企业高管公司法普法讲座

公司法公司法第一章公司与公司法概述第一节公司的概念与特征一、公司的概念4一般来说，大陆法系之公司是指依法设立的以营利为目的的企业法人。英美法系素来不注重对法律概念的严格界定，因而也缺少对公司概念的明确定义。在我国，公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。公司1.公司的营利性2.公司的社团性3.公司的法人性（公司法第三条）公司拥有独立的财产公司设有独立的组织机构公司独立承担法律责任54.法定性公司类型法定公司内容法定公司公示法定二、公司的特征第二节公司法概述1.公司法，是指调整公司的设立、组织、活动、清算及其他对内对外法律关系的法律规范的总称。简单地说，所谓对内法律关系，是指公司与其股东或股东相互间之权利义务关系；所谓对外法律关系，是指公司与第三人或其股东与第三人间之权利义务关系。2.公司法有形式意义上的公司法与实质意义上的公司法之分。形式意义上的公司法，又称狭义公司法，实质上就是法典意义上的公司法。实质意义上的公司法，又称广义公司法，它是指调整公司的设立、组织、活动、清算及其他对内对外法律关系的法律规范的总称。7一、公司法的概念8二、公司法的特性公司法是兼具公法属性的私法公司法是兼具商行为法内容的商主体法公司法具有较强的技术性公司法是兼具程序法内容的实体法公司法是兼具国际性的国内法公司法具有发展性与变动性第三节公司的类型*一、公司的主要学理分类人合公司、资合公司与人资兼合公司母公司与子公司11三、我国公司的法律分类有限责任公司特征：股东责任的有限性；股东出资的非股份性；公司资本的封闭性；股东人数的限制性；公司组织的简便性；公司具有一定的人合因素一人有限责任公司特征：一人有限责任公司概述；我国《公司法》第二章第三节关于其的规定国有独资公司特征：投资主体的单一性与特定性；适用对象的特定性；运作规则的特殊性股份有限公司特征：公司组织浓厚的资合性；资本募集的公开性；公司资本的股份性；股东责任的有限性；公司经营的公开性上市公司特征：上市公司是股份有限公司的一种；上市公司的股票在证券交易所公开上市交易上市公司的股票上市必须符合法定条件并经有关机关批准第二章公司的设立第一节公司设立的概述14二、公司设立的方式发起设立募集设立发起设立，亦称共同设立或单纯设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。该种设立方式的最大特点在于，公司所有资本都来自于公司的发起人，公司不能公开向社会募集股份。募集设立，亦称渐次设立、复杂设立，募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。在各类公司中，只有股份有限公司与股份两合公司可以采取这种设立方式。15三、公司设立的条件人的条件物的条件行为条件经营条件组织条件关于股东与发起人人数的要求；发起人的资格要求其中最主要的是资本条件，故物的条件亦称资本条件。关于公司最低资本额制度，当今世界大体有三种立法模式。其一，无论有限责任公司还是股份有限公司，均设定强制性最低资本额。其二，对有限责任公司或相当于有限责任公司的封闭式公司不设最低资本额限制，对开放式公司则设有强制性最低资本额限制。其三，无论封闭式公司还是开放式公司，均无强制性最低资本额限制。目前我国取消最低资本额限制、取消首次出资比例、取消货币出资比例的限制。公司的设立行为必须符合法律要求，依法向公司登记机关申请设立登记。具备符合法律规定的固定生产经营场所以及必要的生产经营条件。必须具备符合法律规定的名称、组织机构等。16四、公司设立的程序符合法定人数与条件的发起人订立发起人协议制定公司章程确定股东交纳出资及验资确定公司的组织机构公司设立登记第二节公司设立的效力与责任1.公司设立的效力概述公司设立的效力即公司设立行为的法律后果。设立行为的后果包括三种情形：其一，公司设立完成后，符合法律规定要求，被依法核准登记，获得法律人格；其二，公司设立未能最终完成，导致公司设立失败；其三，公司设立存在瑕疵，导致被责令采取补救措施，或者被宣告已成立的公司无效或被撤销。2.英美法系公司瑕疵设立的法律后果英国采取的是瑕疵设立原则承认主义。美国判例法通过事实原则、不容推翻原则（又译禁止反言或反言禁止）以及修正的法律上的公司规则可以有条件地承认公司人格。但目前已由公司瑕疵设立个别承认主义向原则承认主义转变。18一、公司设立的效力3.大陆法系公司瑕疵设立的法律后果在制度表层，普遍采取的是公司瑕疵设立法律人格原则否定主义。但在深层次上，通过一系列限制性制度，实际上包含着尽可能对公司法律人格予以承认的立法精神。4.我国公司瑕疵设立的法律后果我国规定撤销公司登记系公司登记机关依职权作出。《公司法》第198条19一、公司设立的效力20二、设立中公司的法律问题设立中公司的责任归属设立中公司的概念设立中公司，是指自发起人订立发起人协议（含出资人订立设立协议）或订立公司章程之时起至设立登记完全之前尚未取得法人格的“公司”。就其本质而言，设立中公司并非严格意义上的公司，而是在公司获准登记而成立之前出现的一种过渡性社团。发起人以自己名义为设立中公司实施行为的责任归属以设立中公司的名义实施之行为的责任归属21三、公司设立的法律责任公司设立失败时发起人的法律责任公司法第94条（对设立行为所产生的债务和费用负连带责任、对认股人已缴纳的姑宽、负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任，对因发起人过失致使公司利益受损的承担赔偿责任）公司设立的法律责任，是指在公司设立过程中，由设立行为所引起的法律责任。公司设立的法律责任涉及民事责任、行政责任甚至刑事责任，但其中核心内容为民事责任。公司成立时发起人的法律责任发起人对公司的法律责任（资本充实责任；损害赔偿责任）发起人对第三人的法律责任（因怠于履行设立公司的义务而对第三人承担损害赔偿责任。）股东出资违约责任（公司及其他股东特定的救济手段：行使失权程序；行使追缴出资权；行使损害赔偿请求权；请求支付利息）21第三节公司章程23一、公司章程概述23公司章程，是指公司必备的由公司股东或发起人共同制定并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部关系和经营行为的自治规则，它是以书面性质固定下来的反映全体股东共同意思表示的基本法律文件。公司章程有实质意义与形式意义之分。实质意义上的公司章程，是指规定公司组织及活动之公司根本规则本身；形式意义上的公司章程，则指记载上述根本规则之书面文件。二、公司章程记载内容二股份有限公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司设立方式；（四）公司股份总数、每股金额和注册资本；（五）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（六）董事会的组成、职权和议事规则；（七）公司法定代表人；（八）监事会的组成、职权和议事规则；（九）公司利润分配办法；（十）公司的解散事由与清算办法；（十一）公司的通知和公告办法；（十二）股东大会会议认为需要规定的其他事项。2425三、公司章程的制定25公司章程的制定方式就公司章程的制定方法而言，各国公司法所确定的公司章程制定方法主要有共同制定和部分制定两种。前者是指由全体股东或发起人共同起草、协商制定公司章程的制定方式。后者是指由股东或发起人中的部分成员负责起草、制定公司章程，形成初始文本后，再经其他股东、发起人签字同意，形成正式文本的制定方式。公司章程的内容绝对必要记载事项相对必要记载事项任意记载事项公司章程的修改不得删除绝对必要记载事项。非经股东同意，公司章程的修改不得变更该股东的既得权。非经股东同意，公司章程的修改不得给股东设定新义务。非经股东一致同意，公司章程的修改不得给部分股东设定新权利26四、公司章程的修改26公司章程修改的程序限制

