司法文书写作（第三版） 课件 第五章 律师及当事人的主要文书

第五章律师及当事人的主要文书第一节刑事自诉状一、刑事诉状的概念刑事诉状又称为刑事起诉状。它是刑事自诉案件的被害人或其法定代理人，根据事实和法律直接向人民法院控告被告人的犯罪行为，要求追究被告人刑事责任的一种文书。自诉人提出刑事诉状案件的范围有以下三种：（1）告诉才处理的案件；（2）被害人有证据证明的轻微刑事案件；（3）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。第一节刑事自诉状二、刑事诉状的要素内容和制作方法1、首部（1）标题，写明“刑事自诉状”字样。（2）在原告人栏内，写明自诉人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址等。（3）在被告人栏内，写明被告人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址等。原告和被告如有数人时，应分别写明其个人情况。附带民事诉讼的，写明自诉人即附带民事原告人。2、请求事项这部分应当写明被告人所犯罪罪名应当注意，被告人的犯罪罪名应当写得具体明确、简明扼要，严格依照我国《刑法》规定的罪名提出控告。第一节刑事自诉状二、刑事诉状的要素内容和制作方法3、事实和理由这部分是刑事诉状的主要部分，是提起诉讼，请求人民法院受理案件和进行审判的重要依据。事实和理由部分可以合在一起书写，也可以分开写。4、附项（1）本状副本×份；（2）证物×件；（3）书证×件。第一节刑事自诉状三、刑事诉状的写作格式刑事自诉状（刑事自诉案件起诉用）自诉人：××（身份事项）。被告人：××（身份事项）。案由和诉讼请求：××××××。事实与理由：××××××。证据和证据来源，证人姓名和住址：××××××。此致××人民法院自诉人：××××××年××月××日附：本诉状副本×份第一节刑事自诉状特别提示式1、刑事自诉状供刑事自诉案件起诉用。2、“自诉人”“被告人”栏，均应写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等项。对被告人的出生年月日确实不知的，可写其年龄。3、“案由和诉讼请求”栏，应写明控告的罪名和具体的诉讼请求。4、自诉状副本份数，应按被告人的人数提交。第二节民事起诉状一、民事起诉状的概念民事起诉状，又称民事诉状，是民事案件原告人或其法定代理人，为了维护民事权益，就有关民事权利和义务的争执或纠纷，向人民法院提起诉讼的书状。它是依法维护民事原告人合法权益的文书。民事案件主要有两大类：一是婚姻家庭案件，包括离婚、抚养、赡养、扶养等方面的纠纷；二是财产权益案件，包括所有权、继承、损害赔偿、合同纠纷等方面的案件。《民事诉讼法》第一百二十二条规定，起诉必须符合四个条件：（1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（2）有明确的被告；（3）有具体的诉讼请求和事实、理由；（4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第二节民事起诉状二、民事起诉状的要素内容和制作方法1、首部依次写明下列事项。（1）文书名称。在上部正中写“民事诉状”或“民事起诉状”。（2）原告的身份事项。原告是具有民事行为能力的公民，可根据需要写明姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所、联系方式等。原告是未成年人的，应在原告人下一项写明法定代理人及其姓名、性别、同原告的关系。原告是法人或者其他组织的则写单位全称、住所等。下一项写明法定代表人姓名、职务等。如法定代表人有委托代理人的，在下一项写明委托代理人及其身份事项。（3）被告的身份事项。同原告各项。第二节民事起诉状2正文诉状的主体部分，包括下列各项。（1）诉讼请求。