知识产权法完整教学课件

知识产权法完整教学课件知识产权家族著作权商标权商业秘密权植物新品种权专利权集成电路布图设计权地理标志权……知识产权制度体系知识产权的主体知识产权的客体知识产权的权利限制知识产权的国际保护知识产权的取得程序知识产权的权利内容知识产权的侵权与救济第一部分知识产权法总论主要问题：一、知识产权的概念二、知识产权的性质三、知识产权的特征四、知识产权法律关系五、知识产权法与民法的关系六、知识产权的保护七、知识产权法的渊源一、知识产权的概念（一）知识产权的称谓intellectualproperty（IP）或intellectualpropertyrights（IPR）日本称为“知的所有权”我国台湾地区称为“智慧财产权”（二）知识产权的定义两种定义方法：“列举主义”（清晰、明确、直观）“概括主义”（高度抽象、表述简要）如何定义知识产权尚未达成共识“列举主义”的方法主要体现在国际条约之中《成立世界知识产权组织公约》（1967）第2条第8款

知识产权包括以下权利：（1）与文学、艺术及科学作品有关的权利。（2）与表演艺术家的表演活动、与录音制品即广播有关的权利。（3）与人类创造性活动的一切领域内的发明有关的权利（4）与科学发现有关的权利。（5）与工业品外观设计有关的权利。（6）与商品商标、服务商标、商号及其他商业标记有关的权利。（7）与防止不正当竞争有关的权利。（8）一切其他来自工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利。《与贸易有关的知识产权协定》TRIPS（1993）（1）著作权及其相关权利；（2）商标权；（3）地理标记权；（4）工业品外观设计权；（5）专利权；（6）集成电路布图设计权；（7）对未公开信息的保护权；（8）对许可合同中限制竞争行为的控制。我国法学界主要采取“概括主义”的方法

界定知识产权教材定义：知识产权是人们对自己特定智力成果、商誉和其他特定相关客体等享有的权利。（王迁）推荐定义：1.主流观点：知识产权是基于创造性成果和工商业标记依法产生的权利的统称。（刘春田）2.无形财产理论：知识产权是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的一种无形财产权。（吴汉东）3.信息说：知识产权是民事主体所享有的支配创造性智力成果、商业标志以及其他具有商业价值的信息并排斥他人干涉的权利。（张玉敏）二、知识产权的性质：多维属性（一）知识产权是私权TRIPS明确宣示；“私”：私人、私有、私益；从历史上看，经历了由特权到私权的演变；关于“私法公法化”问题的质疑（二）知识产权的人权属性近代启蒙思想家的阐述《世界人权宣言》和其他主要人权公约知识产权意义上的三项人权：“参加社会文化生活的权利”、“享受科学进步及其产生的利益的权利”、“对自己的智力成果享有法律保护的权利”。在私权与人权相统一的语境中认识知识产权人权与私权的冲突与交叉：1.著作权与表现自由权2.著作权与隐私权3.专利权与健康权4.专利权与环境权（三）知识产权的政策工具属性从公共政策角度进行的研究利益平衡的基本原则知识产权战略《国家知识产权战略纲要》（2008年6月5日）知识产权的创造、运用、保护、管理（四）知识产权的无形资产属性从管理学的视角研究知识产权无形资产知识类财产权利资信类财产权利特许类财产权利三、知识产权的特征知识产品不发生有形控制的占有不发生有形损耗的使用不发生消灭知识产权的事实处分与有形交付的法律处分（一）客体的非物质性：本质特征（二）专有性非经知识产权人许可或法律特别规定，他人不得实施受知识产权专有权利控制的行为。（三）地域性除非有国际条约、双边或多边协定的特别规定，否则知识产权的效力只限于本国境内。知识产权地域性面临的挑战（四）时间性多数种类知识产权的保护期是有限的，一旦超过法律规定的保护期限就不再受保护。我国《著作权法》对于普通作品规定的保护期限是作者有生之年加50年；《专利法》对发明专利的保护期是20年，对实用新型和外观设计专利的保护期是10年。（五）知识产权的法定性知识产权的内涵、类型、知识产权关系的构成、知识产权的利用法定、知识产权的限制法定、知识产权的转让法定、知识产权的保护制度法定。四、知识产权法律关系（一）知识产权的主体1.原始主体2.继受主体3.外国人主体资格（二）知识产权的客体1.域外理论：从知识财产到无形财产2.中国解读：从智力成果到知识产品知识产品：所谓知识产品，是人们在科学、技术、文化等精神领域所创造的产品，具有发明创造、文学艺术创作等各种表现形式，它是与物质产品（有体物）相区别而独立存在的客体范畴。（三）知识产权的内容1.知识产权权利主体所享有的法律权利（1）知识产权的“权利束”（2）知识产权所调整的利益关系（3）对权利加以限制的必要性及途径2.知识产权义务主体所负有的法律义务（1）关于义务主体（2）义务的内容及其在主体之间的转化五、知识产权与民法的关系由于知识产权的依法保护与一般民事权利，尤其与同样属于绝对权（对世权）的物权相比，出现较迟，新问题较多。所以我认为无论是从事研究的研究生、学者，还是立法与执法者，进入这一研究领域之后，主要精力应放在研究知识产权与传统民事权利的不同，即研究它的特殊性。研究其特殊性的目的，是把它们抽象与上升到民法的一般性，即上升为民法原理的一部分。这才是真正学者应有的思维方式。如果走相反的路子，即不加判断与取舍地用人们传统上的已被前人抽象出得民法原理，一成不变地硬往知识产权上套，恐怕并不可取。这样虽然省时、省力，但可能出较大的谬误。———郑成思（一）知识产权与有体财产权的关系1.知识产权不以有体物为保护对象2.权利的“发生”与有体财产权的关系3.权利的“移转”与有体财产权的关系4.权利的“消灭”与有体财产权的关系5.权利的“侵害”与有体财产权的关系6.知识产权对有体物权利的限制（二）知识产权的体系与知识产权立法体例1.近代民法典编纂与知识产权制度的产生2.现代民法典体例对知识产权制度的接纳3.现代知识产权立法的通行做法4.我国知识产权制度的立法选择六、知识产权的保护（一）知识产权保护的意义1.知识产权制度对近代文明的贡献2.知识产权制度提供重要诱因3.知识产权已经成为国际社会共通的游戏规则4.知识产权制度改变产业的竞争形态（二）保护知识产权引起的反思1.知识产权制度存在的价值2.知识产权制度与竞争秩序的冲突3.兼顾私益与大众利益的平衡（三）中国的保护模式司法保护与行政保护双轨制，其中司法保护为主导七、知识产权法的渊源（一）国内法律规范1.宪法2.知识产权法律（1）有关知识产权的单行法律（2）基本法律中涉及知识产权的内容（3）其他法律中有关知识产权的内容3.国家知识产权行政法规和部门规章4.地方知识产权法规和地方政府规章5.关于知识产权的司法解释（二）国际条约1.世界知识产权组织及其管理的国际公约2.世界贸易组织的《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议）3.联合国教科文组织管理的世界版权公约4.我国签订的知识产权双边协定著作权法一、著作权的概念

