经济法概论教学全套教程

21世纪工商管理系列经济法概论第一篇概述第一章法律与经济第二章经济法的基本理论第一章法律与经济内容概要

1.1法律的概念1.2法律的主要形式1.3法律关系的含义1.4法律事实1.5法律责任

法是由一定国家机关依据一定程序制定的，体现统治阶级意志，以国家权力保障实施的行为规范。

——顾昂然《中华人民共和国立法法讲话》我国法律的主要形式宪法法律行政法规地方性法规自治条例和单行条例规章国际条约司法解释法律关系法律关系是法律、法规对客观存在的社会关系进行调整之后所形成的、具有特定权利、义务内容和性质的，由国家强制力保证其存在和运行的权利和义务相统一的关系。法律关系的因素法律关系的主体是法律关系的参与者。法律关系的内容是主体的权利与义务。法律关系的客体是主体的权利与义务所指向的对象。社会关系是法律关系产生的根源和存在的基础。它是在人们社会活动中由多种行为相互作用形成的、不能任意左右的客观存在的社会关系，是属于第一性的，是一种物质关系。它不依任何单个的社会个体的意志为转移，也不依法的有无而存在。法律关系是在社会关系基础上经过法律、法规“加工”升华而成的关系。它是第二性的，是一种意志关系。它是由国家权力通过法律、法规予以确认和保护的关系。法律关系源于社会关系，但不是社会关系简单的派生物，法律关系对客观社会关系有巨大反作用，是其存在运行和发展必需的法律形式。

社会关系与法律关系法律事实法律事件：由客观现象构成的法律事实法律行为：因为当事人有意识的活动构成的法律事实。法律责任的构成要件责任主体行为损害事实因果关系中外法制对比法律与市场经济第二章经济法的基础理论内容概要经济法体系经济法律关系主体经济法律关系客体经济法体系市场经济主体法市场经济行为法市场经济管理法社会责任法经济法律关系主体自然人：具有自然生命形式的人。法人：具有民事权利能力和民事行为能力依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人

公法人与私法人传统法人分类

社团法人与财团法人营利法人与公益法人

企业法人中国法人分类机关法人非企业法人事业单位法人

社会团体法人

法人与非法人的法律责任

法人——有限责任

股东对公司承担有限责任公司对债权人承担有限责任非法人——无限连带责任

投资人以所有财产对债权人承担无限连带责任法人与非法人

法人：有限责任公司、股份有限公司、股份合作制公司、一人有限公司非法人：一人私有公司、个体工商户、承包经营户、合伙组织经济法律关系的客体物：客观存在的，能够被人支配或控制的，具有可以满足人的物质利益或精神需求的物质。行为：主体为了达到一定的经济目的，行使期经济权利或履行其经济义务而进行主观活动。智力成果：主体通过其智力劳动创造的成果和经营活动中的标记、信誉等。第二篇市场经济主体法第三章公司法第四章非法人企业法第五章参与经济活动的特殊个人主体第三章公司法内容概要

公司的概念公司设立的条件和程序公司的组织结构公司的重要制度一人公司公司公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的商事组织。我国的公司包括有限责任公司和股份有限公司二种法定类型。公司的特征１．公司是股权制企业有限责任公司和股份有限公司都属股权制企业，它们都是由投资者（股东）按股出资，按股享受权利，按股承担责任与风险。都是一种1人以上的股权式的集合体（“一人公司”另论），都是以股份形式组成的企业。２．公司实行有限责任公司从内到外，均实行有限责任。即股东以其出资额或所持股份为限，对公司承担责任；公司以其全部资产为限，对公司债务承担责任。实行有限责任是公司区别于其他企业组织和非典型公司的基本标志。３．严格的法定性（亦称规范性或标准性）公司无论是其外部形态还是内部结构，都须严格按照公司法和其他有关法律规定的条件、形式和程序办理。

公司的能力公司的权利能力公司的行为能力法人的权利能力和行为能力法人的权利能力和行为能力的内容范围一致法人的权利能力和行为能力的存在时间一致法人的权利能力和行为能力与自然人的不同——法人权利能力不同，自然人权利能力一律平等——法人权利能力与行为能力相对应，自然人行为能力有差别（无行为能力、限制行为能力、完全行为能力）公司的基本权利——法人财产权——经营自主权《公司法》规定:公司享有由股东投资形成的全部法人财产权，依法享有民事权利，承担民事责任。《公司法》规定:“公司以其全部法人财产，依法自主经营、自负盈亏”。公司的基本权利公司的设立我国的公司设立采用准则设立方式，即符合法定条件，即可申请登记为公司。但法律、行政法规规定须报经审批的，在公司登记前，须依法办理审批手续。公司设立亦称放任主义。公司设立国家不干预。已不采用此方式。即特许主义。早期方式。指公司设立须经国家元首或国家特别法令特殊批准。即许可主义。指公司设立须具法定条件，须经有权审批机关审查批准。又称准则主义。公司设立只要符合法定条件，经专门登记管理机关登记即可成立。