应当“四要四不要”：一要明确，不要含糊；二要具体，不要笼统；三要合理合法，不要提无理要求；四要相对固定，不要任意变换。第二节民事起诉状（2）事实。叙述事实应当“六要六不要”：一要和诉讼请求一致，不要相互矛盾；二要写得具体清楚，不要抽象空洞；三要实事求是，不要扩大缩小；四要把关键情节交代清楚，不要含糊其词；五要有理有据，不要捕风捉影；六要心平气和地摆事实，不要刻薄挖苦。第二节民事起诉状对证据的要求是：一要列举证据名称和内容，证明何事；二要说明证据的来源和可靠程度；三要写明证人的姓名、职业、住所，便于调查；四要提交证据原件或复印件。第二节民事起诉状3尾部主要依次写明各项：（1）致送法院名称。（2）起诉人签名盖章。（3）起诉时间。（4）附项。第二节民事起诉状三、民事起诉状的写作格式（一）格式一：公民提起民事、行政诉讼用（二）格式二：法人或其他组织提起民事、行政诉讼用第二节民事起诉状特别提示制作民事起诉状应该注意以下几点：（1）主体要适格。根据《民事诉讼法》相关规定，原告必须与本案有直接利害关系，因此，一定要注意诉讼主体的资格，即便当事人为无民事行为能力人，其监护人也不能取而代之。由此可见，对原告的身份说明一定要准确详细，特别是关系到原告主体是否适合的年龄问题。（2）在事实与理由方面，事实叙述要详细具体，重点突出，以便使法官对案情有明晰的了解；说理要有理有据，合理合法，论证有力。（3）法院的管辖权问题。起诉状最终要递至法院，因此，为了尽可能节省诉讼成本，缩短诉讼时间，争取对自己更有利的判决，一定要注意法院的管辖权问题，在选择受理法院的时候要权衡斟酌。第三节行政起诉状一、行政起诉状的概念行政起诉状，又称行政诉状，是公民、法人或者其他组织，认为行政机关及其工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益时，依据事实和法律，向人民法院提起行政诉讼，要求裁判所提出的书面请求。。二、行政起诉状的要素内容和制作方法第一，要全面、正确地书写行政诉讼参加人。第二，要在诉讼时效期限内向有管辖权的人民法院提交起诉状。第三，要把诉讼请求和事实根据写具体。第四，起诉状应附行政处罚决定书或行政复议决定书。第五，其他方面参照前述民事起诉状的制作方法。第三节行政起诉状对被告的具体行政行为，要针对如下情况提出诉讼请求：（1）如认为被告的行政行为所根据的主要证据不足、适用法律法规错误、违反法定程序、超越职权、滥用职权等，可以请求法院判决予以撤销或者部分撤销；（2）对被告不履行或者拖延履行法定职责的，可以请求人民法院判决其在一定期限内履行；（3）对行政处罚显失公允的，可以请求人民法院判决变更处罚。第三节行政起诉状三、行政起诉状的写作格式（1）行政起诉状的格式。见民事起诉状（2）行政起诉范例第三节行政起诉状特别提示行政起诉状格式与民事起诉状大致相同，可参考民事起诉状的写法。另外所附行政处罚决定书等文书应予一并写明。第四节刑事上诉状一、刑事上诉状的概念刑事诉讼当事人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的刑事判决或裁定，依照法定程序和期限向上一级人民法院上诉，请求撤销、变更原裁判，或重新审理而提出的文书，称为刑事上诉状。第四节刑事上诉状二、刑事上诉状的要素内容和制作方法1首部这部分应当写明以下事项：（1）标题，写明“刑事上诉状”字样。（2）在上诉人栏内，写明上诉人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址等。（3）在被上诉人栏内，写明被上诉人的姓名、性别、民族、年龄、籍贯、职业、住址等。（4）案由，写明不服原审判决（或裁定）的事由。第四节刑事上诉状2、请求和理由上诉请求，主要写明上诉人不服原审裁判，要求二审法院撤销、变更原审裁判，或请求重新审理。在书写这部分时，可以从以下几个方面提出相应的请求：（1）原审裁判事实认定有错误，有出入，不清楚，或者有遗漏，以及认定的事实根本不存在等。