程延园劳动关系第四版全书课件-第8章-劳动关系之建立、维持与结束

第8章

劳动合同法：劳动关系之建立、维持与结束引导案例

末位淘汰解除合同违法

2005年7月，王鹏进入中兴通讯(杭州)有限责任公司(以下简称中兴通讯)工作，劳动合同约定王鹏从事销售工作，基本工资每月3840元。该公司的《员工绩效管理办法》规定:员工半年、年度绩效考核分别为S，A，C1，C2四个等级，分别代表优秀、良好、价值观不符、业绩待改进；S，A，C(C1，C2)等级的比例分别为20%，70%，10%；不胜任工作原则上考核为C2。王鹏原在该公司分销科从事销售工作，2009年1月后因分销科解散等原因，转岗至华东区从事销售工作。2008年下半年、2009年上半年及2010年下半年，王鹏的考核结果均为C2。中兴通讯认为，王鹏不能胜任工作，经转岗后，仍不能胜任工作，故在支付部分经济补偿金的情况下解除了劳动合同。2011年7月27日，王鹏提起劳动仲裁。同年10月8日，仲裁委作出裁决:中兴通讯支付王鹏违法解除劳动合同的赔偿金余额36596.28元。中兴通讯认为其不存在违法解除劳动合同的行为，故于同年11月1日诉至法院，请求判令不予支付解除劳动合同赔偿金余额。浙江省杭州市滨江区人民法院于2011年12月6日判决中兴通讯(杭州)有限责任公司于本判决生效之日起15日内一次性支付被告王鹏违法解除劳动合同的赔偿金余额36596.28元。引导案例讲述的是一起有关末位淘汰引发的争议。该案例中，公司以劳动者考核等级居于末位等次为由而解除其劳动合同，违反了相关法律规定。本章将讨论劳动合同的种类、内容，劳动合同的订立、履行、变更、解除、终止和续订，劳务派遣合同，以及违反劳动合同的法律责任。本章重点理解劳动合同的概念、种类和特征熟悉劳动合同的订立和内容了解无效劳动合同的确认及其处理制度掌握劳动合同的履行和变更阐述劳动合同的解除、终止和续订制度熟悉劳务派遣合同制度描述非全日制用工的法律规定第1节劳动合同法概述

劳动合同的概念劳动合同是劳动者和用人单位之间确立、变更和终止劳动权利和义务的协议。劳动合同是劳动者与用人单位之间签订的协议。劳动合同是明确双方权利义务的协议。劳动合同是双方在平等自愿基础上意思表示一致达成的协议，是双方“合意”达成的法律，对双方都具有约束力，也是维护双方合法权益的法律保障。劳动合同的法律特征合同主体的特定性主体意志的限制性合同履行中的隶属性劳动合同的目的在于劳动过程的完成，而不是劳动成果的实现劳动合同是通过双方选择确定的劳动合同是有偿的合同劳动合同一般有试用期限的规定劳动合同往往涉及第三人的物质利益

劳动合同的期限

固定期限劳动合同无固定期限劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同

劳动合同的作用：

劳动合同制度是市场经济条件下建立劳动关系的基本制度。劳动合同是企业人力资源管理的重要手段和工具。劳动合同是处理劳动争议的法律依据，是维护双方合法权益的基本手段。劳动合同是建立和维护劳动关系协调机制的一项基础保障。第2节劳动合同的订立

劳动关系的建立劳动关系自用工之日起建立企业用工应当建立职工名册备查用人单位的告知义务和知情权不得要求劳动者提供担保建立劳动关系应当签订书面劳动合同劳动合同的必备条款和约定条款必备条款

《劳动合同法》规定的必备条款约定条款双方当事人在必备条款之外，根据具体情况经协商可以约定的条款试用期试用期约定规则试用期工资试用期劳动合同解除培训保守商业秘密无效劳动合同的确认以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的。用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。违反法律、行政法规强制性规定的。第3节劳动合同的履行和变更

劳动合同的履行劳动合同的履行，是指劳动合同双方当事人履行劳动合同所规定的义务，实现劳动过程的法律行为。《劳动合同法》第29条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”劳动合同应当全面履行用人单位名称、法定代表人变更，不影响劳动合同履行用人单位合并或分立，劳动合同由承继其权利义务的用人单位继续履行劳动合同履行地与公司注册地不一致时，劳动标准如何确定用人单位名称、法定代表人变更，不影响劳动合同履行《劳动合同法》第三十三条规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。用人单位合并或分立，劳动合同由承继其权利义务的用人单位继续履行《劳动合同法》第三十四条规定:“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。劳动合同履行地与公司注册地不一致时，劳动标准如何确定《实施条例》第十四条规定:“劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关标准执行的，从其约定。劳动合同的变更变更劳动合同的条件劳动合同变更的程序：包括协商、签订协议、各执一份。第4节劳动合同解除和终止