公司章程修改的内容限制修改公司章程提案修改公司章程议决公司章程变更登记第四节公司的名称与住所28一、公司的名称28公司名称是指公司用以经营并区别于其他公司或企业的标志性固定称谓。定义我国公司名称的选定规则：公司只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已经登记注册的同行业公司或企业的名称相同或相近似，如有特殊需要，经省级以上工商业行政管理机关批准，公司可以在规定的范围内使用一个从属名称。公司名称的构成包含公司的类型、公司的具体名称，即字号（商号）、行业或经营特点等。在公司的具体名称中不得含有下列内容和文字：有损于国家、社会公共利益的；可能对公众造成欺骗或误解的；外国国家（地区）名称、国际组织名称；政党名称、党政机关名称等；其他法律、法规禁止使用的内容。此外，公司的字号应当由两个以上的字组成，公司名称中不得含有其他法人的名称，国家工商行政管理总局另有规定的除外。公司名称之选定必须遵守语言文字的统一要求，除民族自治地方的企业可以使用本民族自治地方通用的民族语言外，其他名称一般应使用汉字。如果在公司名称中需要增加外文名称的，该外文名称应该与所翻译的中文名称相一致。公司名称应当使用符合国家规范的汉字，不得使用汉语拼音字母、阿拉伯数字。公司名称需译成外文使用的，由公司依据文字翻译原则自行翻译使用，不需报工商行政管理机关核准登记。公司设立分支机构时，总公司及其分支机构的名称应符合法定要求。29一、公司的名称2930一、公司的名称30我国公司名称登记注册与管理制度公司名称预先核准登记制度公司名称登记与变更制度公司名称使用与管理制度1.公司住所，亦称公司法定住所，在英美法系国家称为公司注册办事处或公司注册办公室，是指公司据以开展业务、进行商事交易活动的中心场所。2.公司住所与通常所说的经营场所不同。公司经营场可能是住所。3.在我国，公司的住所是公司主要办事机构所在地。经公司登记机关登记的公司的住所只能有一个。公司的住所应当在其公司登记机关辖区内。31二、公司的住所第三章公司的人格制度第一节公司的能力1.公司的权利能力，是指公司具有的享受权利和承担义务的法律资格。2.公司权利能力具有区别于自然人权利能力的特征：（1）公司权利能力受性质上的限制（2）公司权利能力因法律规定受到的限制：时间上的限制；公司转投资对象的限制。34一、公司的权利能力1.公司的行为能力，是指公司基于自己的意思，以自己的名义从事活动，取得权利并承担义务的资格。2.与自然人的行为能力相比，公司的行为能力有其特殊性：公司权利能力与行为能力取得时间上的一致性。公司的行为能力通过公司的机关而实现。35二、公司的行为能力1.公司也有侵权行为能力。公司机关对外代表公司所为的行为，如构成侵权行为，即为公司的侵权行为。从法律责任关系的角度看，表现为民事责任能力、行政责任能力、刑事责任能力。2.与公司的民事、行政和刑事责任能力相对应，公司可以作为民事诉讼的当事人，充当原告或被告；也可以作为行政诉讼的原告和刑事诉讼的被告人。36三、公司的责任能力与诉讼能力第二节公司法人格否认制度1.公司法人格否认制度的概念公司法人格否认，是指在公司依法成立后，在特定事件中（如子公司与母公司之间或股东与公司之间）因有滥用公司法人格之情事时，若在该事件中仍完全承认该公司具有形式上的独立人格，将违反公平正义原则或侵害第三人的交易安全，则暂时性否认在该特定事件中公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然人股东和法人股东）对公司债权人或公共利益直接负责的一种法律措施。2.公司法人格否认制度的特征公司已取得独立法律人格，具有独立承担法律责任的能力。公司法人格否认制度的法律效力，只适用于个案中的特定法律关系，而不具有普适性。公司法人格否认制度是对公司法人格被滥用后的一种事后规制。38一、公司法人格否认制度的概念与特征1.我国1993年《公司法》没有规定公司法人格否认制度。但我国审判机关进行了积极的探索，积累了一些经验。2.现行《公司法》第20条对此作了规定，但这些规定与一般意义上的公司法人格否认制度不完全相同，还包含了股东因滥用股东权利而对公司及其他股东的赔偿责任。3.现行《公司法》第63条还针对一人公司作了特别规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。”39二、我国公司法人格否认实践与立法公司法人格否认制度的适用情形主要分为（但不限于）以下四个方面：1.公司资本显著不足2.利用公司独立人格逃避合同义务（1）为回避契约上特定的不作为义务（如竞业禁止），而设立新公司或利用其原有的公司，假借公司名义而掩盖其真实行为。（2）“脱壳经营”，即控股股东为逃避原公司巨额债务而抽逃资金或解散该公司或宣告该公司破产，再以原设备、场所、人员及相同经营目的而另设一公司的行为。（3）当事人利用公司名义转移财产进行诈欺以逃避合同义务的行为。40三、公司法人格否认制度的一般适用情形3.滥用公司法人格规避法律义务或骗取非法利益的行为4.公司与股东人格混同41三、公司法人格否认制度的一般适用情形财产混同业务混同组织机构混同第九章公司的资本制度第一节公司资本制度概述1.公司资本，是指记载于公司章程的由股东出资构成的公司财产。2.注册资本，又称名义资本或核定资本，是指公司成立时由公司章程记载并在公司登记机构注册登记的资本总额。3.发行资本，是指公司已经发行在外的资本总额。4.实缴资本，又称实收资本，是指公司实际收到的、股东作为投资而依法实际缴付的资本。在法定资本制及认许资本制下，股东实际缴付的出资或股本与注册资本是一致的。44一、公司资本的概念5.授权资本，又称名义资本，是指公司设立记载于公司章程、授予公司自由发行的资本总额。6.待缴资本，又称催缴资本，是指股东已认购但尚未缴纳股款，公司可以随时向股东催缴的资本。注：当代资本信用向资产信用转变的现实。45一、公司资本的概念46二、公司资本制度的类型46狭义上的公司资本制度，是指公司资本形成、维持和退出等方面的制度安排；广义上的公司资本制度，则是围绕股东的股权投资而形成的关于公司资本运营的一系列规则和制度的配套体系。公司法理论一般是在狭义上使用公司资本制度的概念。定义第二节股东出资制度1.出资是是公司设立的必要条件之一，出资制度则是资本制度的组成部分。2.在股东出资制度上，各国公司法大多实行严格的出资形式法定主义。各国公司法普遍规定，股东可以货币出资，也可以实物、工业产权、土地使用权、商誉等作价出资，无限公司和两合公司的无限责任股东还可以劳务和信用出资。3.现行《公司法》顺应扩大出资形式的实践需求，改变了僵化的列举式立法模式。48一、股东出资制度概述在例示主义立法模式下，法律明确规定的法定出资形式无疑应为典型的股东出资形式。具体包括：49二、股东出资的典型形式货币出资实物出资知识产权出资土地使用权出资1.在许多国家，除以上出资形式外，尤其是在无限公司及两合公司中，还包括较为灵活的多种出资形式。尤其是在实行授权资本制的国家，股东出资形式非常丰富。2.在大陆法系国家，对于资合公司的出资方式，仍大多未予扩张，有的甚至明文规定了禁止事项。不过，随着传统的法定资本制向折衷资本制的变革，以及公司资产信用理念的普遍确立，许多国家和地区的公司法已放宽了资合公司出资形式的限制。3.虽然我国1993年《公司法》规定了极为严格的出资限制，但在我国公司实践中，早已出现了多种超越该法规定的出资形式。