自由设立特许设立核准设立准则设立资本分类授权资本注册资本发行资本实有资本实缴资本催缴资本减资增资公司的资本资本确定原则：资本总额应记载于公司章程，成立时认足、募足，维持相应的资产。资本维持原则：不许抽资，弥补亏损。资本不变原则：增资减资程序法定。注册资本实际资产实际资产100万150万50万债权人赢利50万亏损50万资本与资产资本与债务承担原则资金不到位：以注册资本为限赔偿实际资产大于注册资本：以实际资产赔偿实际资产小于注册资本：以实际资产赔偿公司的组织结构股东与股东会、股东大会董事会与董事监事会与监事竞业禁止董事及公司领导不得在本公司以外从事相同或相竞争的业务公司领导不在同业兼职公司领导与本公司签合同——回避与“三公”上市公司与控股的母公司之竞业公司治理结构临时股东会——少数股东权益保护——提出动议的比例过高异议董事免责，信赖利益与忠实义务监事会的补充召集权职工能否进入董、监事会独立董事——权力与风险公积金与

公益金税后利润公积金公益金应提取利润的１０％列入公司法定公积金法定公积金金额累计达注册资本５０％以上，不再提取法定公积金任意公积金经股东会议决议提取应提取利润的５～１０％列入公司法定公益金。用于本公司职工的集体福利资本公积金盈余公积金1发行股票溢价款2资产评估增值额3处分公司资产溢价部分4公司接受赠与的财产5吸收其他公司所获资产利润分配可分配利润＝税后利润－弥补亏损费用公积金公益金扩大生产经营转增公司资本股权转让制度内部转让外部转让

股东的同意权股东的优先购买权股东的收购请求权公司合并公司合并。一般应首先由各方充分协商，达成意向性协议，经各方股东大会讨论并作出合并决议。各方签订合并协议，并编制资产负债表及进行财产清算。自作出合并决议之日起１０日内通知债权人，并于３０日内在报纸上至少公布３次。债权人自接到通知书之日起３０日内，未接到通知书的，自第一次公告之日起９０日内，有权要求公司清偿债务或提供相应担保。吸收合并新设合并ABAABC公司合并的条件公司若不清偿债务或不提供担保的，公司不得合并。股份有限公司合并必须经国务院授权部门或省级人民政府批准。公司合并后，应办理变更登记、注销登记、设立登记。

公司合并的法律后果公司合并时，各方的债权、债务均应相应转移；吸收合并的，由吸收公司承继被吸收公司的债权、债务；新设合并的，原合并各方的债权、债务，由新设公司承继。公司分立的概念公司分立是指一个公司依照法律规定或合同约定（股东会决议），分立为两个或两个以上公司的行为。分立后的公司既不是集团公司中的成员关系，也不同于公司内部的总公司与分公司的关系，它是分立后两个独立法人之间的关系。公司分立种类公司分立也属企业分立。现行法律只规定了一种，应包括分立与分解两类。公司分立也须经过与公司合并时基本相同的步骤和程序。公司分立前的债权、债务，按所达成的协议，由分立后的公司承担。公司分立的特点1．必须依照法定程序进行，否则分立无效。

2．公司分立后存续的形式可以有所变化：

——

有限责任公司分立后新成立的公司应为有限责任公司；

——

股份有限责任公司分立后，可以有两种形式：一种形式是一个公司分成两个公司，新成立的公司为股份有限责任公司；另一种形式是公司分出一部分财产另设一个公司，该公司可以是有限责任公司，亦可以是股份有限责任公司。

