法制史第十一章课件 清末法律制度的变化

第十一章清末法律制度的变化复习旧课教学目的思考题案例本章重点本章概述第一节清末法制变革概况第二节清末变法修律的主要内容第三节

清末司法制度的变化1

教学目的与要求了解清末法律变迁的社会背景，掌握清末变法修律的指导思想、主要内容、特点及司法制度的改革，认识清末变法修律在中国法制史上的意义2本章概述

1840年以后，在西方列强的侵略下，中国社会发生了深刻的巨变，逐渐沦为半殖民地半封建社会。在法律方面，这种深刻社会巨变有两个明显的表现，一是司法主权的半殖民地化，一是1901年以后清政府的变法修律活动直接导致了中华法系母法系统的解体，中国的法律制度正在向近现代西方化法律体制转变。3本章重点清末预备立宪活动及宪法文件清末修律的特点和影响《大清新刑律》的主要内容与意义清末民商律的修订外国领事裁判权清末司法制度的改革4

第一节清末法制变革概况一、清末变法修律的社会背景二、清末变法修律的基本情况三、清末变法修律的指导思想及主要特点5

（一）1840年鸦片战争以后清王朝面临的深刻社会危机（政治危机；经济危机；思想文化危机）（二）直接原因1、八国联军侵华后清政府面临的空前统治危机

1901年，慈禧在流亡途中下诏变法2、列强关于放弃领事裁判权的虚伪承诺—催化剂

1902年《中英续订通商行船条约》

一、清末变法修律的社会背景6清政府的变法上谕

“世有万古不易之常经，无一成罔变之治法，大抵法积则弊，法弊则更”；“欲求振作，须议更张”71902年《中英续订通商行船条约》中国欲深整顿本国律例，以期与各西国律例改同一律，一俟查悉中国律例情形极其审断办法，及一切相关事宜皆臻妥善，英国即允弃其治外法权8

二、清末法律变革的基本情况（一）修订法律馆的设立：1902年（二）修律大臣的任命：

沈家本、伍廷芳（三）法律变革的基本情况1、进行“宪政”活动：《钦定宪法大纲》、《宪法重大信条十九条》2、初步改革法律旧制：颁行《大清现行刑律》3、制定新律：《大清新刑律》、《大清民律草案》等4、改革司法体制初步建立近代意义上的司法体制和司法制度

910清末民初杰出的外交家、法学家。本名叙，字文爵，号秩庸，后改名廷芳。祖籍广东新会，出生于新加坡，3岁随父回广州芳村定居，1874年自费留学英国，入伦敦学院攻读法学，成为中国近代第一个法学博士，后回香港任律师，成为香港立法局第一位华人议员。1896年被清政府任命为驻美国、西班牙、秘鲁公使，签订中国第一个平等条约《中墨通商条约》。主持修订法律，提出了包括删除酷刑、实行陪审和律师制度等一系列先进主张。辛亥革命爆发后，任中华民国军政府外交总长，主持南北议和，达成迫清室退位。南京临时政府成立后，出任司法总长。1917年赴广州参加护法运动，任护法军政府外交总长、财政总长广东省长。陈炯明叛变时，因惊愤成疾，逝世于广州。伍廷芳(1842～1922)11三、清末变法修律的指导思想及主要特点（一）指导思想（二）主要特点（三）影响12

（一）清末变法修律的指导思想

1、“参考古今，博稽中外”、“务期中外通行”（基本目标）

2、仿效外国资本主义法制（折中撙俎，模范列强）迎合和满足西方列强的政治需要，籍此收回“治外法权”3、继续以封建的纲常礼教为根本

“不戾乎中国数千年相传之礼教民情”

基本方法：“中国法律与各国参考互证”

13（二）清末变法的主要特点1、修律宗旨与基本方针上存在根本矛盾2、内容上：

封建专制主义传统与近代资本主义最新法律技术成果的奇怪混合3、过程：

充斥着改革与守旧的矛盾冲突—“礼法之争”14（三）清末变法修律的影响1、直接导致了中华法系的解体（1）部门法的修订，改变了“诸法合体”的传统法典编纂形式

（2）大量引进西方近现代资本主义的法律学说、法律制度和法律技术、术语，传统法律的“伦理法”特征受到冲击2、为中国法律的近代化奠定了初步的基础

3、客观上促进了西方近现代法律思想、观念的传播，也促进了一部分中国人的现代法治观念15

第二节清末变法修律的主要内容一、预备立宪二、“官制改革”与单行行政法规三、清末民商律的修订四、清末刑律的修订16

一、预备立宪

清政府在1906年以后推行的一场以预备“仿行宪政”名的政治欺骗活动。（一）政治背景（二）预备立宪的主要活动17（一）政治背景清政府面临国内外君主立宪要求的强大压力