50三、股东出资非典型形式第三节增加资本与减少资本1.增加资本，简称增资，是指公司在成立后基于筹集资金、扩大经营规模等目的，依照法定条件和程序增加公司的资本总额。2.各国公司法对增加资本一般不作过多限制。3.公司增加注册资本，主要有两条途径：一是吸收外来新资本，包括增加新股东和老股东追加投资；二是分配性增资，即用公积金扩充资本或将未分配利润转为股本。4.各国对有限责任公司增资的条件通常不作强制性规定，而交由公司自行决定。有限责任公司的增资方式比较简便，主要有以下三种：外部增资、内部增资、混合增资。52一、增加资本5.因股份有限公司的公众性特点，各国法律对其增资均予特别限制。股份有限公司增加注册资本可以采用以下三种方式：增加公司的股份数额，但不改变单位股份的金额；增加单位股份的金额，而不改变公司的股份总数；既增加公司的股份数额，又增加单位股份的金额。各公司可以根据自身情况选择增加注册资本的方式。6.注册资本增加以后，要相应修改公司章程记载的资本数额，以及变化了的股东出资数额等事项，并到公司登记机关办理变更登记。53一、增加资本1.减少资本，简称减资，是指公司在存续过程中，因资本过剩或亏损严重或基于某种需要，依照法定条件和程序减少公司资本总额。2.法律对减资作了严格控制。3.有限责任公司的减资既可同比减资也可不同比减资。4.按减资是否影响公司资产的性质和结构可具体分为返还出资的减资、免除出资义务的减资与销除股权的减资等形式。54二、减少资本5.股份有限公司的减资主要有以下三种方式：减少股份数额，但不改变单位股份金额；减少单位股份金额，但不改变股份数额；既减少股份数额，又减少单位股份金额。6.根据我国法律，公司减资应遵循以下程序：由董事会通过决议，制订公司减少注册资本的方案；编制资产负债表及财产清单；召开股东会，对减资方案进行审议并表决；通知及公告债权人；处理公司债务；办理变更登记并公告。55二、减少资本第四章股东及其权利与义务第一节股东58一、股东的概念是指基于对公司的出资或其他合法原因，持有公司资本一定份额，依法享有股东权利并承担相应义务的人。有限责任公司股东与股份有限公司股东股东与发起人59二、股东资格的取得股东资格的原始取得股东资格的原始取得，是指直接向公司认购股份，包括设立取得和增资取得。就取得股东资格的时间及原因而论，股东资格的取得可分为：股东资格的继受取得股东资格的继受取得，又称传来取得或派生取得，包括转让取得、继承取得、赠与取得和因公司合并而取得股东资格。5960三、股东资格的认定1.股东资格认定概述股东资格的认定问题主要发生于有限责任公司，股份有限公司股东资格以是否持有公司发行的股票为认定标准，一般不存在疑义。我国现行《公司法》仍未对股东资格认定问题作明确规定，但《公司法司法解释（三）》对此作了明确规定。61三、股东资格的认定2.股东资格认定中的形式特征与实质特征从理论上讲，取得股东资格的有限责任公司股东大体上应具备以下特征：（1）公司章程对股东的记载或变更记载；（2）依法出资或认缴出资或者依法继受股权；（3）公司登记机关对公司股东的登记或变更登记；（4）取得出资证明书；（5）股东名册对股东的记载或变更记载；（6）实际享有股东权利。62三、股东资格的认定3.股东资格认定中形式特征与实质特征的效力形式特征的功能主要是对外的，在与公司以外的第三人的争议中对于股东资格的认定方面一般比实质特征更有意义。实质特征的功能主要是对内的，在解决股东之间的争议时其意义一般优于形式特征。《公司法司法解释（三）》的具体适用规则。第二节股东的权利与义务1.概念股东的权利，即股东权，又称股权，分广义和狭义两种含义。广义的股东权，泛指股东得以向公司主张的各种权利，股东依据合同、侵权学位、不当得利和无因管理等事由而对公司享有的债权也包括在内。狭义是股东权，则特指股东基于股东资格而享有的、从公司获取收益并参与公司经营管理的权利。64一、股东权的概念和种类1.出席或委托代理人出席股东（大）会并行使表决权2.依公司法及公司章程的规定转让出资或股份3.股东知情权4.利润分配权5.股权优先受让权65三、股东权的具体内容6.新股优先认购权7.对公司的经营提出建议或质询的权利8.提议召开临时股东（大）会的权利9.公司剩余财产分配请求权10.股东诉权1.股东权以股东资格的取得与存续为前提条件，因而股东权的行使也应以此为前提。2.在股东权的具体计算方面，基于股东的权利义务相一致的原则，从解释上，应认为除章程另有规定外，以股东的实缴出资为计算依据。66四、股东权的行使条件与计算依据67五、股东的义务12345遵守公司章程向公司缴纳股款的义务对公司所负债务的义务不得抽回出资出资差额填补义务第三节股东代表诉讼制度股东代表诉讼，又称股东派生诉讼或股东衍生诉讼，是指当公司的合法权益受到不法侵害而公司却怠于起诉时，符合法定条件的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起的诉讼。1843年，英国发生的Fossvs.Harbottle一案揭开了股东派生诉讼制度的序幕。69一、股东代表诉讼的概念1.原告股东派生诉讼原告应为股东，包括普通股股东与优先股股东。在股东提起诉讼之后，其他股东可以参加该诉讼从而成为共同原告，但作为被告的股东则应排除在外。对原告资格的限制主要表现为两个方面：一是持股时间要求，二是持股数量要求。2.被告公司的董事、控制股东及其他内部人。各国（地区）公司法对此规定不尽相同。70二、股东代表诉讼的当事人3.公司在股东代表诉讼中的地位各国（地区）公司法对公司在诉讼中的法律地位的规定不尽相同。在英美法系国家和地区，习惯上非常特别地将公司作为名义被告，并允许其对诉讼提出各种反对意见，作为真正被告的致害人（董事、高级管理人员等）则作为第三人参加诉讼。在大陆法系国家和地区，公司在股东代表诉讼中不被作为被告，但可自愿参加到诉讼之中。我国未作规定。4.其他股东地位71二、股东代表诉讼的当事人1.股东代表诉讼的前置程序在起诉前首先应要求公司董事会或监事会以公司名义对侵害人提起诉讼，只有在遭受拒绝后方可向法院提起代表诉讼。如果情况紧急，等到发动期限届满将导致公司利益遭受无法挽回的损害，可直接提请股东代表诉讼。2.股东代表诉讼的管辖各国（地区）公司法作为实体法，大多不对股东代表诉讼的管辖作明确规定，而将其作为程序法问题处理。72三、股东代表诉讼的特殊程序3.诉讼费用担保制度法院认定原告股东提起股东代表诉讼缺乏合理理由时，法院可责令原告股东向被告提供一定的担保，以便在原告股东败诉时，对被告承担的合理诉讼费用给予补偿。4.对原告股东诉讼权利的限制对股东代表诉讼中原告股东的和解及撤诉等处分权的行使进行必要审查。73三、股东代表诉讼的特殊程序在股东代表诉讼中，原告股东为公司利益进行诉讼，胜诉利益归属于公司，但要由个人承担诉讼费用。在败诉情形下，原告股东还可能要额外承担对被告及公司所受损害的赔偿责任。各国（地区）公司法大多确立了原告胜诉后的诉讼费用补偿制度。74四、股东代表诉讼诉讼费用补偿制度第五章股东的出资与股份第一节有限责任公司的股东出资出资证明书是证明投资人已经依法履行缴付出资义务，成为有限责任公司股东的法律文件，是股东对公司享有权利、承担责任的重要依据。我国《公司法》第31条之规定了出资证明书必须载明的事项，主要包括：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。77二、出资证明书第二节有限责任公司的股权转让79一、股权转让的方式与限制1.股东之间的股权转让