（2）原审裁判认定上诉人的行为已构成犯罪，而上诉人只有一般违法行为，或者情节显著轻微。（3）原审裁判适用法律不当，定性、定罪不准。（4）原审裁判违反法定诉讼程序等。第四节刑事上诉状上诉理由部分主要针对原审裁判的不当，采用驳论手法，在反驳中正面说理，阐述上诉的根据。具体写法有以下两种：第一，先摆出不服的论点，然后逐一进行反驳。一般采取两种方法：一是从裁判文书中找出不服的地方，进行综合归纳，概括成几个论点，一并摆出，然后一一反驳。二是把概括出来的论点一个一个地摆出，摆一个驳一个。第二，用摆事实讲道理的方法进行反驳，既可以直接驳其论点，也可以通过反驳论据和论证的方法反驳论点。第四节刑事上诉状在书写上诉请求和理由部分时，应当注意以下几点：（1）要有针对性，主要是针对原审裁判的不当，而不是针对对方当事人（反诉除外）。因此，认为原审裁判哪一部分有问题，就对哪一部分提出意见和理由。若是全部有错，则提出全部否定的理由，切忌笼统、含糊。（2）提出的事实要有根据，真实可靠，理由应当充分，不可强词夺理、无理取闹。（3）在结构安排上，应当开门见山，不说空话、废话。3附项这部分按规定主要写明下列事项：（1）本状副本×份；（2）证物×件；（3）书证×件。第四节刑事上诉状三、刑事上诉状的写作格式刑事上诉状（当事人上诉用）上诉人：×××（身份事项）。被上诉人：×××（身份事项）。上诉人因××一案，不服×××人民法院××××年××月××日（年度）×号刑事判决（或裁定），现提出上诉。上诉请求：×××××××××。上诉理由：×××××××××。此致××人民法院上诉人：×××××××年××月××日附：本上诉状副本×份第四节刑事上诉状特别提示（1）本节所述上诉状只适用于刑事案件的公民当事人对一审判决、裁定不服提起上诉用。（2）上诉状副本份数，应按被上诉人的人数提交。第五节民事上诉状一、民事上诉状的概念民事诉讼当事人及法定代理人不服地方各级人民法院第一审民事判决或裁定，依法向上一级人民法院上诉，请求撤销、变更原审裁判，或重新审判而提出的书状，称为民事上诉状。它是保护民事案件当事人特别是败诉一方当事人合法权益的一种诉讼文书。二、民事上诉状的要素内容和制作方法1、首部（1）标题，写明“民事上诉状”字样。（2）在上诉人栏内，写明上诉人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址等。（3）在被上诉人栏内，写明被上诉人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址等。（4）案由，写明上诉人不服原审判决（或裁定）的事由。第五节民事上诉状2、上诉的请求和理由请求部分主要写明上诉人不服原审判决（或裁定），要求上诉审法院撤销、变更，或请求重新审判。民事上诉状的理由部分，主要写明不服原审判决（或裁定），提出上诉请求的依据。请求和理由部分的写法，可参阅刑事上诉状一节内所述。3、附项这部分按规定主要写明下列事项：（1）上诉状副本×份；（2）证物×件；（3）书证×件。第五节民事上诉状三、民事上诉状的写作格式（一）格式一：民事、行政案件公民当事人提出上诉用（二）格式二：民事、行政案件的法人、其他组织或行政机关提出上诉用第五节民事上诉状特别提示上诉建立在当事人对一审判决不服的基础上，因此在民事上诉书中应阐明不服的理由，提出所根据的事实和理由，包括在一审程序中未提供的事实、理由和证据。对一审判决不服的理由总结起来大致有以下几点：（1）原审定性不当；（2）原审认定事实错误，包括部分错误和全部错误；（3）原审援引实体法不准确；（4）原审程序错误或有瑕疵，影响判决的公平公正性。在阐述的时候应有的放矢，有针对性地进行批驳。另外在论证理由的时候，主要针对原审裁判说话，而不是针对对方当事人，这个应把握准确。第六节