著作权的概念有广义、狭义之分。广义的著作权包括邻接权。

狭义的著作权指作者（著作权人）依法对其作品享有的一系列专有性权利。著作权与版权著作权是人身权与财产权的统一第一章著作权法法律制度概述二、著作权制度发展简史（一）前著作权时期（二）封建特权时期：特许出版权（三）法定权利时期英美法系：版权copyright（财产权）英国1709年《安娜女王法令》大陆法系：作者权/著作权（一体两权）第一章著作权法法律制度概述三、著作权法概述（自学）著作权法调整的社会关系著作权法的法律渊源著作权法的主要内容我国著作权法的立法原则（《著作权法》第一条）保护作品创作者和传播者的利益促进和兼顾社会公共利益尊重国际惯例第一章著作权法法律制度概述一、作品的概念作品是文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。理解：1、作品是智力成果。

2、作品是能够被人客观感知的外在表达。

3、作品须具有独创性。

4、作品须存在于文学、艺术或科学领域。第二章著作权的客体二、作品的本质作品在本质上是对思想的表达。（一）思想与表达的含义（二）思想与表达相区分原则

1、含义著作权法只保护作品中属于表达的部分，而不保护思想。

2、思想和表达的分界方法：汉德法官的“层次摘要法”第二章著作权的客体“层次摘要法”第二章著作权的客体3、思想、表达相区分原则的例外：合并理论与场景理论合并理论：当某种思想只有一种或有限的几种表达时，则著作权法不仅不保护思想，也不保护表达。

场景理论：文学作品中，如果某些场景是特定主题或思想的必然派生物，则不受保护。第二章著作权的客体三、作品的要件（一）实质要件独创性：作品的独创性，是指作者在创作作品过程中投入了某种智力性劳动，创作出来的作品具有最低限度的创造性。理解：1、独：作品源自作者本人，并非复制或抄袭。2、创：作品具有最低限度的智力创造性，即能够体现作者的个性化的智力判断与选择。

*著作权侵权的认定：接触+实质性相似（二）形式要件作品的形式及种类需符合著作权法的规定。第二章著作权的客体四、著作权法保护的作品种类文字作品；口述作品；音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；美术、建筑作品；摄影作品；电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；图形作品和模型作品；计算机软件；法律、行政法规规定的其他作品。第二章著作权的客体五、几种特殊作品（一）演绎作品演绎作品是基于现有作品，通过重新创作或改编而形成的作品。理解：1、独创性2、须保留原作品的基本表达

由演绎者享有，但行使时不得侵犯原作品的著作权

第二章著作权的客体

（二）汇编作品汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品。分类：

集合作品、事实汇编（三）汇编作品的独创性及保护内容（四）汇编作品著作权的归属与行使

第二章著作权的客体

（一）关于“数据库”是指对作品、数据或其他材料的系统汇编，而且使用者可以通过电子或其他手段使用其中的数据。数据库与汇编作品的关系（二）数据库的保护

保护的必要性

保护方式的立法例：（1）汇编作品（2）特殊权利

我国保护现状第二章著作权的客体

思想

操作方法、技术方案及实用功能

事实及对事实无独创性的汇编

官方正式文件竞技体育活动

公有领域的作品六、不受著作权法保护的对象第二章著作权的客体第三章著作权的内容

概念：作者基于作品依法享有的以精神利益为内容的权利。特点：非物质利益性专属性（不可转让、不可继承）

保护期不受限制（发表权例外）比较：我国的著作人身权与大陆法系国家传统的作者的精神权利一、著作人身权的概念、特点

第一节著作人身权（一）概念：决定作品是否公之于众的权利。（二）特点（与其他著作人身权相比）发表权是一次性权利发表权是具有经济权利性质的著作人身权表现：（1）通常与著作财产权一同行使（2）保护期受限制发表权的行使可能受他人民事权利的制约表现：（1）将未发表作品的著作权转让或许可他人行使（2）将未发表的美术、摄影作品的原件所有权转让二、发表权第一节著作人身权（一）概念在作品上署名以表明作者身份的权利。（二）署名权的行使行使方式：署真名、笔名、假名、别名等以及不署名署名权的行使应与惯例相协调（三）署名权与冒名问题吴冠中诉朵云轩案

三、署名权第一节著作人身权概念：修改或授权他人修改作品的权利。争议：单独设立“修改权”是否有必要？四、修改权第一节著作人身权

概念：保护作品不受歪曲、篡改的权利。歪曲：故意改变事物的真相或内容。篡改：用作伪的手段对作品进行改动或曲解。五、保护作品完整权第二节著作财产权

著作财产权是著作权人享有的利用作品并获得经济利益的权利。我国的著作财产权大体可以分为三类：复制权发行权与出租权（转移作品有形载体）传播作品的权利（不转移作品有形载体）演绎、汇编作品的权利第二节著作财产权复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。复制的媒介复制是指在有形物质载体上，相对稳定和持久地再现作品。复制的方式：

1、相同形式的复制2、不同形式的复制（1）平面到立体的复制（2）立体到平面的复制（3）无载体到有载体的复制一、复制权第二节著作财产权发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。发行的特点：1、发行通常包含作品有形载体的转移。2、发行须是面向社会公众的活动。发行权的“权利穷竭”：是指他人通过合法方式获得作品复制件后，可以转卖、转借或以其他方式处置，著作权人不得干预。二、发行权与出租权第二节著作财产权

出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利。限于特定种类的作品：影视作品、计算机软件。计算机软件不是出租的主要标的的除外。

出租权不存在“权利穷竭”问题。第二节著作财产权表演权：公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。放映权：通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。广播权：无线广播、有线转播、公开播放接受到的广播信息网络传播权：与广播权的区别——“交互式”传播展览权：公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利。传播作品的权利第二节著作财产权摄制权：以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利。改编权：改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利。改编权与修改权的区分翻译权：将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利。汇编权：将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利。演绎、汇编作品的权利第二节著作财产权第四章著作权的主体与归属著作权人：依法对作品享有著作权的人。著作权人与作者的关系

著作权主体分类：原始主体和继受主体中国主体和外国主体一、著作权主体概述第一节著作权的主体作者的范围（第11条）一般情况：作者是直接创作文学、艺术和科学作品的自然人。特殊情况：法人或其他组织被“视为”作者。作者的认定实质标准：创作形式标准：署名