1905年五大臣出洋；“宪政编查馆”预备立宪的目的：

“皇位永固”、“外患渐轻”、“内乱可弭”1906年9月1日，清政府颁布“宣布预备立宪”上谕实行预备立宪的原则

―大权统于朝廷，庶政公诸舆论18

（二）预备立宪的主要活动1、颁布宪法性文件：

《钦定宪法大纲》与《十九信条》2、设立谘议局和资政院

（1）谘议局：地方咨询机构，1909年开始在各省设立

《谘议局章程》，谘议局不具备资本主义制度下地方议会性质（2）资政院：中央咨询机构，1910年设立

《资政院院章》，不是近代意义上的国家议会

19《钦定宪法大纲》（1908年8月27日颁布，“宪政编查馆”编订）中国历史上第一部有“宪法”字样的法律文件

1）主要内容：23条正文：“君上大权”（14条）附录：“臣民权利义务”（9条）

2）突出特点：重君权，轻民权，体现“大权统于朝廷的精神”

形式上：“钦定”；

内容上：君权至高无上；限制议会与臣民权力

3）实质：（争论）

以宪法的形式确认皇帝至高无上的权力与地位

20《十九信条》（《宪法重大信条十九条》）

1911年11月3日清政府公布

制定背景：武昌起义爆发后

特点：

相对缩小了皇权，扩大议会及政府总理的职权

“皇帝之权，以宪法所规定者为限”

—无法挽救清朝灭亡的命运

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二、“官制改革”与单行行政法规（一）官制改革（二）单行行政法规22

（一）官制改革对原有行政体制的形式改动，没有触动封建官僚机构的核心1、中央官制改革：1）机构调整

民政部户部—度支部兵部—陆军部刑部—法部工部—农工商部邮传部大理寺—大理院理藩院—理藩部

2）五不议原则3）官职名称的改变大臣、副大臣、左右丞、参议、参事

2、地方官制改革：削弱地方督抚的实权23（二）单行行政法规

《结社集会律》

《违警律》

《户口管理规则》、《京师户口调查规则》《调查户口执行法》

—实行严格的户口控制

《各学堂管理规则》：“十一不准”

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三、清末民商律的修订（一）《大清民律草案》（二）商法的修订25

（一）《大清民律草案》1911年8月完成，未正式颁行[日]松冈义正等参与起草，中国历史上第一部按照资本主义民法原则起草的民法典以“中学为体，西学为用”为原则主要内容：总则、债、物权、亲属、继承五编“亲属、继承”编保留许多封建法律的精神练习题26（二）商法的修订确立民商分立的体制

1）《钦定大清商律》—清朝第一部商律（1904年商部制定）

2）《大清商律草案》（1908年9月，修订法律馆）

3）《改定大清商律草案》（1911年9月，农商部）

4）其他单行商事法规

关于注册、商标、破产、银行、保险等方面的法律规定

27四、清末刑律的修订（一）《大清现行刑律》（二）《大清新刑律》（三）关于“礼法之争”28（一）《大清现行刑律》

过渡性刑法典（1910.5）

，局部、形式上的改变，基本精神、原则没有根本性的改变1）律名：突出“刑律”2）体例：保留名例律，废六律总目，设门3）律例条款的调整和删改

律文数目减少，一些纯民事性质的条款不再科刑4）刑罚的改变：废除了一些残酷的刑罚（凌迟、枭首、戮尸、刺字等），确立新刑罚体系（罚金、徒刑、流刑、遣刑、死刑）5）增加新罪名29

第一部近代意义上的专门刑法典1、主要内容2、评价

练习题（二）《大清新刑律》

30（二）《大清新刑律》

主要内容1）编纂形式：抛弃“诸法合体”，纯粹的刑法典2）体例结构上：分总则、分则，章，条3）新的刑罚体系：（进步）

4）采用西方资产阶级的刑法原则和近现代刑法学的通用术语：

罪行法定主义、法律面前人人平等、缓刑、假释、正当防卫、紧急避险主刑：死刑（绞刑）、无期徒刑、有期徒刑、拘留、罚金从刑：褫夺公权、没收财产31

（二）《大清新刑律》评价：1）从单纯技术的角度看，近代意义上的专门刑法典；2）内容上：对传统旧律的基本精神没有根本性的改变，维护封建君主专制制度和封建伦理纲常

5条“暂行章程”

32（二）《大清新刑律》

“暂行章程”5条1）凡意图谋害皇帝、颠覆政府、谋通敌国、图利敌国以及杀伤尊亲属者仍用斩刑2）凡毁弃他人尸首、毁弃尊亲属尸首、挖掘尊亲属坟墓者，最高可处死刑3）犯强盗罪者，得因其情节仍处死刑4）无夫妇女犯和奸之罪及与之和奸者，加重处罚5）对尊亲属有犯，不得适用正当防卫之例33（三）“礼法之争”

“礼教派”（袁世凯、张之洞、劳乃宣）、“法理派”（沈家本、伍廷芳）等围绕《大清新刑律》等新式法典的修订而产生的理论争执

争论的核心：如何理解并在新律中处理法律与道德关系的问题，即如何对待“纲常名教”名教问题（5个方面）

结局：法理派退让和妥协

1909年，清政府上谕：“凡我旧律义关伦常诸条，不可率行变革”34（三）“礼法之争”焦点问题：1）关于“干名犯义”条存废问题

干名犯义：子孙控告父母、祖父母的行为2）关于“存留养亲”制度：3）关于“无夫奸”及“亲属相奸”等问题4）关于“子孙违反教令”问题5）关于子孙卑幼能否对尊长行使正当防卫权问题