3．依法分立的公司各为独立的法人，自主经营、自负盈亏、独立承担民事责任。公司分立瑕疵与法律后果1．未经股东会同意，股东有权请求法院判决公司分立无效。2．没有按规定通知、公告债权人，公司分立无效。3．既没有清偿债务，也没有在公司分立合同中规定债务的承担，公司债权人得请求法院判决分立后的公司对原公司的债务承担连带责任。公司不得以逃避债务为目的进行分立公司解散公司章程规定的营业期限届满或公司章程规定的其他解散事由出现。股东会决议解散。因公司合并或分立需要解散。公司因违法被责令关闭的，亦应解散。除因合并、分立而解散以外，无论公司因何原因终止，均需组织清算组清理其财产，处理未了业务，清理所欠税款和债权、债务，处理剩余财产等。最后申请注销登记，公告公司终止。公司可因下列情形之一解散公司因不能清偿到期债务，依法宣告破产不能清偿到期债务的认定债务人客观上不能的经济状态，而非其主观判断和意愿。债权人要求清偿到期债务，债务人无能力履行债务。一般持续不能清偿到期债务，债务人非暂时无能力履行债务。清偿能力资金信用生产力技术设备劳动力破产法律后果破产受理后的法律后果财产保全清偿中止执行程序中止申报债权——公告后——接到通知债权人会议形成决议、两个过半数——人数过半，债权过半拘束力——对全体债权人破产债权债权人对破产企业享有的债权破产宣告前成立的债权附期限债权视为到期附条件债权债权额大于担保物价值，变卖后不足部分破产债权（续）破产企业之合伙型联营的债权人对破产企业享有债权，破产企业对联营体的债务不再承担连带责任A破产联营体A/B最大偿债能力债权人比例清偿债权人从A得到比例清偿B仍以最大偿债能力偿债A之投资及收益收回作为破产财产破产债权（续）——追偿权保证人破产，被保证人不能偿债之差额保证人预先行使追偿权破产清算开始，债权人申报债权，保证人承担余额债权人不申报债权，保证人代位提前行使破产债权，再向债权人偿还债务额与所有破产财产份额之余额，余额为保证人风险。破产债权（续）——别除权别除权——在破产财产上事先设定担保物权的财产不列入破产财产的范围，不参与清偿。担保物权设定于破产受理日前6个月防抢设补设担保，恶意在先不能优先6个月受理日宣告日清算期破产财产应清收财产及财产孳息无形财产在外投资及收益追加财产（私分、转移、补设担保、赠送、提前清偿、放弃债权）破产企业胜诉司法判决确认的财产担保物价值大于债务额之余额破产财产破产财产依破产程序对破产企业的债务人追回财产及依法属于破产企业的财产——固定主义与有限的膨胀主义相结合宣告时掌握的清算终结前取得的一年内追回的（清算终结后）抵销权

破产宣告前成立的债权债务可以在清算分配前抵销甲乙（破产人）300万200万余额100万破产财产清算组甲乙（破产人）200万300万余额100万破产债权比例清偿抵销权欠10万（不得抵销）低价转让债权（受让债权人）破产人债务人破产人债权人破产人破产财产欠10万（享有债权）破产宣告后，受让取得的他人对破产人的破产债权，不得抵销抵销权破产债权人在破产宣告后对破产人的债务不能抵销破产人购破产财产应付全款欠10万只能比例受偿债务人、债权人（双重身份）抵销权债权人已知破产事实后，而对破产人负担的债务不得抵销破产宣告日后，先全额还债，再比例受偿C第三人欠A破产人B债权人取回权普通取回权——定作物、借用物、保管物、租赁物、代销物特种取回权——异地买卖，价金未付，破产人尚未占有（交付）赔偿取回权——标的物丢失，赔偿破产清偿

顺序特种债权（工资、劳保、税款）别除权破产费用破产债权（对外债务）破产财产程序终止取回权破产人财产抵销权撤销权特别的有限责任公司一人有限责任公司国有独资公司股份公司的概念指由一定数额的股东所组成，其注册资本由等额股份构成，并通过发行股票筹集资本，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。股份有限公司的特征（一）募股集资公开（二）股东数额底限（三）全部股份等额（四）股份自由转让（五）典型资合公司（六）设立要求严格股份有限公司设立的方式和程序发起设立亦称认股设立。指发起人认购公司应发行的全部股份而设立的方式。法律要求发起人认足和缴足全部股款。募集设立又称招股设立。指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部份向社会公开募集而设立的方式。发起人认购的部分股份，《公司法》要求不得少于公司股份总额的35％，其余65％应向社会公开募集。发起人的责任发行股份的股款缴足达到法定注册资本最低限额后，发起人应在３０日内召开创立大会。应于创立大会召开前１５日内通知认股人，同时予以公告。发起人如在３０日内未召开创立大会，认股人可要求发起人返还股款，并加算同期银行利息。发起人在公司不能成立时，对因设立行为而发生的债务、费用，负连带责任；已缴股款，负责返还并加算银行同期利息。

发起人和股东发起人指倡议筹建公司，签署章程，对公司设立承担责任的创建人。股份有限公司成立后，发起人即为股东。发起人承担公司筹办事项，依法认购股份，负责公开募集时的各项申报事项及各种文件，主持召开创立大会。股东指公司股份持有人。原则上与有限责任公司股东相同。《公司法》规定股东有权查阅公司章程、股东大会记录和财务会计报告，提出经营建议质询。公司成立后股东与发起人、认购人的区别股东认购人发起人主体条件时间权责权利能力公司成立后自主权权利能力公司成立中

无发起责任行为能力公司成立前

有发起责任公司法律责任责任种类公司登记，发行股票、折价折股，公司债券出资、抽资，财务会计、评估验资等各个方面；与职责、职务有关的竞业禁止、贪赃枉法、循私舞弊、渎职失职等各个方面的违法行为。责任主体公司、发起人、股东、公司领导和职能人员（董事、监事、经理等）、清算组及其成员、评估验资或验证机构、国务院授权的有关部门、证券管理部门、公司登记机关、主管部门，及其他主管责任者和直接责任者。责任形式责令改正、处以罚款、责令停止违法行为、退还或没收违法所得、吊销执照和资格证书、给以行政处分等；情节严重构成犯罪的，追究刑事责任。第四章非法人企业法内容概要