署名推定原则二、作者第一节著作权的主体

著作权归属的一般原则：属于作者。（第11条）

著作权归属的特殊情况：

合作作品的著作权归属（第13条）职务作品的著作权归属（第16条）

委托作品的著作权归属（第17条）美术作品的著作权归属（第18条）

影视作品的著作权归属（第15条）

作者身份不明作品的著作权归属（条例第13条）第二节著作权的归属与行使合作作品是两个或两个以上的作者共同创作完成的作品。合作作品的认定：共同创作的合意；共同创作的行为。合作作品著作权的归属与行使：共同享有和行使可以分割的合作作品不可分割的合作作品合作作品的保护期：最后死亡者终生+50年著作权归属的特殊情况——合作作品第二节著作权的归属与行使职务作品是公民为完成法人或其他组织的工作任务而创作的作品。职务作品的认定：1、作者与单位有劳动关系；2、为完成工作任务而创作；3、作品能够被单位正常工作所用职务作品著作权的归属与行使：一般归属：属于作者，单位有优先使用权。特殊归属（限于三图一件）：作者享有署名权+单位享有其他著作权。著作权归属的特殊情况——职务作品第二节著作权的归属与行使

委托作品是指接受他人委托而创作的作品。著作权的归属与行使：合同约定。没有约定或没有订立合同的，著作权属于受托人。著作权属于受托人时，委托人在约定的使用范围内享有使用作品的权利；没有约定使用范围的，委托人可以在委托创作的特定目的范围内免费使用。著作权归属的特殊情况——委托作品第二节著作权的归属与行使美术作品：原件的展览权随原件所有权转移。

影视作品：著作权由制片者享有；编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权和获得报酬权；剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。著作权归属的特殊情况——美术作品、影视作品第二节著作权的归属与行使

作者身份不明作品：原件所有人行使除署名权以外的著作权。作者身份确定后，由作者或其继承人行使著作权。

报告讲话等作品（解释第13条）：除法人视为作者的情形外，由他人执笔、本人审阅定稿并以本人名义发表的，著作权归报告人或讲话人。自传体作品（解释第14条）：当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品，有约定的从约定，无约定的，著作权归该特定人物（是否合理？）。著作权归属的特殊情况——其他第二节著作权的归属与行使第五章邻接权

概念：作品的传播者和作品之外劳动成果的创作者对其劳动成果享有的专有权利的总和。邻接权产生的原因及发展简史邻接权与狭义著作权的关系：联系：邻接权一般由著作权派生，又对著作权的实现起促进作用。区别：权利主体；权利客体；权利产生的基础；权利内容；保护水平。第一节邻接权概述

权利主体：表演者——表演文学艺术作品之人表演者权≠表演权是否包含法人？是否包含“非作品”的表演者？权利客体：表演活动权利内容（第38条）：人身权利：表明表演者身份权；保护表演形象不受歪曲权。（保护期不受限制）财产权利：现场直播权；首次固定权；复制、发行权；信息网络传播权。（保护期50年，截止于该表演首次发生后第50年的12月31日）表演者对其表演活动所享有的专有权利第二节表演者权

权利主体：制作者——首次制作录音、录像制品的人可以是自然人，也可以是法人。权利客体：录音制品、录像制品包括对表演活动的录制与对表演活动之外的其他事件的录制。权利内容（第42条）：

复制权、发行权、出租权、信息网络传播权。（保护期50年，截止于首次制作完成后第50年的12月31日）

录像制作者还享有许可电视台播放的权利——有限的广播权。（第46条）制作者对其制作的音像制品享有的专有权利第三节录音录像制作者权

权利主体：广播组织——广播电台、电视台依据我国著作权法，不包括网络广播组织。权利客体：播放的节目（节目信号）不等于广播组织制作的节目。权利内容：转播权——指同步转播，不包括录制后播放。录制权、复制权。

保护期50年，截止到首次播放后第50年的12月31日。广播组织就自己播放的节目信号享有的专有权利第四节广播组织权权利主体：出版者权利客体：版式设计出版者权与专有出版权辨析联系：二者均为出版者享有的权利区别：前者为邻接权，后者为合同权利保护期10年，截止到首次出版后第10年的12月31日。出版者对其版式设计享有的专有权利第五节出版者权第六章著作权的限制制度

概念：他人依据法律的有关规定使用享有著作权的作品，不必征得著作权人同意，也不需要向其支付报酬。合理使用是对作品的使用，而非使用其物质载体。合理使用是对享有著作权的作品的使用，对于进入公有领域的作品，不存在合理使用，是自由利用。合理使用主要适用于已发表作品。检验标准（条例第21条）——合理使用的最终判断标准【三步检验法】是针对具体的特殊情况而言的；该使用不影响著作权人对作品的正常使用；也没有不合理地损害著作权人的合法利益。一、合理使用的概念及检验标准第一节合理使用个人使用使用目的：学习、研究、欣赏，不得为直接商业目的使用范围：个人（家庭），不得随意传播使用的方式、数量：不得不合理损害权利人的利益适当引用使用目的：介绍、评论、说明使用程度：适当——不得以他人作品代替自己的创作

转换性使用、讽刺性模仿是否构成合理使用？新闻报道中使用

使用不得超出报道新闻所需的程度——“萨奇尼”案二、合理使用的具体情形（第22条）第一节合理使用对时事性文章的使用使用方式：媒体刊登、播放要尊重作者不许使用的意愿对公众集会上讲话的使用使用方式：媒体刊登、播放要尊重作者不许使用的意愿在课堂教学及科研中使用二、合理使用的具体情形（第22条）第一节合理使用国家机关公务性使用国家机关：范围如何把握？为执行公务合理范围：依三步检验法确定图书馆等对馆藏作品的特定使用为陈列或保存版本之需包括对未发表的馆藏作品的使用免费表演

指现场表演双向免费——包括任何直接或间接的费用二、合理使用的具体情形（第22条）第一节合理使用对室外艺术品的复制可以对复制件以合理的方式和范围再行使用制作少数民族语言文字版本只能对中国主体的作品进行此种使用翻译是单向的在国内出版发行制作盲文版本

自学：网络环境中的合理使用——参见《信息网络传播权保护条例》第6条二、合理使用的具体情形（第22条）第一节合理使用我国合理使用制度的适用范围过于封闭。较之于大陆法系国家，列举的情形过少；较之于英美法系国家，没有规定认定合理使用的一般原则。参考——美国版权法中判断合理使用的一般原则：使用的目的；被使用作品的性质；使用的数量和质量；对被使用作品的潜在市场价值有无不利影响。三、对我国合理使用制度的评价第一节合理使用概念：根据法律的直接规定，使用他人已发表的作品，不需获得著作权人许可，但应支付报酬。具体情形：编写出版教科书（第23条）报刊转载（第33条第2款）制作录音制品（第40条第3款）播放已发表作品及已出版录音制品（第43条第2款、第44条）

自学：《信息网络传播权保护条例》中的法定许可第二节法定许可

概念：是指在特定条件下，由著作权主管机关根据情况批准申请人使用他人已经发表的作品。（也称行政许可）强制许可是有关国际公约给发展中国家的一种优惠，目的是为发展中国家的教学、科研提供便利。《伯尔尼公约》中规定的强制许可的适用条件：只有特定的发展中国家有权颁发许可证；使用者必须在找不到外国著作权人或向著作权人请求许可但遭到拒绝的情况下才能向政府主管部门申请；使用方式限于复制、翻译；需支付合理报酬。事实上，强制许可对发展中国家的意义并不大。第三节强制许可从作品使用者的角度看著作权使用作品的形态是否需要著作权人许可是否向著作权人支付报酬合理使用否否法定许可否是强制许可否（法定部门许可）是普通授权许可是是（一般情形）第七章侵犯著作权的行为及救济一、侵权行为的分类

