2022年劳动者平等就业权民事司法救济开题报告

本文格式为Word版下载后可任意编辑和复制第第页2022年劳动者平等就业权民事司法救济开题报告一、选题背景、依据、意义

（一）选题背景

1．现实背景：就业权的不公平现象大量存在并且影响经济进展与社会稳定

近年来诸如乙肝卑视等涉及公平就业权案件引发了社会的广泛关注，也引起了立法机关的乐观回应，制定了《促进就业法》，批准加入了国际劳工组织的111号公约。但在劳动者在择业，履行劳动合同，维护自身权利，劳动完毕解决后续问题的过程中依旧面对着广泛存在的不公平对待。我国是一个人口大国，也必定是一个劳动力大国。近几年，一方面是民工荒愈演愈烈，一方面却是高校生毕业即失业现象的大量存在。这种惊奇的现象，一方面是由于经济进展较为落后的省份经济尤其是制造业开头起步，汲取剩余劳动力力量增加。更主要的缘由则是由于就业权不公平现象的大量存在损害了劳动力市场的正常发育与成长，使劳动力市场的单纯的市场调整在结构上和量上并未适应经济的进展，同时也严峻扭曲了人力资本投资的正常行为（如片面追求高学历）。我们应当熟悉到，首先，劳动力市场并不仅仅是劳动力的简洁的买卖关系，供需双方都是具有社会性的人。劳动力在进入劳动市场应当受到有尊严，公平，公正的对待。其次，劳动力市场的除了遵循一般的市场运行原则以外，也应当遵守社会公正、社会爱护等价值观。就业权不公平现象的大量存在，假如任其进展下去，最终必定损害政府促进就业的战略和整个经济社会的健康进展。作为调整市场经济的另一只手，政府有责任也有义务消退劳动权的不公平现象以促进社会经济的稳定、健康，进展。

2．法理背景：私权的爱护与法的实施

“无救济则无权利”，“无救济则无司法”，这两句法谚充分说明白“写在纸上的权利（rightinpaper）”只有在司法程序中才能得以明晰化和实定化，也只有在司法程序中获得准时爱护才得以成为切实的、“行动中的权利（rightinaction）”，如此说来，诉讼是劳动者的公平就业权最终、也是最为重要的实现途径。

假如从宽阔的视野里看待私人诉讼，那么我们不妨把民众以追求解决争议、维持秩序而乐观参加的法主体身份，通过诉讼途径行使权利看作是“私人主导型”的法律实施模式；从而区分于由国家制定，民众执行的从上到下的“政府主导型”的法律实施模式。学者的分析表明：拓展民众维权的范围和途径远比政府苛加和强行实施义务更有可能促使法律目的的完成。因此，在推动就业权公平的过程中，我们必需摆脱对行政手段的过份依靠，熟悉到当事人通司法途径维护自身的公平劳动权对于推动劳动权的公平所起的作用不亚于甚至超过政府，这一理念应当是思索和健全我国公平劳动权的民事司法救济的思想和法理基石。

（二）讨论现状暨文献综述

在国内的劳动法讨论中，公平就业权作为公民劳动权内容之一是一个不算新奇的选题，与其相关的话语不时见于期刊杂志之中。早在05年以前就有不少介绍，讨论劳动权以及公平就业权的相关论文。对于劳动权以及公平就业权的相关概念也已经做了相当深化的阐述，对于劳动权尤其是就业权的不公平问题的解决大多停留在立法层次上，对于详细的司法操作层面并没有什么深化的阐述。特殊是在现行法律背景之下，公平就业权作为宪法已经规定了的公民的基本权利在实体法和程序法层面并没有有效的救济途径。

1．关于就业权与劳动权

关于劳动权的概念，我国存在多种学说。立法上主要采纳“一权说”，认为劳动权即就业权，指的是公民能正常“享受公平的就业机会和选择职业自由的自主权。”[1]也就是公民享有的使自己劳动力与生产资料结合实现职业劳动的权利，也就说“一权说”将就业权与劳动权完全等同起来。信长星主见“二权说”，他认为“劳动权是公民享有的劳动就业权利和取得与其相适应的劳动酬劳和其他劳动收入的权利”，[2]与“一权说”相比“二权说”为劳动者获得公正合理的酬劳供应了理论依据，对劳动者的权利具有非常重要的现实意义。除以上两种学说以外大部分学者持“多权说”，比如黄越钦[3]，贾俊玲[4]等学者认为：劳动权是多项权利的集合，但详细内容稍有不同，概括起来主要包括：自由择业、职业培训、获得最低工资保障、享有平安和卫生条件、工作时间合理限制、休息全和社会保障权等诸多权利。综上，根据最狭义的理解即一权说的观点，劳动权即就业权，而根据多权说的观点，就业权仅是劳动权内容之一。在笔者查阅的诸多论文中，大部分都主见采纳多权说，即就业权是劳动权内容之一，关于此点，应当说已经形成了共识。

