偿。”本题中文某损害了冯某的轿车，汽车可以修理，文某支付修理费

即可，不须向冯某赔偿一辆新车，所以A错误。

【注意】《侵权责任法》未明确规定侵害财产权的精神损害赔偿问题，有观点认为《精神损

害赔偿解释》第4条继续适用，有观点认为该条不能继续适用。

22.某媒体未征得艾滋病孤儿小兰的同意，发表了一篇关于小兰的报道，将其真实姓名、照

片和患病经历公之于众。报道发表后，隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧视和排

斥。下列哪一选项是正确的？

A.该媒体的行为不构成侵权B.该媒体侵犯了小兰的健康权

C.该媒体侵犯了小兰的姓名权D.该媒体侵犯了小兰的隐私权

【答案】D

【解析】隐私权是指自然人对属于自己私人生活范畴的事项依法自由支配并排斥他人非法干

涉的权利。本题中小兰隐去真实身份开始正常生活，表示小兰不愿意公开自己的艾滋病孤儿

的身份，因此艾滋病孤儿经历属于小兰的隐私，该媒体未征得小兰的同意将其公开，侵害了

小兰的隐私权，所以D正确，A错误。

姓名权是自然人对其姓名享有的决定、使用和依照规定改变，同时禁止他人干涉、盗用

和假冒的权利。本题中该媒体并未干涉、盗用和假冒小兰的姓名，因此没有侵犯小兰的姓名

权，C错误。

健康权是指自然人以维护身体和心理机能健康为内容的人格权。健康权属于物质性人格

权，本题该媒体未侵害小兰的健康权，所以B错误。

24.小学生小杰和小涛在学校发生打斗，在场老师陈某未予制止。小杰踢中小涛腹部，致其

脾脏破裂。下列哪一选项是正确的？

A.陈某未尽职责义务，应由陈某承担赔偿责任

B.小杰父母的监护责任已转移到学校，应由学校承担赔偿责任

C.学校和小杰父母均有过错，应由学校和小杰父母承担连带赔偿责任

D.学校存在过错，应承担与其过错相应的补充赔偿责任

【答案】D（个人观点认为有问题）

【解析】《人身损害赔偿解释》第7条规定：”对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的

学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，

或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。第三人侵权致未成年

人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担相应

的补充赔偿责任。”根据《人身损害赔偿解释》及《民通意见》的规定，未成年学生在校学

习、生活，监护职责并不转移到学校，所以B错误。

《民法通则》第133条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害

的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”本题

中导致小涛损害的直接原因是小杰的行为，小杰的监护人，即小杰的父母应对小杰的行为承

担侵权责任。

《人身损害赔偿解释》第8条第1款规定：”法人或者其他组织的法定代表人、负责人

以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人

或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承

担赔偿责任。”本题中在场老师陈某未制止的行为发生在执行职务中，陈某的行为由学校承

担侵权责任，陈某不须承担侵权责任，所以A错误。

陈某的过错行为视为学校的过错，学校应承担责任。问题在于学校承担的是否是补充责

任。《人身损害赔偿解释》第7条规定，学校的未成年学生致他人损害的，学校承担与其过

错相应的赔偿责任，第三人致未成年学生损害的，学校承担相应的补充责任。本题中造成小

涛损害的是小杰的行为，小杰是学校的未成年学生，而不是第三人，因此学校应该承担相应

责任，而不是补充责任，所以D错误（这样本题没有正确答案）。出题人将D设置为正确答

案意味着认为小杰是“第三人”，但是《人身损害赔偿解释》第7条明确了学校的未成年学

生致他人损害的，学校承担相应的赔偿责任，而不是补充责任，所以个人观点认为出题人的

认识有误。

【注意】1.《侵权责任法》规定的教育机构责任：

第38条：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到

人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职

责的，不承担责任。”

第39条：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损

害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”

第40条：”无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育

机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权

人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”