合伙企业中外合作企业合伙企业普通合伙企业是由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业是由普通合伙人与有限合伙人组成的，其中普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。合伙企业不具有法人资格，由合伙人分别缴纳所有税。合伙企业的入伙新合伙人经全体合伙人一致同意可以入伙。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。退伙合伙人退伙应当进行结算，退伙人在按份额比例分担亏损后，退伙人在合伙企业中财产份额应当退还。普通合伙人退伙，对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。中外合作经营企业中外合作经营企业通常是为了完成一个项目而依照合作各方签订的契约进行生产经营的经济组织。中外合作经营企业符合中国法律关于法人条件规定的，可以注册为有限责任公司，否则只能注册为非法人合作企业。中外合作经营企业的特殊性非法人中外合作经营企业不享有独立的财产所有权。中外合作经营企业可以按照特殊的分配制度，不按投资比例进行财产分配。合作期满时，合作企业的全部固定资产归中国合作者所有，合作经营企业的外国合作者可以经税务机关批准在缴纳所得税前先回收投资。非法人中外合作经营企业可以不设立独立的管理机构。中外合作企业转让投资权益必须经合作他方同意。第五章参与经济活动的特殊个人主体内容概要个体工商户农村承包经营户第三篇市场经济主体的权利第六章物权第七章债权与代理第八章知识产权第六章物权内容概要

物权与所有权他物权与用益物权担保物权业主的建筑物区分所有权宪法与物权法《宪法》12条：社会主义的公共财产神圣不可侵犯。国家保护社会主义的公共财产。禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏国家的和集体的财产。《宪法》13条：国家保护公民的合法的收入、储蓄、房屋和其他合法财产的所有权。国家依照法律规定保护公民的私有财产的继承权。《物权法》第3条国家在社会主义初级阶段，坚持公有制为主体、多种所有制经济共同发展的基本经济制度。

国家巩固和发展公有制经济，鼓励、支持和引导非公有制经济的发展。国家实行社会主义市场经济，保障一切市场主体的平等法律地位和发展权利。《物权法》第4条国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。物权

所有权（完全物权、自物权）物权

用益物权（地上权、地役权、典）

他物权

担保物权（抵押权、留置权、质）所有权的特点——占有

——使用

——收益

——处分物权法定原则第5条物权的种类和内容，由法律规定。

第6条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。第7条物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。第8条其他相关法律对物权另有特别规定的，依照其规定。

占有

有权占有占有善意占有

无权占有

恶意占有占有第242条

占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任。第243条

不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。

共有关系按份共有是共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利、分担义务。按份共有的共有人有权将自己的份额分出或转让，转让时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。共同共有是共有人对共有财产共同享有权利、承担义务。共同共有的共有人只要共同关系存在，即不能对共有财产进行分割，只有在共有关系终止时，才可依法、依约确定各人应分份额。财产可以由两个以上的公民或法人共有共有分按份共有和共同共有动产的交付与动产的占有权第25条动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。第26条动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。第27条动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。

动产物权与不动产物权不动产物权包括——不动产所有权

——地上权

——地役权

——永佃权（土地承包经营权）

——典权

——抵押权动产物权包括——动产所有权

——动产质权

——留置权不动产物权和动产物权的差异1．在取得方法方面，不动产物权比较单一（通常为继受取得），而动产物权则较为复杂（有多种原始取得方法）。２．在权利变动方面，不动产物权通常以登记为公示方法，而动产物权则以交付（占有）为公示方法。３．在权利行使方面，由于不动产物权的行使与社会公共利益紧密相关，故受到较多的法律限制。４．在争议管辖方面，不动产物权纠纷由不动产所在地裁判机构管辖，动产则不尽然。

不动产登记与合同效力第14条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。第15条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。

不动产登记第20条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。

预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。

登记机构的法律责任第13条登记机构不得有下列行为：（一）要求对不动产进行评估；（二）以年检等名义进行重复登记；（三）超出登记职责范围的其他行为。第21条当事人提供虚假材料申请登记，给他人造成损害的，应当承担赔偿责任。因登记错误，给他人造成损害的，登记机构应当承担赔偿责任。登记机构赔偿后，可以向造成登记错误的人追偿。

用益物权与担保物权用益物权是指以标的物的使用和收益为目的而设立的他物权，如传统民法中的地上权、地役权、永佃权、用益权等。担保物权是指为担保债权的实现而设立的他物权，如抵押权、质权、留置权等。用益物权和担保物权的差别1．设置用益物权的目的在于对他人之物的使用收益，即实现物的使用价值；而担保物权则在于物的交换价值，目的是以物的交换价值担保债权的实现；2．用益物权多为具有独立性的主权利，其存在不必以其他权利为前提条件，而担保物权则具有从属性质，其存在以权利人对物之所有人或其关系人享有债权为前提；3．用益物权的标的物主要为不动产，而担保物权则不然；4．用益物权客体的价值形态如果发生变化，就会对权利人的使用收益权产生直接影响，甚至导致权利消灭，而担保物权标的物的价值形态发生变化，并不影响担保物权的存在（担保物权以变形物为客体而继续存在）。用益物权——农地承包经营权《物权法》第133条通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地，依照农村土地承包法等法律和国务院的有关规定，其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。