各国（地区）公司法都不予限制。2.股东向股东以外的人转让股权3.股东优先购买权的行使79绝大多数国家（地区）的公司法都对股东向股东以外的人转让股权作了严格限制，如我国对有限责任公司的股权转让做了严格限制，“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让”。80因强制执行程序而发生的股权转让因继承、夫妻共有则产分割而发生的股权转让股东退股二、股权转让的特殊方式81三、股权转让中的其他相关问题1.股权转让的程序：欲转让股权的股东向公司董事会提出股权转让申请，由董事会提交股东会讨论表决，或者由欲转让股权的股东直接向其他股东书面征求意见。转让出资中对涉及的国有资产和土地使用权、知识产权、股权、债权等无形资产进行资产评估。签订转让出资的协议。中外合资或中外合作的有限责任公司股东转让出资，要经过中方股东的上级政府部门审批，并报送国务院外经贸部门或其授权的地方政府审批同意方可有效办理转让手续。收回原股东的出资证明书，给受让人发新的出资证明书，并记载于股东名册。召开股东会议，表决修改公司章程；根据股东的提议，必要时变更公司董事会和监事会成员。就公司章程修改、股东及其出资变更、董事会和监事会的变更等向工商行政管理部门申请工商注册登记事项变更。812.股权转让纠纷案件的当事人股东起诉请求行使优先购买权纠纷案件，可以列转让股东、受让人为被告，公司为第三人。3.股权转让的法律效果82二、股东权的法律性质股权出让人出资义务的履行股权转让后股东权的归属股权转让后修改记载和变更登记股权转让后其他股东购买请求权的法律处置第三节股份有限公司的股份和股票84一、股份的概念和特点1.概念从广义上讲，各类公司的出资人对公司的出资构成了公司的注册资本，这种出资均可以称为股份。狭义上的股份特指股份有限公司资本的构成单位，即以股票为表现形式的、体现股东权利义务、等额划分的公司资本构成单位。我国公司法是从狭义上使用股份概念。8485一、股份的概念和特点2.股份区别于其他出资额表现出以下特点：850504030201平等性不可分性可转让性表现为股票具有可自由转让性不可撤回性86二、股票的概念和特点1.概念股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证，是股份的表现形式。8687一、股份的概念和特点2.特点：870504030201证明股东权的证权证券有价证券流通证券要式证券风险证券88三、股份的分类8835142普通股和特别股记名股和无记名股表决权股和无表决权股额面股和无额面股我国特有的股份类型89三、股份的分类特别股，是指股东权由法律和章程作出区别于普通股股权的特殊规定的股份。特别股在股利分配、剩余财产分配、表决权行使方面不同于普通股。特别股依其内容又可以分为优先股与后配股。89