35第三节清末司法制度的变化

一、近代中国司法主权的丧失二、清末司法制度的改革

36一、近代中国司法主权的丧失

（一）外国领事裁判权制度

（二）观审制度

（三）会审公廨37

定义（“治外法权”）近代西方列强在中国攫取的司法特权。指外国在中国的侨民成为民刑事诉讼的被告时，如其本国与中国订有不平等条约，则中国法庭无权裁判，只能由其本国领事或其设在中国的司法机构按其本国法律裁判。确定

1843.7《中英五口通商章程及其税则》《中英五口通商附粘善后条款》（《虎门条约》）近代20多个国家在中国享有租界：“工部局”和巡捕房

（一）外国领事裁判权制度38（二）观审制度西方列强在取得“领事裁判权”后确立的强行干预中国司法审判的制度。1876年《中英烟台条约》

原告是外国人，被告是中国人的案件中，原告所属国领事也有权前往观审，中国承审官应以观审之礼相待。

39（三）会审公廨1864年英、法、美驻上海领事要挟清政府同意设在外国租界内的特殊审判机关。凡涉及外国人的案件，必须由领事官员参加会审；凡洋华之间的诉讼，若被告是有约国人，由其本国领事裁判，若被告为无约国人，也由其本国领事陪审。甚至租界内纯中国人之间的争讼也需外国领事观审并操纵判决。

—“外人不受中国之刑章，而华人反就外国之裁判”40二、清末司法制度的改革

（一）主要诉讼法规的制定（二）司法机构的调整（三）诉讼审判制度的改革

41（一）主要诉讼法规的制定《大清民事刑事诉讼法》（1906年，未颁行）

第一部近代意义上的诉讼法草案

5章：总则、刑事规则、民事规则、刑事民事通用规则、中外交涉案件处理规则首次引进近代陪审制度和律师制度（与纠问式刑事诉讼形式的区别）《大清刑事诉讼律草案》（1910年，未颁行）《大清民事诉讼律草案》（1910年，未颁行）42（二）司法机构的调整新的司法系统司法行政机关审判机关：

中央：大理寺—大理院：最高审判机关

地方：高等审判厅、地方审判厅、初级审判厅检察机关各级审判厅内（审检合署）警察机构：1905年（中央、京师、地方）新式监狱，改良狱政管理制度（罪犯习艺所）中央：刑部—法部（最高司法行政机关）地方：按察使司—提法使司43（三）诉讼审判制度的改革引进一系列西方近现代诉讼制度、审判原则和法律术语1）正式区分刑事诉讼和民事诉讼2）诉讼程序：四级三审制3）诉讼制度：刑事案件公诉制度、附带民事诉讼制度、民事案件的自诉及代理制度、证据制度、保释制度、律师制度4）审判制度：

审判公开、允许辩论，法官、检察官的考试任用制度44练习题

中国清末修订法律馆于1911年8月完成《大清民律草案》。下列有关该草案的表述哪一项是错误的？（03年司考题试卷一第7题）A、《大清民律草案》的结构顺序为：总则、债、物权、亲属、继承B、日本法学家参与了《大清民律草案》的起草工作C、《大清民律草案》的基本思路体现了“中学为体、西学为用”的精神D、《大清民律草案》经正式公布，但未及实施，清王朝即告崩溃45练习题

下列有关清末制定的刑事法典的表述何者为正确？（04年司考题试卷一第86题）A、清末刑法典修订的成果是《大清律例》和《大清新刑律》B、《大清新刑律》结构分为总则和分则两篇，后附《暂行章程》C、《大清新刑律》完成前的过渡性法典为《大清现行刑律》D、《大清律例》是中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典46苏报案1903年5月，苏报（在上海日本领事馆注册）刊载了邹容的《革命军》自序和章炳麟所著的《客帝篇》，公开倡导革命。清廷震怒，在上海租界当局的协助下，于6月底逮捕了章炳麟，不久，邹容投案。清廷乃派知府孙建臣及上海县令汪瑶庭，延外籍律师控章炳麟、邹容污蔑皇帝，为“大逆不道”。在租界会审公廨起诉。清廷与属民兴讼，为史上所无。在会审中，章炳麟与邹容据理反诘。上海县请求将章、邹照律治罪，当堂处决，或为永远监禁。时民气激昂，上海领事团对此判决也持异议，乃移北京交涉。清廷深恐此案持久无功，遂与外国侵略者妥协，在光绪三十年（公元1904年）四月八日，由会审公廨非法宣判章炳麟监禁3年，邹容2年（1905年死于狱中）。苏报被查封。47思考题1、简要说明清末变法修律的社会背景。2、评述清末预备立宪的主要活动及宪法文件。3、说明清末变法修律的指导思想、基本特点和影响。4、评述清末变法过程中刑法的修订。5、评述清末司法改革。48复习题（单项选择题）1、我国最后一部综合性封建成文法典是（）