用益物权——建设用地使用权第145条建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，应当向登记机构申请变更登记。第146条建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。第147条建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的，该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分。

用益物权——地役权行使的限制《物权法》第163条土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的，未经用益物权人同意，土地所有权人不得设立地役权。《物权法》第164条地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。《物权法》第165条地役权不得单独抵押。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。

担保物权《物权法》第170条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。

担保物权——抵押权第179条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。

抵押与租赁

第190条订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。

抵押权登记与清偿顺序

第199条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：

（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；

（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；

（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。

担保物权——动产质权

第208条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。

前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。

担保物权——留置权

第230条

债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。

前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。

第七章债权与代理内容概要

债权的概念和种类无因管理不当得利侵权代理债权制度——债权和所有权三个方面的区别主体

债的主体——债权人、债务人都是特定的，而所有权主体则只有权利主体是特定的，义务主体则是不特定的。

债权制度——债权和所有权三个方面的区别内容

债的内容即债权债务。债权的实现必须借助于债务人的行为。所有权则不同，所有权内容为对财产占有、使用和处分的权利，义务则是除所有权人以外的一切人所承担的不侵犯义务。所有权的实现勿须借助他方的行为，所有权人完全可以自主和自动行使。

债权制度——债权和所有权三个方面的区别客体

债的客体可以是物，也可以是行为，所有权的客体仅限于物。债权制度——债的发生债的发生必须借助于一定的法律事实，这就是债的发生根据，据此分类主要有：１．因合同所生之债

合同之债是债的最广泛、最典型的形式。２．因侵权行为所生之债３．因不当得利所生之债

4．因无因管理所生之债

侵权行为特点1．是单方（包括自己决定而由他人）实施的行为。2．主观上分有过错（狭义）和无过错（广义）两种。3．是实施的不合法行为（包括作为和不作为）。4．是侵害合法权利的行为。概念：是指侵害他人财产或人身权利的不法行为。一般侵权的民事责任要件（同时具备）1．行为违法性2．有损害事实3．有因果关系4．有主观过错免责事由1．不可抗力2．受害者故意或过失3．正当防卫和紧急避险4．职务行为5．受害者同意的行为6．第三人行为概念：是指行为人由于过错，不法侵害他人财产或人身权利造成损害，由其本人承担的民事责任。侵权的分类一般侵权行为，也称直接侵权行为特殊侵权行为特殊侵权行为1．职务侵权2．产品瑕疵致人损害3．高危险作业致人损害4．污染环境致人损害5．地下施工致人损害6．建筑物及其搁置、悬挂物致人损害7．饲养动物致人损害8．无民事行为能力人和限制民事行为能力人致人损害不当得利指没有法律根据或合同根据取得利益，而致他人受损害。受益人所得利益不是针对受害人而为的违法行为，而是受害人或第三人的疏忽、误解或过错造成的。不当得利之债的特征1．双方当事人须一方为受益人，对方为受害人。2．受益人所得利益与受害人所受损失须有因果关系。3．受益人所得利益没有（曾有而后丧失）合法根据。1．原物返还。2．作价偿还。3．受益人是第三人的，由其返还。4．受益人善意取得的，所得利益灭失，免于返还。5．受益人恶意（先善意后恶意）取得的，所得利益灭失，应赔偿；所得利益有孳息一并返还。不当得利之债的法律后果无因管理未受他人委托、又无法律义务而为他人管理事物的事实行为。管理他人事物的人称管理人（债权人），被他人管理事物的人称本人（债务人）无因管理的特征1．管理人有管理他人事物的事实行为。2．须有为他人利益进行管理的意思（如为自己利益，则可能构成侵权）。3．没有法律或合同义务而进行的管理（如经本人追认，可形成代理或委托）。无因管理的法律后果本人的义务——偿还管理事物支出的合理费用。——清偿管理人因管理事物负担的债务。——赔偿管理人因管理事物所受的损失。无因管理的法律后果管理人的义务

——管理义务（在本人、其继承人或代理人接管前有继续管理义务）。

——尊重本人意思维护其利益的义务（应及时通告本人）。

——转移权益义务（因管理而取得的财产及其他权益应转给本人）。代理关系内部关系外部关系被代理人(本人)代理人（行为人）相对人（第三人）代理的特点

１．代理是一种法律行为。２．代理是代理人以被代理人名义进行的。３．代理是代理人在代理授权范围内所为的独立意思表示。４．代理人在代理授权内进行代理的法律后果直接归被代理人。代理的种类１．委托代理２．法定代理３．指定代理违法代理种类１．无权代理２．越权代理３．表见代理表见代理的构成条件之一须存在行为人无代理权（包括没有代理权、超越代理权和代理权终止）以本人名义实施代理行为之事实，如行为人有代理权而为代理行为，则属有权代理，其所订立的合同效力确定，无适用表见代理之必要。