直接侵权：未经著作权人许可，又没有法定免责事由的情况下实施了受专有权利控制的行为。侵犯著作权一般是从侵权人的角度来说的，即侵权人未经著作权人许可而以复制、发行、演绎、表演或展览等方式利用了有关作品。而在司法实践中，审判者则是从作品的角度来分析的，即被告的作品是否侵犯了原告的著作权，或者说，被控侵权的作品是否复制了或者来源于原告的作品，两部作品之间是否存在着表达上相同或者实质上的相似。第一节侵犯著作权的行为间接侵权：行为人并未实施受专有权利控制的行为，但其行为与他人的“直接侵权”行为之间存在特定的关系，基于公共政策被法律定为侵权行为。构成要件：他人实施了直接侵权；行为人主观上有过错；行为人的行为与直接侵权行为之间存在特定关系。分类的意义：主观过错并非直接侵权的必要条件，只影响损害赔偿责任的承担；司法实践中，当事人的举证责任及裁判时适用的法律有所不同。二、著作权法中规定的侵权行为

参见著作权法第47、48条——47条之行为仅需承担民事责任，48条之行为还可能产生行政责任、刑事责任。列举了大量直接侵权行为，其实没有必要。没有对间接侵权作明确规定——间接侵权可适用民法通则的相关规定。规定了对技术措施和权利管理电子信息的特殊保护——实际是非法行为而非侵权行为，对于在网络与数字技术时代保护著作权人利益的非常必要。将冒名列为侵权行为有所不妥。第一节侵犯著作权的行为技术措施的特殊保护技术措施：用于防止、限制未经权利人许可获得或者向公众提供作品、表演、录音录像制品的有效技术、装置或者部件。（《信息网络传播权》第26条）

特殊保护：禁止故意避开或破坏，法律法规规定可以避开的除外。

自学：可以避开技术措施的情形——参见《信息网络传播权》第12条。第一节侵犯著作权的行为权利管理电子信息的特殊保护权利管理电子信息：说明作品及其作者、表演及其表演者、录音录像制品及其制作者的信息，作品、表演、录音录像制品权利人的信息和使用条件的信息，以及表示上述信息的数字或者代码。（《信息网络传播权》第26条）

特殊保护：禁止故意删除或改变，法律法规另有规定的除外；禁止通过信息网络向公众提供明知或应知权利管理电子信息被删除或改变的作品、表演、录音录像制品。第一节侵犯著作权的行为临时措施、法律责任临时措施：在起诉前，经法院核准而可以采取的维护自己权利的措施。包括诉前禁令（《著作权法》第50条）、诉前证据保全（《著作权法》第51条）。法律责任：民事责任：停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失。行政责任：著作权行政管理部门责令停止侵权，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，罚款，没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等。刑事责任：参见刑法第217、218条。第二节侵犯著作权的救济关于民事侵权责任（一）停止侵权（二）消除影响、赔礼道歉（三）赔偿损失注意：计算赔偿数额的方式1.权利人的实际损失2.侵权人的违法所得3.法定赔偿第二节侵犯著作权的救济举证责任

直接侵权：原告只需证明自己是著作权人，以及被告未经许可使用了作品（接触+实质相似）。复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者、（影视作品、计算机软件、音像制品的）出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应承担法律责任。（《著作权法》第53条）要求被告承担损害赔偿责任时，必须证明被告有过错。举证责任倒置的情形：出版者须证明其对出版行为的授权、稿件来源和署名、所编辑出版物的内容尽到合理注意义务，不具有主观过错，否则承担损害赔偿责任。第二节侵犯著作权的救济著作权纠纷的解决途径《著作权法》第55条1.调解2.仲裁3.诉讼第二节侵犯著作权的救济商标法张丹丹第一章商标与商标法概述一、商标的概念第一节商标的概念与功能商标是商品或服务的提供者为了将自己的商品或服务与他人提供的同类商品或服务区别开来而使用的标志。商标不能脱离商品或服务而单独存在。商标是商品或服务上用来区别来源的标志。商标与相关概念辨析：

商号、商品装潢、通用标记、商务标语、地理标志、特殊标志。商标与商号第一节商标的概念与功能商号：商主体在从事商行为时所使用的名称。广义上指商事名称（包括企业名称及字号），狭义上仅指字号。联系：1、商标与商号同属于识别性标志；2、都是商誉的载体；3、都是具有经济价值的无体财产；4、二者经常存在一体化的情况。区别：1、商标是区别商品或服务来源的，商号是用来表明商主体人格的（因此，商号必须有，且只能有一个）；2、商号只能由文字构成，商标在表现形式上多种多样；3、二者在登记机关、受保护的地域范围、保护期等方面有所不同。商标与地理标志第一节商标的概念与功能地理标志：标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要是由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。联系：商标与地理标志都有识别功能，二者在表现形式、授权程序、使用和保护方式等方面有共同之处。区别：1、二者识别的具体内容不同。商标识别的是商品或服务的提供者，地理标志识别的是商品的特定产地及特定品质。2、商标可以被某一个人或企业独占，地理标志则不能被独占。商标与特殊标志第一节商标的概念与功能特殊标志：是指经国务院批准举办的全国性和国际性的文化、体育、科研及其他社会公益活动所使用的，由文字、图形组成的名称及缩写、会徽、吉祥物等标志。联系：二者在表现形式、登记申请、使用和保护方式等方面非常类似。区别：1、权利所有人不同；2、使用的目的不同；3、使用和保护的范围不同；4、二者由不同的法律法规调整。二、商标的功能第一节商标的概念与功能识别功能——商标首要的、固有的基本功能品质保障功能——该功能在商标所有人与商品提供者发生分离的情况下尤为重要广告及竞争功能表彰身份功能——驰名商标特有的功能他带着Pepsodent的微笑从豪华的Cadillac中钻出来，身穿Pierre

Cardin和Juvnia，手里拿着一个鼓鼓的Filofax，里面装着Parker、American

Express、Comix、一些Alphex、一合Marlboro以及男用的Chanel。他的Cardines闪亮而干净，他的头发散发着Brylcreem的气息。一、视觉商标与非视觉商标第二节商标的分类分类意义：非视觉商标大多不能依法获得注册，只能依反不正当竞争法的一般原则寻求保护。