劳动合同的解除双方协商一致解除劳动合同：《劳动合同法》第36条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”

劳动者单方解除合同的法定情形：提前30天通知，劳动者可解除劳动合同试用期内，劳动者提前3天通知解除合同用人单位违法，劳动者随时解除劳动合同

《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以通知用人单位解除劳动合同:未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的未及时足额支付劳动报酬的。未依法为劳动者缴纳社会保险费的。用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；违反法律、行政法规强制性规定等致使劳动合同无效的。法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。非常情况下，劳动者可以立即解除劳动合同，无须提前通知用人单位单方解除合同的法定情形劳动者有重大过失，用人单位可以解除劳动合同劳动者无过失，用人单位可以解除劳动合同经济性裁员用人单位不得解除合同的情形从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；女职工在孕期、产期、哺乳期的；在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；法律、行政法规规定的其他情形。解除合同的程序提前书面通知征求工会意见经济补偿依法为劳动者办理档案转移手续依法为劳动者办理档案转移手续用人单位与劳动者解除合同后，应依次为劳动者办理档案转移手续。《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。劳动合同的终止合同终止的条件

《劳动合同法》第四十四条的规定，有下列法定情形之一的，劳动合同终止:劳动合同期满的；劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；用人单位被依法宣告破产的，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；法律、行政法规规定的其他情形。劳动合同终止的限制性规定第5节劳务派遣制度

劳务派遣的发展演变劳务派遣，是指合法的劳务派遣单位与接受派遣的单位（即实际用工单位）签订劳务派遣协议，将与之建立劳动合同关系的劳动者派往用工单位，接受用工单位的指挥和管理，以获取一定收入为目的的一种新型用工方式。劳务派遣起源于20世纪五六十年代的美国，发展于欧洲、日本，后被世界各国越来越多地采用。在经济全球化和企业竞争日趋激烈的背景下，选择包括劳务派遣形式在内的新的雇佣形式，降低用人成本和风险，保证用工灵活性，成为许多国家企业用工制度的一种选择。在中国，劳务派遣也是适应这一需要而产生，并20世纪90年代之后如雨后春笋般地发展起来，通过劳务派遣方式就业的劳动者数量也以惊人速度在增长。

劳务派遣单位的义务劳务派遣单位的义务1.劳务派遣单位注册资本不得少于人民币200万元2.有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施3.有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度4.须具有《劳务派遣经营许可证》5.法律、行政法规规定的其他条件明确劳务派遣单位的地位和角色1.劳务派遣单位是“用人单位”，应依法与被派遣劳动者订立劳动合同2.劳务派遣单位应当依法与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限书面劳动合同，且只能约定一次试用期3.派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者劳务派遣单位的义务劳务派遣单位的义务如实告知被派遣劳动者劳动合同法第八条规定的事项、应遵守的规章制度以及劳务派遣协议的内容；建立培训制度，对被派遣劳动者进行上岗知识、安全教育培训；按照国家规定和劳务派遣协议约定，依法支付被派遣劳动者的劳动报酬和相关待遇；按照国家规定和劳务派遣协议约定，依法为被派遣劳动者缴纳社会保险费，并办理社会保险相关手续；督促用工单位依法为被派遣劳动者提供劳动保护和劳动安全卫生条件；依法出具解除或者终止劳动合同的证明；协助处理被派遣劳动者与用工单位的纠纷；法律、法规和规章规定的其他事项。劳务派遣单位作为用人单位及派遣单位双重身份，需对被派遣劳动者承担比普通用人单位更多的义务。劳务派遣单位对劳动者应承担的义务包括:

告知义务不得克扣劳动报酬不得向劳动者收取费用依法申请工伤认定培训义务、支付劳动报酬义务、缴纳社会保险费义务、出具解除或者终止劳动合同的证明义务。用工单位在劳务派遣中的义务用工单位应当严格执行劳动条件和标准用人单位不得自设劳务派遣机构单位，进行自我排遣跨地区派遣劳动者，劳动标准按用工地标准执行被派遣劳动者在劳务派遣中的权益享有同工同酬的权利依法参加和组织工会的权利依法享有解除劳动合同的权利对劳务派遣的一般性规定

规定劳务派遣的适用范围派遣单位与用工单位应当订立劳务派遣协议劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任解除终止劳务派遣劳动者合同的经济补偿和赔偿第6节非全日制用工

非全日制用工的含义《劳动合同法》第68条规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。即非全日制用工具有三个特征：以小时计酬为主，但不局限于以小时计酬；劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时；每周工作时间累计不超过二十四小时。非全日制用工的特点非全日制用工可以订立口头协议非全日制用工可以形成二个以上劳动关系非全日制用工不得约定试用期非全日制用工，用人单位可以随时终止合