表见代理的构成条件之二须客观上有使相对人信赖行为人有代理权之情形。包括：

本人知道行为人以本人名义订立合同而不作反对表示，企业将具有证明意义的文件或印鉴交给行为人，行为人与本人之间存在特殊关系，行为人此前一直是本人的代理人等。表见代理的构成条件之三须相对人行为时为善意且无过失，即相对人行为之时对行为人无代理权的情况不知情，且无从得知。本人如能证明相对人为恶意或有过错，则不承担行为人无权代理所订立合同的法律后果。

第八章知识产权内容概要

知识产权的范围专利权商标权特殊作品的著作权计算机软件知识产权著作权工业产权科学发明发现专利权商标权其他（商号、产地标志、专有技术等知识产权的国际保护《保护工业产权巴黎公约》《商标国际注册马德里协定》和《商标注册条约》《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》《与关的知识产权协定》一、专利概念发明（发明、实用新型、外观设计）权利证书实用性-创造性-新颖性-再现性二、专利权——垄断性、地域性、时间性三、专利主体发明人职务发明（完成单位任务，利用单位条件）——职务成果保护二节专利申请与授予先申请原则

——专利制度的基本原则一项发明创造只授予一个专利权优先权国际与国内降级与升级三、新颖性申请目前未公开（未书面发表，未使用公开）确保新颖性，申请专利前保密他人恶意泄露不丧失新颖性合同谈判泄露细节产品试销发表论文、散发科技成果鉴定报告合同中保密条款四、专利提出充分陈述与保守核心机密权利要求应充分次要技术特征不可太宽泛五、授予程序申请日公开日早期公开届满提出实质审查授予日半年撤销时效届满宣告无效程序五、授予程序（续）18个月内必须公开三年内必须提出实质审查，也可申请日提出实质审查特点——迟延审查三节专利侵权与专利保护一、临时补偿

——公开日至授予日二、先用权申请日前已有作了必要准备——立面、设计、样品、专用工具现有范围、现有规模生产试制≠制造=必要准备+成熟样品+部分产品可行性=专利调查+市场调查先用权独立于专利权而并存三、重复授权——在先优先——开发新产品应检索九强集团九星集团浙江小家伙广东乐百氏授权在先（被告）授权在后（原告）四、原专利与从属专利——在后应得到在先许可五、不知、应知认定销售者不知不侵权生产者不知也侵权六、等同物、等同技术手段侵权

——关键是比方案效果功能答案甲已丙丁方案1方案2方案3方案4方案相同在后侵权七、间接侵权

——生产原材料和关键部件八、反向侵权用自己的假专利号贴在他人专利产品九、国际货物买卖中卖方对标的物工业产权的担保卖买第三国第三国预期擅自九、专利管理四节技术合同一、要式行为专利转让——登记公告专利许可——备案二、许可方式独占——一家独家——二家（本人）普通——多家三、专利申请权转让正常风险——受让方负担欺诈——转让方负担四、合作开发与委托开发专利申请权归属约定合作——无约定——共有委托——无约定——开发方五、专有技术转让应鉴定六、保密协议

——初期与履行阶段七、供方不对受方亏损负责，技术交付的标准交付资料完成培训产品（样品）符合合同规定指标八、技术、咨询服务合同中的禁止竞业九、技术合同许骗——包销为诱饵，质量不可行十、专利转让及许可中的欺诈受让不明专利——假冒、过期在先已有独占、独家许可，在后权利有瑕疵A被许可方（独占、独家）B被许可方许可方在先在后擅自十、专利转让及许可中的欺诈（续）变相从属许可——联营中变相侵权（两头应封闭）许可方被许可方独家第三方联营十、专利转让及许可中的欺诈（续）转让方要求一次性支付使用费——风险大可行性报告中夸大市场需求量（专业公司）一、商标作用二、商标与装潢——椰风案例椰风椰凤爱思味椰风装潢装潢商标商标三、商标种类——服务商标，集体商标，证明商标四、商标权法律特征独立性（排他性）——禁与行时间性——续展——痛失商标地域性——商标占位防抢注A——84注册海燕——闲置3年——90重新启用——侵权B——88注册飞燕并使用——合法海燕侵飞燕的权二节商标注册一、自愿注册、

先申请原则及优先权国中法国意大利97-11-1第1次97-7-1第2次半年内以第一次为申请日——97-7-1二、注册要件显著性——品牌延伸成功与失败不能将相同或近似的商标用在相同或类似的商品上青岛生抽王永久清泉啤酒矿泉水自行车电饭煲锅钢轨酱油香烟茶叶小枣玉米乐陵果酱三、扩大使用范围应重新注册四、注册程序届满日核准注册公告日宣告无效程序撤销时效一年届满日异议期3个月初步审定公告日形式审查实质审查受理日未核准注册公告前不可大作广告五、抢注的认定要件