视觉商标可分为：文字商标、图形商标、颜色商标、组合商标以及立体商标。非视觉商标可分为：听觉商标、嗅觉商标、味觉商标、触觉商标。视觉商标——文字商标第二节商标的分类由纯文字符号构成的商标。具有便于呼叫、便于记忆、便于保护的有点。注意：关于姓氏、字母、数字申请注册的特殊要求。视觉商标——图形商标（平面图形）第二节商标的分类由图形构成的商标。具有视觉冲击力大、不受语言限制的优势。视觉商标——立体商标第二节商标的分类占据一定立体空间的三维商标。可以是与商品无关的立体图形、商品包装的外形、商品本身外形或商品一部分的外形。视觉商标——颜色商标第二节商标的分类我国只承认由两种或两种以上颜色以一定比例结合在一起构成的颜色商标——颜色组合。美国、欧盟对单色、色差也给予注册，通常要求对之能做出明白、准确的书面表达，可以通过国际公认的颜色识别码来指定。视觉商标——组合商标第二节商标的分类由文字、图形、颜色等元素共同构成的商标。注意：不能将一大推不相干的元素简单堆放在一起，以至于无法分清是一个还是多个商标。二、商品商标与服务商标第二节商标的分类商品商标：使用于商品上，用于识别商品提供者的商标。制造商标：商品的生产者使用于其商品上的商标。销售商标：商品的销售者使用于其商品上的商标。服务商标：服务提供者使用的商标。三、几种特殊商标第二节商标的分类

联合商标：商标所有人在同一种或类似商品上注册的与主商标近似的若干个商标。

防御商标：商标所有人在与注册商标所指定的商品或服务之外的其他类别的商品或服务上注册的同一个商标。

证明商标：是指由对某种商品或服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或个人使用于其商品或服务，用于证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。

集体商标：是指以团体、协会或其他集体组织名义注册，供该组织成员在其商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。商标法的概念及基本原则第三节商标法概述商标法是调整商标的注册、使用、管理及保护中发生的各种社会关系的法律规范的总称。商标法的基本原则：保护商标权（主要指商标专用权）原则；保护消费者利益原则；保护合法竞争原则。

相关法条：商标法第1条商标法第三次修改简介第三节商标法概述商标法第三次修改的背景原商标法的许多规定无法适应经济体制转型的要求

商标法第三次修改的亮点

完善商标确权制度，突出便民理念

加强对商标不正当竞争行为的遏制

对商标使用的倡导与保护

商标无效与撤销制度的完善

商标侵权制度的完善

商标法第三次修改的遗留问题第二章商标（专用）权的取得第一节商标权原始取得的途径使用取得以商标的实际使用作为取得商标权的基础。英美法系国家早期普遍采用的做法。利弊：此种做法注重商标的功能；但先使用的事实难于查明，不利于争议的解决，也不利于交易安全。特例：驰名商标可以通过使用获得商标权。注册取得商标所有人通过注册取得商标专用权。利弊：建立了商标公示制度，使商标权利归属一目了然；可能导致“商标抢注”现象。一、标志具有显著性（第9、11条）第二节商标获得注册的条件含义：标志在用于特定商品或服务时，能使人意识到它与商品或服务的来源有关。分类：固有显著性（海尔、SONY）获得显著性（酸酸乳）如何认定标志是否具有显著性？显著性的退化和消失可能导致商标被撤销注册下列标志不具有显著性：仅有本商品的通用名称、图形、型号的；仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；三维标志属于仅由商品自身的性质产生的形状。如何认定标志是否具有显著性？第二节商标获得注册的条件结合商品或服务认定标志与商品或服务的关系越密切，显著性越弱，反之越强。按照标志与商品或服务之间联系的密切程度，可以将其分为：臆造性标志、任意性标志、暗示性标志、描述性标志、通用标志，显著性依次递减。结合相关公众认定整体认定

结合实际使用认定考虑公共利益认定二、三维标志不具有功能性（第12条）第二节商标获得注册的条件含义：三维标志不属于为获得技术效果而需有的商品形状（实用功能性），也不属于使商品具有实质性价值的形状（美学功能性）。如何判断标志是否具有功能性？美国司法实践中提出的标准：要考察该标志对产品的“用途或目的”是否至关重要，是否会实质性影响产品的“成本或质量”，而不能仅从竞争对手是否有使用的必要来判断。具有功能性的三维标志，即使通过使用获得显著性，也不得注册。三、标志不属于禁用标志（第10条）第二节商标获得注册的条件标志不得与特定官方标志相同或近似标志不得带有民族歧视性、欺骗性以及有害道德风尚或有其他不良影响。（财神爷、福尔摩莎、二房佳酿、贵夫人）不能是县级以上行政区划地名或者公众知晓的外国地名。例外：地名具有其他含义；地名属于集体商标、证明商标的组成部分；已经注册的地名商标。注意：违反上述规定的标志，不仅不得注册，也不许作为未注册商标使用。四、标志的注册不损害他人的在先权益第二节商标获得注册的条件以不正当手段抢注他人已在先使用并有一定影响的商标；行为人应有“恶意”，即明知或应知已有一定影响的在先商标，而予以抢注。代表人、代理人抢注被代表人、被代理人商标；抢注因合同、业务往来等关系而明知他人在先使用的商标；与他人在相同或类似商品或服务上已注册的或初步审定的商标相同或近似；注册与他人驰名商标相同或近似的标志；侵犯他人其他在先权利（姓名权、肖像权，著作权，外观设计专利权，企业名称及字号权，知名商品特有名称、包装及装潢、地理标志权、特殊标志权等）。五、不得误导性使用地理标志（第16条）第二节商标获得注册的条件商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该地理标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用。一、商标申请与注册的原则第三节商标的申请与注册先申请原则

申请在先为主，使用在先为辅。

邮寄申请的，以商标局收到申请文件的日期为准。（实施条例第9条）

优先权原则

优先权的含义

我国的优先权制度：申请优先权、展览优先权

自愿注册原则：自愿注册为主、强制注册为辅

分类申请原则注意：原商标法中“一标一类一申请”变为“一标多类一申请”优先权第三节商标的申请与注册含义：根据《巴黎公约》的规定，任何一个公约成员国的国民向任何一个公约成员国就工业产权的保护第一次提出正式申请后的一定期间内（优先权期），再向其他成员国提出同样申请，该成员国应当将该申请人的第一次申请日视为在该国提出申请的日期（优先权日）。优先权的效力：使解决冲突申请的基准日提前到依法确立的优先权日。优先权制度的作用：为申请人在外国获得工业产权提供便利。二、商标注册申请的审查第三节商标的申请与注册审查的流程申请

↓

驳回

形式审查→实质审查→商评委→法院

通过↓有异议初审公告→再次审查

期满无异议↓准予注册↓不予注册

注册公告

商评委

异议不成立

↓法院实质审查第三节商标的申请与注册包括对商标注册的绝对条件（显著性、非功能性、可视性、不违反法律禁止性规定）和相对条件（不损害他人在先权利）的审查。关于相对条件的审查，商标局只可能对是否与他人在相同或类似商品/服务上注册的商标相同或近似进行审查。商标相同或近似的审查商品/服务相同或类似的审查实质审查——商标相同和近似的审查第三节商标的申请与注册相同和近似的含义（司法解释第9条）审查的原则和方法（司法解释第10条）以相关公众的一般注意力为标准；相关公众：是指与商标所标示的某类商品或服务有关的消费者和与这些商品或服务的营销有密切关系的其他经营者。在隔离观察的前提下，进行整体比对、要部观察；考虑请求保护的商标的显著性与知名度。案例：华润某啤酒公司的商标——雪花，SNOW