对于教育机构内的未成年学生导致其他未成年学生人身损害的，教育机构承担责任是适

用第38、39条还是第40条的补充责任，理论界有争议，但是本人观点认为根据法条的文字

表述可以推知适用第38、39条，因为致害的教育机构内的未成年学生不属于“教育机构以

外的人员”，立法机关人员出版的有关《侵权责任法》的法条解释也认为此种情形不属于教

育机构以外的人员侵权。

2.《侵权责任法》规定的用人单位责任与《人身损害赔偿解释》的规定不同。

（-）多项选择题

64.丁某在自家后院种植了葡萄，并垒起围墙。谭某（12岁）和马某（10岁）爬上围墙攀

摘葡萄，在争抢中谭某将马某挤下围墙，围墙上松动的石头将马某砸伤。下列哪些选项是正

确的？

A.丁某应当承担赔偿责任

B.谭某的监护人应当承担民事责任

C.马某自己有过失，应当减轻赔偿人的赔偿责任

D.本案应适用特殊侵权规则

【答案】BCD

【解析】本题中造成马某损害的是谭某与马某的争抢行为，丁某垒围墙的行为与马某的损害

并不存在法律上的因果关系，丁某不应承担侵权责任，所以A错误。谭某12岁，是限制民

事行为能力人，谭某的致害行为由其监护人承担侵权责任，所以B正确。

《民法通则》第131条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的

民事责任。”本题中马某自己有过失，应当减轻谭某的监护人的责任，所以C正确。本案属

于限制民事行为能力人致害责任问题，谭某的监护人承担的是替代责任，而不是一般侵权行

为的自己责任，因此本案适用的是特殊侵权归责，D正确。

65.某旅行社导游李某带团游览一处地势险峻的景点时，众人争相拍照，李某未提示注意安

全，该团游客崔某不慎将唐某撞下陡坡摔伤。下列哪些选项是正确的？

A.旅行社对损害结果不承担赔偿责任B.崔某应当对唐某承担赔偿责任

C.旅行社应当承担补充赔偿责任D.李某应当对唐某承担侵权责任

【答案】BC

【解析】《人身损害赔偿解释》第6条规定：”从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社

会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身

损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害

结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其

能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可

以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三

人不能确定的除外。”

本题中旅行社对游客负有安全保障义务。造成唐某损害的直接原因是崔某的行为，崔某

应对唐某承担赔偿责任。旅行社导游李某应提示注意安全而未提示，其过错行为由旅行社承

担责任，因此旅行社对唐某的损害应承担补充责任，所以BC正确。

【注意】《侵权责任法》规定的安全保障义务人责任：

第37条：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动

的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造

成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相

应的补充责任。”

66.周某将拍摄了其结婚仪式的彩色胶卷底片交给某彩扩店冲印，并预交了冲印费。周某于

约定日期去取相片，彩扩店告知：因失火，其相片连同底片均被焚毁。周某非常痛苦，诉至

法院请求彩扩店赔偿胶卷费、冲印费损失及精神损害。下列哪些选项是正确的？

A.彩扩店侵害了周某的财产权和肖像权

B.彩扩店的行为构成违约行为和侵权行为

C.彩扩店应当赔偿胶卷费并返还冲洗费

D.周某的精神损害赔偿请求应当得到支持

【答案】BCD

【解析】《合同法》规定违约责任适用严格责任归责原则。周某与彩扩店之间成立承揽合同

关系，彩扩店负有交付相片及底片的义务，相片及底片被焚毁，彩扩店应对周某承担违约责

任。由于彩扩店的违约行为，周某的损失包括胶卷费和冲洗费，彩扩店均应赔偿，所以C

正确。

周某对相片及底片享有财产权，即所有权，因失火，相片及底片被焚毁，周某的财产

权被侵害，题目中未明确告知失火原因，如果彩扩店对失火有过错，彩扩店的行为构成侵权

行为，应对周某承担侵权责任。如果彩扩店对失火没有过错，我个人观点认为彩扩店不承担

侵权责任，但是根据司法考试历年题目来看，出题人的观点一直认为存在违约责任和侵权责

任竞合的情况下，侵权责任的产生不需要