我国股份有限公司发行的股份分为国有股和无国有股。国有股包括国家股和国有法人股，无国有股包括社会法人股和社会公众股。我国还依认购股份的货币标准将股份划分为A股与B股。此外，还存在着外资股。股权分置改革完成之前，上市公司股票被分为流通股与非流通股。普通股和特别股我国特有的股份类型第四节股份有限公司股份的发行和转让91一、股份发行概述1.概念股份发行，是指股份有限公司为募集资金或调整股权结构，依法向投资者以同一条件招募和出售股份的一系列行为。股份发行，包括了股份募集、股份分派、缴纳资金及交付股票等一系列相互关联的完整过程。2.规制模式

从法律规范的角度看，各国一般都同时用《公司法》和《证券法》对股份的发行进行规范。91依法定价原则对此，我国《公司法》确立了“禁止股票折价发行”与“同次发行、同股同价”的原则。股票折价发行，是指以低于面额的价格出售新股，即按面额打一定折扣后发行股票。同股同权、同股同利作为股份有限公司的基石，体现在股票发行价格上，就是要同股同价。92二、股份发行价格的确定原则92市场定价原则所谓市场定价，是指基于市场机制，由发行人、承销商及投资者共同参与确定股份发行价格。93三、股份的转让1.股份的转让，即以法律行为移转股份。股份的转让发生股东权移转的效力。股份有限公司的股份原则上可以依法自由转让。不得以章程禁止或限制，有此规定应属无效。2.股份转让的法律限制（第一百四十一条）对发起人所持股份的转让限制对公司董事、监事、高级管理人员持有本公司股份的转让限制3.股份转让的方式在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。9394三、股份的转让941.议股东股份收购请求权，是指对于提交股东大会表决的公司重大变化事项表示异议的股东，在该事项经股东大会通过时有依法定程序要求公司以公平价格收购股票从而退出公司的权利。（第一百四十二条）2.公司的重大变化事项通常是指公司的合并、资产收购、章程变更和股份交换等。3.股份收购请求权是少数股东退出公司的一种机制，对股东而言是一种重要的保护机制。4.其目的不在于使多数股东承担责任，而是少数股东以公平的价值退出公司。第六章公司组织机构第一节公司组织机构与公司治理结构97一、公司治理的概念971.公司治理结构，亦译公司管制、法人治理结构或公司治理。所谓“结构”应理解为兼具“机构”、“体系”和“控制机制”的多重含义。狭义的公司治理解决的是因所有权和控制权相分离而产生的代理问题，它要处理的是公司股东与公司高层管理人员之间的关系问题。广义的公司治理可以理解为关于企业组织方式、控制机制、利益分配的一系列法律、机构、文化和制度安排，它界定的不仅仅是企业与其所有者之间的关系，而且包括企业与其所有利益相关者之间的关系。98二、公司法律人格与公司组织机构981.对公司法律人格来说，确保其人格独立的要素包括独立的财产和独立的意思。财产独立是公司存在的物质基础。公司独立的意思，并非股东意志的简单集合，而是体现股东共同意志又不同于股东共同意志的作为独立的法律人格而独立生成的自主意志。2.必须有一套机制确保公司独立意思的产生，不受股东的个人意志或管理者的个人意志的不当影响或干涉。这种机制便是公司的组织制度或者说公司治理结构。第二节股东（大）会100一、股东（大）会的概念和职权1.概念股东（大）会，是指由公司全体股东组成的公司最高权力机构，是股东在公司内部行使股东权的法定组织。它泛指有限责任公司的股东会和股份有限公司的股东大会。1002.特征：3.职权股东（大）会的职权，是指依法必须经股东会决定的事项。在我国，股东会的法定权利依然比较广泛。《公司法》第37条、第99条由全体股东组成公司的意思形成机构最高权力机构公司法定必备但非常设机构101二、股东（大）会会议101公司法定必备但非常设机构1.定义股东（大）会会议是指股东会的工作方式，是股东为行使股东会的职权，就股东会职权范围内的公司待决事项作出决议，而依照法律或公司章程召开的定期或临时会议。2.种类定期股东会议与临时股东会议一般股东会议与特别股股东会议3.股东会议的召集会议召集人：原则上都是董事会召集程序：董事会召集股东会会议，应以书面形式于会议召开的一定期限之前通知全体股东。关于通知的期限，各国公司法的规定不尽相同。102三、股东表决权的行使102公司法定必备但非常设机构1.股东表决权行使的一般原则“一股一票”和“资本多数决”2.股东表决权行使的特别规定对表决权量上的限制对表决权代理的限制公司依法自己持有之股份，其股东权处于停止状态，故无表决权相互投资公司行使表决权之限制表决权行使的回避类别表决3.股东表决权行使的方式本人投票制与委托投票制现场投票制与非现场投票制直接投票制与累积投票制1.定义股东（大）会决议是股东会就提请股东（大）会会议审议的事项依法律或章程规定的程序表决形成的决议，是股东（大）会意思表示的惟一法定形式。2.种类普通决议：简单多数；特别决议：绝对多数3.决议的无效和撤销和不成立股东会决议的无效：股东（大）会决议内容违反法律、行政法规或章程，即属无效决议。此种无效属于绝对无效、确定无效、自始无效、当然无效。股东（大）会决议的撤销：股东（大）会的召集程序或决议方式违反法律、行政法规或章程时，股东在一定期限内，有权请求法院判决撤销因此形成的决议。103四、股东会决议4.我国《公司法》规定现行《公司法》第22条5.股东会决议无效和撤销之诉原告：股东报告：原则上为公司，但决议涉及的相对利害关系人，可以被列为共同被告或者第三人。诉讼费用担保制度：人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。期间：适用民法一般诉讼时效法律效力：我国《公司法》未对股东会决议无效和撤销之诉的法律效力作直接规定，但实际上隐含了涉及公司变更登记事项的股东会决议，其无效和撤销裁决具有溯及力。104第三节董事会106一、董事会的概念和职权106公司法定必备但非常设机构1.定义董事会是由股东会选举产生的必设和常设的集体业务执行机关与经营意思决定机关。2.特征董事会由股东会选举产生，向股东会负责，贯彻执行股东会的决议董事会是公司的核心领导机关董事会是集体执行公司事务的机关董事会是公司的必设和常设机关3.职权立法模式包括列举法、排除法、列举加排除法我国《公司法》第46条、92条公司作为法律拟制主体，需要通过董事会实现集中和专业化管理董事会是依据《公司法》设立，股份有限公司由股东选举产生的，对内掌管公司事务、对外代表公司的经营管理机构。