及防范对策别人先用，未注册公众知晓抢注商标相同或近似并在同种商品或服务领域无真正商业用途，排挤竞争对手防止抢注对策起诉提出驰名商标认定限制代理商早申请六、注册不当侵犯在先肖像权、姓名权、著作权、专利权、在先驰名商号，产地名称等三节商标转让与许可一、要式行为商标转让——登记公告商标许可——备案二、许可证独占——垄断（一家）独家——“两家”，排他普通——多家三、已许可再转让

要经被许可人同意许可方被许可方受让方在先许可在后转让经同意四、被许可商标之有效期防止过期商标五、同类产品同一商标

应一同转让清泉啤酒矿泉水一同转让永久自行车电饭锅可单独转让六、商品质量监督权适度联营、切忌乱施许可明示许可使用关系连带责任技术驻厂监制七、合伙型联营中使用一方商标应约定：只能在合伙期内合伙体业务用（所有人可用）解散后非商标权人不能用八、合资企业中商标转让使用一方商标应有约定共同注册新商标(复合商标)约定解散后归属外方商标折资入股注意：商标是否在国内注册，外方是否商标权人四节商标侵权与商标保护一、商标侵权供货商（泰国）经销商（中方）香港公司（原告）大米金象委托商（法方A）生产商（中方）法方B（原告）皮货路易·威登国内已注册，侵权国内未注册，驰名商标——侵权国内未注册，一般商标——不侵权商标侵权（续）三、认定“明知、应知”的标准和方法推定应知、明知——商业常识举证责任倒置造纸厂（原告）商贸中心（被告）第三方柳牌雅合法供货合法进货四、超越许可范围、期限、

数量生产销售商品五、常见的商标侵权形式六、驰名商标保护先使用原则——保护未注册商标专属撤销权分薄注册与驰名商标相同或近似不允许跨类注册著名——省级，知名——被仿冒，驰名——国家认定中国商标权人甲国代理商乙国市场（第三方-平行进口商）许可出口中国市场法国中国新加坡独家授权许可销售平行进口——中方（被许可方）应与法方（许可方）约定法商禁止新商向中国出口同牌商品七、联合商标与防御商标将与主商标近似的标识都注册为商标——保护网备而不用一同转让，一同撤销——从属性八、商标管理机构与制度商标公告与监督市场印制标识、买卖标识海关备案、广告第四篇市场经济主体行为法第九章合同法第十章竞争法第十一章证券法第十二章票据法第九章合同法内容概要合同的概念和种类合同的订立合同的效力合同的履行规则违约责任合同的概念合同是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。广义的合同包括所有当事人之间达成的有关民事权利义务关系的协议。合同的特点

1.合同是一种协议，属于双方或多方民事法律行为。当事人通过协议设立、变更或终止一定的民事法律关系，是一个合意的过程，要求各方当事人要有意思表示，而且意思表示一致。合同是双方或多方的民事法律行为。作为民事法律行为，合同须具备民事法律行为的有效条件才能成立，这就是行为人要有相应的民事行为能力，意思表示真实，不违背法律或者社会公共利益。

合同的特点

2.合同的目的是设立、变更或终止一定的民事法律关系。

当事人之间可通过合同设立一定债权债务关系，如订立买卖合同，也可通过协议使相互间原有的民事法律关系发生变更或终止，如通过协议解除原有的买卖关系，合同作为债的发生根据之一，依合同所设立、变更或终止的民事法律关系，应理解为债权债务关系。

合同的特点

3.合同的当事人地位平等。

合同当事人包括自然人（公民）、法人以及其他组织，都是平等的民事主体，法律地位平等，《合同法》第３条明文规定：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方”。

格式条款根据《合同法》第３９条至第４１条的规定，对格式条款的特殊规范有：１．提供格式条款的一方应当遵守公平原则确定当事人之间的权利和义务，采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。２．格式条款具有免除提供格式条款一方责任、加重对方责任、排除对方主要权利等情形的，该条款无效。３．对格式条款的理解有争议的，应作出不有利于提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式条款下不一致的，应当采用非格式条款。要约1.订立合同的建议（含主要条款）2.约束力——口头与书面3.要约生效——到达受约人时生效要约人受约人（承诺人）要约承诺要约人引诱人（受约人、承诺人）要约引诱发出要约一次成交受约人是承诺人讨价还价要约人也可能是承诺人要约图示要约撤约到达前可撤约——撤回到达后撤约应赔偿——撤销投标撤约——截止期前要约引诱——无约束力，不含主要条款要约——有约束力，含主要条款