行政上诉状一、行政上诉状的概念行政上诉状是当事人（原告或被告）不服人民法院的第一审行政判决、裁定，依照法定程序和期限，要求上一级人民法院撤销、变更原裁判的书面请求。二、行政上诉状的要素内容和制作方法行政上诉状的要素内容和制作方法，与民事上诉状相同，不重述。二、行政上诉状的写作格式行政上诉状的写作格式与民事上诉状相同，不重述。第七节申诉状一、申诉状的概念诉讼当事人及其法定代理人、被害人及其家属或其他公民认为已经发生法律效力的判决、裁定有错误，向人民法院或人民检察院提出申请复查纠正的书状，称为申诉状。二、申诉状的要素内容和制作方法1、首部（1）标题，根据具体案件情况，写明“刑事申诉状”或“民事申诉状”。（2）申诉人身份情况，写明申诉人姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址等。（3）案由，应当写明申诉人是何人、因何案、不服何处人民法院何号判决或裁定而提出申诉。第七节申诉状2请求的事项3事实与理由这部分是申诉状的主要部分。在写作时应当注意以下两个方面的问题。一是针对原判决、裁定在认定事实或适用法律上的错误，摆事实讲道理，逐一加以申辩和反驳。在摆事实时力求客观全面，不应把道听途说未经证实的传闻作为反驳原判决、裁定的依据。二是为了增强申诉的说服力，应当提供足够的证据，以利于查明案件的情况，正确地适用法律。4结尾第七节申诉状三、申诉状的写作格式申诉状申诉人：×××（姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址等）。申诉人因××一案，不服××人民法院×号刑（民）事判决（裁定），提出申诉。申诉请求：×××××××××。事实与理由：××××××××××××。此致××人民法院申诉人：×××××××年××月××日第七节申诉状特别提示式申诉状的主要目的在于申请再审，因此重点应阐明不服原审判决的理由，摆事实讲道理，充分论证，对异议部分进行有理有据的批驳。第八节

辩护词与各类申请一、辩护词的概念辩护人依据事实和法律，把向法庭提出的关于被告人行为定性和量刑上的材料与意见，整理成逻辑清晰、事实确凿的系统的发言，就是辩护词。二、答辩状的写作的基本格式1、首部（1）正中书写标题“辩护词”。（2）称呼语写“尊敬的审判长、审判员（人民陪审员）”。第八节

辩护词与各类申请2、序言说明辩护人出庭辩护的法律依据；简要说明辩护人在庭前为此案辩护进行的活动，向法庭表明辩护人为辩护做了充分的准备活动，本辩护词的结论是在调查、分析的基础上得出的；承启下文，此处写明“提出如下几点意见”，起到引出下文的作用。3、正文这一部分是辩护词的主要部分，也是评价辩护词是否有力和成功的标准。4、尾部辩护词的尾部仍然是程序上固定化的内容。第八节

辩护词与各类申请2、序言说明辩护人出庭辩护的法律依据；简要说明辩护人在庭前为此案辩护进行的活动，向法庭表明辩护人为辩护做了充分的准备活动，本辩护词的结论是在调查、分析的基础上得出的；承启下文，此处写明“提出如下几点意见”，起到引出下文的作用。3、正文这一部分是辩护词的主要部分，也是评价辩护词是否有力和成功的标准。4、尾部辩护词的尾部仍然是程序上固定化的内容。第九节答辩状一、答辩状的概念答辩状是指在诉讼活动中，被告人、被上诉人等针对原告人、上诉人的起诉状、上诉状的内容，提出的答复和辩护的书状。答辩状分刑事答辩状和民事、行政答辩状，它是与起诉状、上诉状相对应的一种诉讼文书。二、答辩状的要素内容制作方法1、首部（1）标题，应写“答辩状”字样。（2）答辩人身份事项，项目与上诉状相同。（3）案由，写明为何人提出的何案提出答辩。第九节答辩状2、答辩理由和答辩意见答辩理由应当明确地回答诉状中提出的问题，阐明自己对案件的具体主张和理由。在充分阐明答辩理由的基础上，提出自己的答辩意见。答辩意见一般应包括以下两方面的内容：其一，依据法律和事实，说明答辩理由的正确性；其二，揭示对方诉状中的矛盾，请求人民法院依法准确裁判。在写作这部分时，应当注意两点：（1）答辩应当具有针对性。有的放矢，不要把与本案无关的事实牵连进来，更不可答非所问。（