董事会是现代公司治理的核心董事会处于公司决策系统和执行系统的交叉点，是公司运行的中心。经营决策A业务执行B107一、董事会的概念和职权108一、董事会的概念和职权1081.产生任职资格：身份条件；年龄条件；国籍条件；能力、品行条件；其他条件选任：由股东会选任。除此之外，股份有限公司的首届董事，在公司发起设立场合，由发起人选任；在募集设立场合，由创立大会选任。但在一人公司场合，董事则由股东指派。任期：董事的任期，各国的规定不同，但大多规定了最长期间，其最长期间短者1至2年，长者5至6年。我国公司法规定，董事任期不得超过3年，可连选连任。2.结构董事会由一定数量的当选董事组成。通常设董事长一名，副董事长若干名。董事长对内为股东会、董事会的主席，对外则多为公司的法定代表人。但西方国家公司法均不将董事长作为惟一的法定代表人。109一、董事会的概念和职权1093.董事会职权召集股东（大）会会议，并向股东（大）会报告工作；执行股东（大）会的决议；决定公司的经营计划和投资方案；制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；制定公司的基本管理制度；公司章程规定的其他职权。1.种类定期会议：亦称例会或常会，是按公司章程规定定期召开的董事会会议。临时会议：亦称特别会议，是遇有法定事由、不定期召开的董事会会议。2.召集

一般由董事长负责召集并主持。董事长不能召集的，应委托副董事长或其他董事代行其职责。3.法定人数

董事会会议形成有效决议，必须达到法律规定的出席董事会议的法定人数。为体现民主决策，法定人数应占董事成员的多数。4.决议普通决议；特别决议110三、董事会会议111111上市公司应当建立独立董事制度独立董事应当具备与其行使职权相适应的任职条件独立董事必须具有独立性独立董事的提名、选举和更换应当依法、规范地进行上市公司应当充分发挥独立董事的作用独立董事应当对上市公司重大事项发表独立意见为了保证独立董事有效行使职权，上市公司应当为独立董事提供必要的条件2001，中国证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》。