江苏某啤酒公司的商标——银雪，w!nsnow实质审查——商品/服务相同和类似的审查第三节商标的申请与注册类似商品/服务的含义（司法解释第11条）类似商品：是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。类似服务，是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同，或者相关公众一般认为存在特定联系、容易造成混淆的服务。商品与服务类似，是指商品和服务之间存在特定联系，容易使相关公众混淆。判断标准：以功能、用途、对象等客观因素为主，以相关公众是否容易混淆（主观因素）为辅。《商标注册用商品和服务国际分类表》、《类似商品和服务区分表》可以作为判断的参考，但不是最终依据。第三节商标的申请与注册某律师在向客户介绍商标注册审查程序时，有如下一些说法，其中哪些存在错误？A．“申请注册的商标，只要符合商标法的有关规定并具有显著性，商标局就会予以初步审定，并予以公告”B．“对初步审定的商标，自公告之日起6个月内，任何人都可以提出异议”C．“商标局审理后作出异议成立或不成立的裁定”D．“当事人对商标局的决定不服的，可以在收到通知之日起15天内申请商标评审委员会复审”第三章商标权的内容、续展、利用及消灭第一节商标专用权的含义商标专用权是指商标权人在核定使用的商品或服务上使用核准注册的商标的专有权利。商标专用权的范围由“核定使用的商品或服务”与“核准注册的商标”共同划定。核定使用的商品或服务：注册时核准使用的指定类别的具体商品或服务。核准注册的商标：登载在商标注册簿上的商标。是排他权第二节商标专用权的续展注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起算。注册商标有效期满，需要继续使用的，可以续展注册。应当在期满前12个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期；每次续展注册的有效期为十年（在宽展期内提出申请的，有效期也从上一个有效期届满之次日起算）；续展注册经核准后，予以公告。转让第三节商标专用权的利用转让的条件：主体合格；商标注册人对其在同一种或类似商品上注册的相同或近似商标，应当一并转让；容易导致混淆或有其他不良影响的转让，不予核准。

形式要件：应当签订转让协议。转让的程序：转让人与受让人共同向商标局提出申请；商标局核准、公告后生效。许可使用第三节商标专用权的利用许可使用的种类：独占、排他、普通许可使用关系中的特殊义务：被许可人的义务标明被许可人的名称和商品产地保证商品质量许可人的义务监督商品质量将商标许可使用合同报商标局备案（未经备案的，不影响合同的效力，但不得对抗善意第三人）许可使用第三节商标专用权的利用A市甲厂是某种饮料的商标注册人，在与B市乙厂签订的该商标使用许可合同中，特别约定乙厂使用甲厂商标的饮料全部使用甲厂的包装瓶，该包装瓶仅标注甲厂的名称和产地。该合同未报商标局备案即付诸履行。下列哪些说法是正确的?A．该商标使用许可合同无效B．该特别约定无效C．乙厂使用甲厂的包装瓶侵犯了甲厂的企业名称权D．乙厂使用甲厂的包装瓶侵犯了消费者的知情权一、注销第四节商标专用权的消灭含义：是指商标局基于法定原因行使职权而使商标专用权归于消灭。注销的事由：申请注销（条例73）：该商标专用权或其在部分指定商品上的效力自商标局收到注销申请之日起终止。到期不续展（商标法40）：商标权自上一个保护期满之日起终止。二、无效第四节商标专用权的消灭含义：已经核准注册的商标，因违反商标法有关注册条件的规定，由管理机关使其溯及既往地丧失法律效力。无效的情形：违反商标注册的绝对条件（44条）违反商标注册的相对条件（45条）无效的法律后果：（47条）一般规定：商标专有权视为自始不存在但有关撤销的决定或裁定，对撤销前已经履行的商标转让或许可合同，行政及司法机关已经作出并执行了的处理决定，没有溯及力。恶意给他人造成的损失应予赔偿。公平原则无效的两种情形之比较违反绝对条件的情形违反相对条件的情形宣告无效的具体事由不具显著性、三维标志具有功能性、属禁用标志、以欺骗或不正当手段取得注册侵害驰名商标权利、侵害他人在先权利、使用虚假地理标志有权请求宣告无效的人任何人在先权利人、利害关系人有权宣告无效的机构商标局（主动宣告）、商评委（依申请）商评委（依申请）时效限制无商标注册之日起5年内（恶意注册驰名商标的除外）三、撤销——撤销注册商标的事由（49条）第四节商标专用权的消灭成为商品通用名称无正当理由连续3年不使用如何理解使用（48条）：使用的形式、使用的目的不使用的正当理由：不可抗力；政策性限制；破产清算；其他。使用不当：自行改变注册商标自行改变注册事项注册商标被撤销、被宣告无效或者期满不再续展的，自撤销、宣告无效或者注销之日起一年内，商标局对与该商标相同或近似的商标注册申请，不予核准。第四章对商标权的保护及限制一、混淆理论——认定商标侵权行为的基础第一节商标侵权行为混淆的含义：消费者对商品或服务来源发生误认。混淆的分类：直接混淆、间接混淆售前混淆、售中混淆、售后混淆根据混淆理论，“导致混淆的可能性”是构成商标侵权的前提条件。混淆的判断标准：消费者的一般注意力、商标的接近程度、商标的显著性及知名度、销售渠道、目标市场、交易的条件及购买者的情况等等。二、商标侵权行为的类型第一节商标侵权行为直接侵权假冒仿冒销售侵权商品反向假冒将与商标相同或近似的标志用作商品名称或商品装潢将与商标相同或近似的文字用作企业字号将与商标相同或近似的文字注册为域名间接侵权伪造、擅自制造商标标识或销售此类标识故意为他人直接侵权行为提供便利条件第二节对商标权的限制描述性使用：描述性标志取得“第二含义”后获得商标注册，商标权人不能禁止他人使用该商标中的文字或图形对商品或服务本身进行描述。指示性使用：使用他人商标中的文字或图形，目的在于指示自己商品或服务的用途和服务对象，在不至于使消费者对商品或服务的来源产生误认的情况下，不构成侵权。在比较广告中使用非商业性使用商标权用尽甲公司在纸手帕等纸制产品上注册了"茉莉花"文字及图形商标。下列哪些未经许可的行为构成侵权?A.乙公司在其制造的纸手帕包装上突出使用"茉莉花"图形B.丙商场将假冒"茉莉花"牌纸手帕作为赠品进行促销活动C.丁公司长期制造茉莉花香型的纸手帕，并在包装上标注"茉莉花香型"D.戊公司购买甲公司的"茉莉花"纸手帕后，将"茉莉花"改为"山茶花"重新包装后销售答案：ABD甲公司于2000年3月为其生产的酸奶注册了"乐乐"商标，该商标经过长期使用，在公众中享有较高声誉。2004年8月，同一地域销售牛奶的乙公司将"乐乐"登记为商号并突出宣传使用，容易使公众产生误认。下列哪种说法是正确的？A．乙公司的行为必须实际造成消费者误认，才侵犯甲公司的商标权B．即使"乐乐"不属于驰名商标，乙公司的行为也侵犯了甲公司的商标权C．甲公司可以直接向法院起诉要求撤销该商号登记D．乙公司的商号已经合法登记，应受法律保护答案：B第五章驰名商标的认定与保护一、驰名商标的概念第五章驰名商标的认定与保护驰名商标是指在一定地域范围内具有较高知名度并为相关公众知晓的商标。注意：驰名商标与普通商标不是绝对对立的，二者处于动态的互相演变的关系中。“驰名”是一种事实状态，不取决于主管机关的认定。一个商标是否驰名，只有当它与其他商标、企业名称、域名等发生冲突时才有“法律”意义。二、驰名商标的认定第五章驰名商标的认定与保护我国驰名商标认定制度的变迁1996-2003年：行政认定；主动、批量认定。2003年以后：行政、司法均可认定；被动、个案认定。认定驰名商标应当考虑的因素：相关公众对该商标的知晓程度；该商标使用的持续时间；该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；该商标作为驰名商标受保护的记录；该商标驰名的其他因素。二、驰名商标的认定第五章驰名商标的认定与保护驰名商标认定的原则：因需认定生产、经营者不得将“驰名商标”字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。三、驰名商标的特殊保护第五章驰名商标的认定与保护对未注册的驰名商标禁止“同类混淆”；对已注册的驰名商标禁止“跨类混淆”；对已注册的驰名商标防止“淡化”；（最高院《关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》第9条第2款）。对恶意注册驰名商标的行为可随时请求撤销。四、淡化理论第五章驰名商标的认定与保护淡化的含义：使用他人的驰名商标，尽管没有造成消费者对商品或服务的来源发生混淆，但降低了该商标的显著性或贬损了该商标的声誉。淡化的表现：商标弱化：将驰名商标用于其他类别的商品或服务，从而破坏了该驰名商标与其指代的商品或服务之间独一无二的联系，削弱了该驰名商标的显著性。商标丑化：将驰名商标用于明显低于原指定商品或服务档次的商品或服务，甚至是有伤风化的商品或服务，导致对商标声誉造成负面影响。四、淡化理论第五章驰名商标的认定与保护淡化的认定标准——美国司法实践中认定标准的变迁：实际经济损失标准；精神联想标准；实际淡化标准。