关于就业权的性质，普遍人认为具有自由权与社会权的双重属性。其中，作为自由权的就业权指公民自由选择和执行职业，免于国家干涉的权利。作为社会权的就业权则是指公民要求国家乐观保障其劳动机会和条件的权利。[5]应当指出的是作为自由权的就业权与作为社会权的就业权，虽然并不存在完全意义上的冲突，但二者之间又存在着张力，特定状况下发生冲突也就不行避开。这也提示我们，我们在提倡国家乐观介入，以爱护公民的就业权的同时也不行忽视对公民自由的爱护，防止国家对自由权的过度干预，保证国家乐观作为在措施上的合宪性。

2．公平就业权[6]

国内学者冯彦君指出：“公平就业权属于劳动权的范畴，指的是公平地获得就业机会的权利，是社会公平在就业方面的必定要求。其要义是，劳动者不分性别、年龄，民族，在就业机会面前一律公平。”[7]黄雪兰认为：“就业权利公平，是指具有劳动权力力量和劳动行为力量有就业意愿的劳动者，无论其个人身份方面有何差异，在就业权利上不能有所差别，每个劳动者参与劳动的机会是公平的。”[8]这反映在我国的立法活动中，如《就业促进法》第三条规定：“劳动者依法享有公平就业和自主择业的权利。劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受卑视。”其次十六条规定“用人单位招用人员、职业中介机构从事职业中介活动，应当向劳动者供应公平的就业机会和公正的就业条件，不得实施就业卑视。”并特殊对性别卑视、疾病卑视、残疾人卑视、农村劳动者就业卑视等问题做出规定。《劳动合同法》第三条规定“劳动者享有公平就业和选择职业的权利由此可见，公平就业权的概念仅停留在录用阶段，仅包含录用阶段的机会公平。但事实上，如前所述“多权说”包括的：自由择业、职业培训、获得最低工资报站、享有平安和卫生条件、工作时间合理限制、休息全和社会保障权等诸多权利，都有可能发生劳动者受到卑视与不公正对待的状况。也就是说根据目前我国的法律规定，即使实现了机会公平抑或所谓劳动合同签订前的公平在之后合同的履行过程中也肯能存在不公平不公正的待遇，而无法获得有效救济。

（三）选题意义

劳动者公平就业权民事司法救济开题报告

社会意义方面：加强就业卑视法律规制是在“强资本弱劳工”格局下爱护劳动者合法权益的需要。当前，在世界范围内，由于劳工供大于求，形成了“资本强化”和“劳工弱化”的局势，从而使劳工处于被动的和被选择的地位。我国也不例外，一方面，爱护投资的法律法规政策日趋完善，资本在整个社会中占有越来越明显的优势地位，另一方面，广阔劳动者却因缺乏必要的劳动保障，导致我国劳工地位在持续弱化。在这种背景下，构建公平就业权的民事司法救济制度对于爱护劳动者的基本权益有重要的意义。

二、课题的可行性论证，预期的创新点

（一）讨论思路

本文的主要思路就是围围着为劳动者的公平就业权供应有效的民事司法救济绽开。主要包括就业卑视的构成要件、标准、所依据的法律、主体资格的确定、举证责任的担当，法律适用。

（二）讨论方法

1．类型化的方法

对“概念”抽象化这一局限的进行弥补的重要方法之一就是构造“类型”。类型是概念的详细化，它以法律对某种行为的整体规整为动身点，对法律生活进行建构性的发觉，以此理解概念在情景的含义和法律的意义脉络。本文对于类型化方法的主要运用体现在对于就业卑视类型的划分，如显性卑视与隐性的卑视；对于举证责任担当的详细状况的分类；对于法律所规定的不怜悯形的划分等。

2．比较的方法

西方国家不管是大陆法系还是英美法系国家对于公平就业权的爱护，反就业卑视的讨论，立法都起步较早。通过对其公平就业权的爱护机制尤其是诉讼机制的讨论必定对我国公平就业权的民事司法救济有着乐观的借鉴意义。

（三）可能的创新点

本文讨论的创新点主要是：

通过对已有论文，尤其是近几年与劳动权，就业权相关的硕士论文的梳理发觉：对于公平就业权的救济，都停留在立法规制上，而没有考虑在现行法律背景下公平就业权的民事司法救济问题。本文通过对于民事诉讼制度与公平就业权的救济连接的角度进行行尝试，详细而言包括公平就业权司法救济过程中的受理制度，举证责任担当两方面。

三、课题讨论尚存在的问题及解决途径

本文写作过程中最大的问题在于对于相关判例缺少收集总结，为解决这些问题，我将尽可能拓宽搜集判例的渠道，广泛检索各种数据库、法院判例汇编等把握我国当前涉及公平劳动权的实务操作。同时，还要向诸位具有丰富法律实务阅历的老师仔细讨教，以获得更详细和更直观