4、独立董事制度上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。

1.一般职权与特别职权2.积极主动履行职责第四节经理113一、经理的概念及立法模式113立法模式概念经理，又称经理人，是指由董事会聘任、负责组织日常经营管理活动的公司常设辅助业务执行机关。采民商分立立法例的国家和地区，一般在商法典总则中对经理作出规定；而采民商合一立法例的国家和地区，则一般在民法典中对经理作出规定。在英美法上，“经理”含义在判例法和成文法中具有一定差异。我国《公司法》将公司经理确立为公司的机关，但又将其界定为公司高级管理人员之一种。114一、经理的法律地位1141.经理的法律地位，是指经理在公司中所享有的民事权利和承担民事义务的资格。具体表现为经理与公司中其他公司机关之间的权利分配关系和经理的行为对于公司外第三人的法律效力如何。2.在传统公司治理结构中，经理并不具有独立的法律地位。3.大陆法系国家较为一致的看法是经理是商业使用人，与公司之间是委任关系。4.依我国《公司法》之规定，公司经理（总经理）的法律地位体现为三个方面：一是公司的代理人；二是公司高级劳动者；三是公司日常经营管理事务的总负责人，经公司章程规定，还可为公司的法定代表人。3.公司经理权的授予一般来说，公司经理的职权无须特别授予，在公司董事会任命经理之时，即意味着授予其相应的经理职权。4.内容对公司经理职权范围，各国大多委诸公司章程规定或由契约规定。从公司的运营实践看，经理职权大体上包括（第四十九条）：执行董事会确定的经营方针；任免公司的职员；对外代表公司签订合同；负责管理公司的日常事务等。115三、公司经理的职权1151.概念公司经理的职权，在理论上又被称为公司经理权，是指公司经理基于法律、公司章程或契约所规定的范围内执行公司业务所享有的职权。2.立法模式各国公司法基本上都不对公司经理的职权范围作明确规定，而由公司以章程或契约的形式协商确定。第五节监事会117一、监事会的概念和职权、监事会的产生1171.概念监事会是由股东会选举的监事和由公司职工民主选举的监事组成的对公司的业务活动进行监督和检查的法定必设和常设机构。2.立法模式监督董事会监督检查公司的经营状况和财务状况召集股东会：在遇有法定情形时，有权越过董事会，自行召集股东会代表公司1.监事的选任一般由股东会选任，其选任方式与董事相同。职工监事由职工和工会选任。2.监事的任职资格

监事人选的资格与董事基本相同，也有法人能否担任监事的。3.监事的任期对于监事的任期，各国公司法的规定不尽一致，公司的运营实践也没有形成一致的做法。我国对监事的任期规定为三年，期满可以连任。118三、监事会的组成1.人数监事的人数应视公司的类型、规模和公司的业务管理、经营范围而定。各国公司法一般都不对监事人数的上限作硬性规定，而授权公司根据具体情况以章程确定，我国规定设监事会的成员不得少于三人。2.成员结构（第51条，第171条）在不实行职工参与制的公司中，监事均为股东代表；在实行职工参与制的公司中，监事会中有一定比例的职工代表，吸收职工参与企业决策。118119四、监事会会议的召集与决议1191.有限责任公司监事会（第55条）监事会每年度至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。2.股份有限公司监事会（第191条）监事会每六个月至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。第六节董事、监事、高级管理人员的义务121一、概说121公司法定必备但非常设机构大陆法系一般以委任关系作为董事、监事、高级管理人员与公司关系的理论基础。英美法系则以信托关系作为董事、监事、高级管理人员与公司关系的理论基础。不同法系、不同公司内部规定不尽相同122二、董事、高级管理人员的忠实义务1221.概念董事、高级管理人员对公司负有忠诚尽力地履行职责并维护公司利益的义务，尤其是不得利用职权为自己或他人牟取私利。2.主要内容各国关于董事、高级管理人员的忠实义务的表现形式和具体内容不尽相同。我国《公司法》主要表现为：不得利用职权获取非法利益不得收受贿赂、某种利益或所允诺的其他利益竞业禁止义务不得与公司从事自我交易不得泄露公司秘密篡夺公司机会禁止之义务其他忠实义务123二、董监高的忠实勤勉义务123公司法定必备但非常设机构1.忠实义务