Victoria’sSecret案：被告Victor和CathyMoseley在肯塔基州伊丽莎白镇经营一家名叫Victor’sSecret的零售商店，主要销售成人录像带、小饰物、女性内衣等。原告Victoria’sSecret是一家在美国拥有750家连锁店的零售业巨头，以销售女性内衣闻名。THEEND专利法技术的知识产权保护方式（一）保密的方式—商业秘密此种保护方式的特点：权利自动取得、无时间地域限制、专有性较弱商业秘密的构成要件：秘密性、实用性、保密性可利用反不正当竞争法或合同保护（二）公开的方式—专利此种保护方式的特点：需要国家审批授予、受保护期及地域限制、极强的专有性、以技术公开为条件概论专利（patent）的多重含义常用含义：“专利”是指经国务院专利行政部门依照专利法规定的程序进行审查，认定为符合专利条件的发明创造。“专利权”的简称——国家专利主管机关依法授予发明人或设计人对某项发明创造在法定期限内享有的专有权。“专利证书”的简称。概论

第一章专利权的客体一、发明概念：是指对产品、方法或其改进所提出的新的技术方案。发明是一项技术方案；发明中应包含某种技术创新。分类：产品发明：以有形形式出现的一切发明。包括物品发明、物质发明、材料发明。方法发明：发明的最终表现形态为一种实现某种技术效果的程序或步骤。第一节我国专利法保护的对象技术方案：运用自然规律解决人类生产、生活中某一特定问题的具体构思。二、实用新型实用新型：指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。实用新型是具有一定形状或构造的产品；产品的形状：产品具有的可以从外部观察到的确定的空间形状。产品的构造：产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系。该形状、构造或组合能够解决技术问题。第一节我国专利法保护的对象二、实用新型以下各项不能取得实用新型专利：无确定形状的产品，例如气态、液态、粉末状、颗粒状的物质或材料；生物的或者自然形成的形状；以摆放、堆积等方法获得的非稳定、持久的形状；物质的分子结构等微观构造；对产品的形状或构造提出的新设计，但只是为了增加产品的美感而没有解决技术问题的。第一节我国专利法保护的对象二、实用新型实用新型与发明的异同。相同之处：同为技术方案。不同之处：保护范围——实用新型只限于具有一定形状的产品，不能是一种方法或没有固定形状的产品；创造性程度——实用新型的创造性要求不高，而实用性要求较强，发明的创造性要求较高。审查周期、专利保护期限——实用新型比发明短。第一节我国专利法保护的对象三、外观设计概念：是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案相结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。特点：外观设计须以工业产品为载体；外观设计以产品的形状、图案、色彩为要素；外观设计应富有美感；外观设计须适于工业应用。第一节我国专利法保护的对象三、外观设计以下各项不能授予外观设计专利：取决于特定地理条件、不能重复再现的固定建筑物、桥梁等；因其包含有气体、液体及粉末状等无固定形状物质而导致其形状、图案、色彩不固定的产品；产品的不能分割、不能单独出售或者使用的局部或部分设计；第一节我国专利法保护的对象三、外观设计以下各项不能授予外观设计专利：对于由多个不同特定形状或图案的构件组成的产品，如果构件本身不能成为具有独立使用价值的产品，则该构件不属于外观设计专利保护的客体；第一节我国专利法保护的对象三、外观设计以下各项不能授予外观设计专利：不能作用于视觉或者肉眼难以确定，需要借助特定工具才能分辨其形状、图案、色彩的物品；要求保护的外观设计不是产品本身常规的形态；第一节我国专利法保护的对象三、外观设计以下各项不能授予外观设计专利：以自然物原有形状、图案、色彩作为主体设计；纯属美术、书法、摄影范畴的作品；仅以在其产品所属领域内司空见惯的几何形状和图案构成的外观设计；产品通电后显示的图案。第一节我国专利法保护的对象三、外观设计外观设计与实用新型、发明的异同。外观设计是设计方案，发明、实用新型是技术方案；外观设计与实用新型均涉及产品的形状，但前者保护的是产品造型具有的美感；后者保护的是产品形状所具有的技术效果和实用功能。第一节我国专利法保护的对象违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造；依赖违法获得的遗传资源完成的发明创造；向外国申请专利前，未依法报请保密审查的在中国完成的发明或实用新型；专利法特别予以排除的对象：科学发现；智力活动的规则和方法；疾病的诊断和治疗方法；动物和植物品种；用原子核变换方法获得的物质；对平面印刷品的主要起标识作用的设计。第二节不授予专利权的对象遗传资源：来自人类、动植物或微生物的具有遗传功能的材料，如DNA、基因、细胞、组织、器官等。第二章专利权的主体发明人或设计人是指对发明创造或外观设计的实质性特点作出创造性贡献的人。发明人专指发明的完成人；设计人专指实用新型或外观设计的完成人。只能是自然人，且不要求具有行为能力。发明人或设计人的权利：对于非职务发明创造，发明人或设计人有申请并获得专利的权利；表明身份权——在专利申请文件及专利文件上注明自己是发明人或设计人。第一节发明人或设计人、申请人与专利权人申请人、专利权人发明人或设计人、申请人与专利权人的关系可以理解为同一主体在不同阶段的资格；但申请专利的权利与专利权可以转让、继承，立法对职务发明的权属问题也有特殊规定，导致实践中，上述主体经常发生分离。关于转让，需注意：如发生在提出申请之前，转让的是“申请专利的权利”，双方协商一致即可；如发生在提出申请之后，转让的是“专利申请权”，这是一种要式法律行为，当事人需订立书面合同，并到国务院专利行政部门办理登记。第一节发明人或设计人、申请人与专利权人一、职务发明中的专利权主体（第6条）职务发明的范围:执行本单位的任务完成的发明创造在本职工作中作出的发明创造；履行本职工作之外的任务所作的发明创造；退职、退休或者调动工作后1年内作出的、与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造物质条件：资金、设备、零部件、原材料技术条件：不对外公开的技术资料第二节有关专利权主体的特殊规定一、职务发明中的权利主体（第6条）职务发明中的权属分配：一般规定：申请专利的权利属于单位，申请批准后，单位为专利权人；对于主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，优先适用当事人的约定。