忠实义务是指董监高应当遵守法律、法规和公司章程的规定，忠实履行职责，维护公司利益，不得自营或为他人经营与其任职公司有竞争关系的公司或从事损害本公司利益的活动。（决策的出发点是否为了公司的利益最大化）2.勤勉义务勤勉义务是指董监高在处理和安排公司事务时，以一个普通正常人的合理、谨慎的态度，恪尽职守，维护公司利益。（决策的过程是否尽职、到位）《公司法》第147条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。《上市公司章程指引》第98条应谨慎、认真、勤勉地行使公司赋予的权利，以保证公司的商业行为符合国家法律、行政法规以及国家各项经济政策的要求，商业活动不超过营业执照规定的业务范围；应公平对待所有股东；及时了解公司业务经营管理状况；应当对公司定期报告签署书面确认意见。保证公司所披露的信息真实、准确、完整；应当如实向监事会提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权《上市公司收购管理办法》：第8条（被收购人的董监高）被收购人不得滥用职权对收购设置不适当的障碍，不得利用公司资源向收购人提供任何形式的财务资助1241、董监高的忠实义务124公司法定必备但非常设机构《公司法》第147、148条：不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产不得挪用公司资金不得将公司资产或者资金以其个人名义或者其他个人名义开立账户存储；不得违反本章程的规定，未经股东大会或董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保不得违反章程的规定或未经股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；未经股东大会同意，不得利用职务便利，为自己或他人谋取本应属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与本公司同类的业务不得接受与公司交易的佣金归为己有不得擅自披露公司秘密不得利用其关联关系损害公司利益忠实于公司及股东利益，不得为个人利益而损害公司的利益。董监高忠实义务的具体内容围绕“利益冲突”为中心，主要包括自我交易的禁止、篡夺公司机会的禁止、竞业的禁止。应谨慎、认真、勤勉地行使公司赋予的权利，以保证公司的商业行为符合国家法律、行政法规以及国家各项经济政策的要求，商业活动不超过营业执照规定的业务范围应公平对待所有股东亲自出席会议、发表意见应当对公司定期报告签署书面确认意见。保证公司所披露的信息真实、准确、完整应当如实向监事会提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权应当及时了解并持续关注上市公司的生产经营情况、财务状况和已经发生或者即将发生的重大事件及其影响，应当主动调查、获取决策所需要的资料，积极问询，提出质疑，提供建议，不知情、不了解、未参与不能成为免责事由。1252、董监高的勤勉义务125公司法定必备但非常设机构英美法上发展出商业判断规则，董事行为符合商业判断规则者，无需承担民事责任。德国在董事谨慎义务之下，其《股份法》第93条提出了“一个正常的、有良知的经理”的标准，日本法上董事义务依照民法委任之规定，采用的是《日本民法典》第644条规定的“善良管理人之注意”标准。作为董事、监事和高级管理人员，应当了解并持续关注上市公司的生产经营情况、财务状况和已经发生或者即将发生的重大事件及其影响，应当主动调查、获取决策所需要的资料，积极问询，提出质疑，提供建议，不能单纯以不知情、不了解、未参与进行免责。忠实于公司及股东利益，不得为个人利益而损害公司的利益。董监高忠实义务的具体内容围绕“利益冲突”为中心，主要包括自我交易的禁止、篡夺公司机会的禁止、竞业的禁止。1262、董监高的勤勉义务126公司法定必备但非常设机构（一）保证有足够的时间和精力参与上市公司事务，审慎判断审议事项可能产生的风险和收益；原则上应当亲自出席董事会会议，因故授权其他董事代为出席的，应当审慎选择受托人，授权事项和决策意向应当具体明确，不得全权委托；（二）关注公司经营状况等事项，及时向董事会报告相关问题和风险，不得以对公司业务不熟悉或者对相关事项不了解为由主张免除责任；（三）积极推动公司规范运行，督促公司履行信息披露义务，及时纠正和报告公司的违规行为，支持公司履行社会责任；（四）法律法规、本规则以及本所其他规定、公司章程规定的其他勤勉义务。对勤勉义务的进一步理解：上交所科创板股票上市规则第4.2.4条——上市公司董事应当履行以下勤勉义务，不得怠于履行职责坚持“四个敬畏”、守住“四条底线”敬畏市场，尊重规律，走稳健合规的发展之路敬畏法治，遵守规则，强化诚信契约精神四个敬畏四条底线盲目加杠杆扩张，少数大股东高比例质押债务风险、质押风险爆发稳健经营、审慎经营贯穿始终，做到发展与风控能力相匹配，避免发生大的战略失误和偏差敬畏专业，突出主业，自觉远离市场乱象偏离主业，脱实向虚：炒概念、搞不切实际的跨界并购，频繁变更融资用途不利公司稳健发展，损害投资者利益坚持正确的发展理念,弘扬企业家精神和工匠精神做假账、操纵业绩、操纵并购、非法关联交易输送利益损害市场信心，伤害企业自身发展切实做到敬畏法治、尊法学法、守法用法、诚信合规敬畏投资者，回报投资者，积极践行股权文化常年不分红；通过违规担保、资金占用等手段掏空上市公司；社会责任缺失侵害上市公司和投资者利益，对公共利益造成危害尊重投资者，主动了解诉求，持续优化投资者回报机制不披露虚假信息保证信息披露真实、准确、完整,没有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏不操纵股票价格不得利用信息、资金优势操纵证券价格，扰乱市场正常秩序不从事内幕交易建立完备的信披管理制度,做好重大信息保密工作,及时、公平披露重大信息,不得利用内幕信息买卖公司证券不得通过利润分配、关联交易、资产重组、对外担保、资金占用等形式损害上市公司及中小投资者利益127第七章公司的合并、分立与组织形式的变更第一节公司的合并130一、公司合并的概述130公司法定必备但非常设机构公司合并，是指两个或两个以上的公司依法达成合意，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。公司合并的形式有两种各国公司法对公司合并有种类限制与不限制之分。凡不论合并公司属于何种责任形式，都可以合并的，是种类不限制主义。凡规定只有同类责任形式的公司才可以合并的，是种类限制主义。吸收合并A新设合并B131二、公司合并的程序1311.提出合并方案2.签订合并协议3.作出合并决议4.编制资产负债表及财产清单5.通知和公告债权人6.进行资本的合并和财产的移转7.办理合并登记根据我国公司法规定，公司合并应依下列程序进行：132三、公司合并的法律效力132公司法定必备但非常设机构1.合并公司的变化

合并公司的变化因合并方式的不同而有所区别，概括地说，可导致公司消灭、公司变更和公司设立三种结果。2.权利义务的概括承受

第二节公司的分立134一、公司分立的概述134公司法定必备但非常设机构公司分立，又称公司分割，是指一个公司依照法律规定和合同约定分立为两个或两个以上公司的行为。公司分立的形式有两种公司分立与营业转让（资产转让或资产剥离）具有相似性，即原公司都将一部分资产分离出去，但两者仍具有本质区别。派生分立A新设分立B135二、公司分立的程序1351.提出分立方案2.订立分立协议3.作出分立决议4.编制资产负债表及财产清单5.通知和公告债权人6.进行资本的分离和财产的移转7.办理分立登记根据我国公司法规定，公司分立应依下列程序进行：136三、公司分立的法律效力136公司法定必备但非常设机构1.合并公司的变化

分立公司的变化因分立方式的不同而有所区别，概括地说，可导致公司消灭、公司变更和公司设立三种结果。2.对分立前的债务承担连带责任（第176条）公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

第三节公司组织形式的变更138一、公司之形式变更概述138公司组织形式变更，是指依照公司法之规定，在不改变公