注意：根据《专利法》第6条第3款，非主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造（非职务发明），单位与发明人或设计人就权属分配有约定的，也从其约定。第二节有关专利权主体的特殊规定二、合作发明、委托发明中的权利主体（第8条）合作发明除另有协议外，申请专利的权利属于共同发明人或设计人；申请被批准后，申请人为专利权人。一方声明放弃其申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃申请权的一方可以免费实施该专利。一方不同意申请专利的，另一方或其他各方不得申请。专利申请权或专利权的行使应依据共有人的约定。没有约定的，共有人可以单独实施或以普通许可的方式实施；除此之外的行使，需取得全体共有人同意。第二节有关专利权主体的特殊规定二、合作发明、委托发明中的权利主体（第8条）委托发明除另有协议外，申请专利的权利属于发明人或设计人；申请被批准后，申请人为专利权人。受托人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。受托人转让申请专利的权利的，委托人享有同等条件的优先受让权。第二节有关专利权主体的特殊规定三、外国主体（第18条）外国主体是指在中国没有经常居所或营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织。外国主体在我国申请专利时享有国民待遇的条件：其所属国同中国签订有关协议，或共同参加有关国际条约，或有互惠约定。国民待遇的例外：外国主体在中国申请专利或办理其他专利事务的，应当委托依法设立的专利代理机构办理。第二节有关专利权主体的特殊规定第三章专利权的取得发明创造必须符合专利法规定的条件，才能被授予专利权。广义上，这些条件包括两方面：形式要件——即申请要符合专利法规定的程序，提交符合要求的书面文件。实质要件——即对发明创造本身的要求，又可分为：消极要件：发明创造不能是专利法不予保护的对象；积极要件（狭义上的授予专利的条件）：发明和实用新型应具有新颖性、创造性和实用性（第22条）；外观设计应具有新颖性、区别于现有设计的特征、不与合法在先权利相冲突（第23条）。第一节专利授权的条件一、发明、实用新型的专利授权条件（狭义）（一）新颖性新颖性的含义：该发明或实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或个人就同样的发明或实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或公告的专利文件中。新颖性的判断：是否属于现有技术是否存在抵触申请第一节专利授权的条件新颖性的判断——是否属于现有技术现有技术：申请日以前已经向社会公开的技术——申请日以前在国内外为公众所知的技术（法条定义）。对现有技术的判断，关键在于对“公开”的判断。如何理解“公开”：是指技术脱离保密状态，可以为公众所知，与知晓的实际人数无关；公开的内容应使该领域技术人员能够理解和实施。专利法中公开的方式：出版物公开、使用公开、其他方式公开。判断公开的地域标准：本国→世界例外：不丧失新颖性的公开（第24条）第一节专利授权的条件不丧失新颖性的公开在申请日前6个月内，有下列情况的之一的，不丧失新颖性（不仅适用于发明、实用新型，也适用于外观设计）：在中国政府主办或承认的国际展览会上首次展出的；在规定的学术会议或技术会议上首次发表的；未经申请人同意而泄露其内容的。宽限期的效力：宽限期使申请人的发明创造在申请时被“视为”没有丧失新颖性；宽限期不能使申请日提前到公开日。第一节专利授权的条件新颖性的判断——是否存在抵触申请抵触申请：会导致在后申请丧失新颖性的在先申请。构成抵触申请的条件：在申请日之前提出，在申请日之后公布；发明：公布在专利申请文件中实用新型、外观设计：公布在专利文件中在先申请与在后申请由不同申请人提出；两个申请具有相同的主题。第一节专利授权的条件一、发明、实用新型的专利授权条件（狭义）（二）创造性创造性的含义：同现有技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。实质性特点：发明创造与现有技术相比所具有的本质上的区别，或者说区别技术特征。进步：发明创造与现有技术相比必须有所提高，有良好的效果。创造性的判断：以“所属领域技术人员”作为判断主体。所属领域技术人员是一个假想的人，他了解所属领域的一切技术知识，具有中等技术水平，并且他的技术水平随着时间的推移而有所变化。第一节专利授权的条件一、发明、实用新型的专利授权条件（狭义）（三）实用性实用性的含义：该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。实用性的判断：该技术能够在产业中制造或者使用，即具有可实施性；该技术的实施能够产生积极的效果，即具有有益性。第一节专利授权的条件二、外观设计的专利授权条件（狭义）（一）新颖性——授予专利权的外观设计，不属于现有设计；也没有任何单位或个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。现有设计：申请日以前在国内外为公众所知的设计。（二）区别于现有设计的特征——授予专利权的外观设计与现有设计或现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。（三）不与合法在先权利相冲突——不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。第一节专利授权的条件一、专利申请日先发明原则与先申请原则：解决冲突申请的两种立法例解决冲突申请的方法（根据我国专利法）专利权授予先申请人；同日申请（无论申请时刻先后，视为同时申请）的，由申请人自行协商确定申请人，协商不成的，申请均将被驳回。申请日的确定：国务院专利行政部门收到申请文件之日为申请日；以邮寄方式申请的，以寄出的邮戳日为申请日；邮戳日不清晰的，除当事人能提出证明外，以国务院专利行政部门收到日为申请日。第二节专利申请一、专利申请日优先权——将申请日提前到优先权日以解决冲突申请外国优先权：申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或共同参加的国际条约，或者依照互相承认优先权的原则，可以享有优先权。本国优先权：申请人自发明或实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。第二节专利申请二、专利申请文件书面原则是指申请专利的各种手续应以书面形