举例：建筑公司向一水泥厂发出信函

150型水泥100吨有货请来函或我方派人前去协商派车直接送货于建筑公司不含主要条款不是要约

要约引诱与要约承诺全面答复——口头、书面、行为、默示（反要约不是承诺）有效期内承诺有效期起算日——要约到达日、邮戳日、信函载明日、交发日承诺生效——投邮生效、到达生效、了解生效——合同成立承诺迟到——通知义务

承诺6.强行承诺——撤约责任与违约责任不同7.确认书——合同成立（确认书与合同不一致不可默认）电子数据合同（收讫制——履行前确认、证据效力）8.虚盘、实盘、还盘、接受虚盘（询盘）——要约引诱实盘——要约还盘——新要约、反要约接受——承诺合同主要条款１．当事人的名称或姓名和住所。２．标的，包括标的物、劳务、工作成果等。３．数量。４．质量。５．价款或报酬。合同主要条款６．履行期限。７．履行地点。８．履行方式，包括一次履行还是分期履行，包装方法，运输方法等。９．违约责任。10．解决争议的方式，如仲裁或是诉讼，诉讼的管辖法院等。

标的条款合法性、共有物简称、俗称花色、品种、等级、型号用途、修理工具、备用件数量条款数量要素计量单位、计量方法磅差、尾差——以实际供货结算模糊量词质量条款标准——样品、说明书厂名、产地、来源、工艺模糊条款验收条款验收期——质量异议期、质量索赔权

——约定——合理——2年或保证期验收材料验收标准与方法履行期限线与点模糊条款——供货日期另行通知履行地点——方式供方送货——买方地需方自提——卖方地代办托运——卖方地、第三方地争取已方所在地，价格让步结算条款提高收款速度切忌模糊条款（1）货到后付款，验收合格后付款（2）货到全付款（3）供羊皮4尺以上，有剪刀斑不要（4）苹果每斤三只，、有虫斑不要（5）还欠款8万——4万——8万—6万

合同成立条件——合意，形式完备,承诺完成合同生效条件——合意，形式完备，内容合法合同成立合同生效合法合同成立与合同生效效力待定合同附条件、附期限形式欠缺——补充（约定与法定）待审批、办手续、待追认前合同义务与后合同义务缔约过失协助义务无效合同——返还财产——追缴所得——赔偿损失可撤销合同意思表示不真实不一致重大误解撤销权归守约方不告不理一年时效标的物风险转移前卖后买交付仍需供货仍需付款交付、占有为界——

前卖后买特例——

违约方承担风险接收与接受

——

不可擅自处分标的物实际履行特例——

不可抗力，费用过高、不必要、合理期未提出效益违约——

违约方所得大于受约方及关联方损失之和不能以给付违约金逃避合同责任全面履行提前履行错发到货地履约主体资格货与合同不符，要求补救

——不要使用、转让、买替代物、解约

——补救期过后可取上述方法——索赔代位权

《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”。债权人为保全自己的债权，而以自己的名义代债务人行使其到期债权的权利。代位权成立的条件１．须债务人对第三人享有到期债权如债务人对第三人不享有债权或享有的债权未到期，均不发生代位权。２．须债务人对第三人享有的债权非专属于债务人自身

专属于债务人的债权不得代位行使。例如，债务人享有对第三人的扶养请求权，领取救济金、抚恤金的权利，债权人不得代位行使。３．须债务人怠于行使权利债务人可以行使而不行使，即为怠于行使权利。债务人已积极行使其权利，债权人即无代位行使之必要。代位权成立的条件４．须债务人怠于行使其债权对债权人造成损害这通常表现为，债务人既无力履行对债权人的债务，又怠于行使对第三人享有的债权，从而危及债权人债权的实现。５．债务人的债务已到期债务人陷于迟延。如债务尚未到期，债权人不得请求债务人履行，更不得代位行使债务人之债权。合同抗辩先履行抗辩——我先，我感不安，我拒付后履行抗辩——我后，对方不履约不合约，我拒付同时履行抗辩——同时履行，互为前提基于合法事由拒绝履行义务合同的变更变更效力——协商合意变更形式（口头、书面、行为）情事变更（不可预测，不可归责，显失公平，与商业风险的区别）变更可作为诈骗手段（变更交货期，运输方式，支付方式，验收标准）合同转让债权人债务人新债务人新债权人转让转让通知经同意——抗辩转移合同转让（续）

转让效果——B退出合同关系——

只担保权利无瑕疵——

不担保物之瑕疵A公司卖B公司买（转让方）C公司（受让方）转让不改变原合同原合同合同转让（续）转让债务与第三人代为履行之区别

——

B未退出合同关系A债权人B债务人第三人代为履行合同解除法定解除（单方解除）——不可抗力，目的落空、过宽展期、预期违约、约定的条件出现，通知要件不可抗力——尽必要注意义务，约定处理方式，通知义务合同的溯及力——

一般无——

特殊有第十章竞争法内容概要

反垄断反不正当竞争垄断概念——市场规模、市场结构、市场效果——滥用优势限制排斥竞争破坏市场秩序形态——行业垄断——行政垄断——结构性垄断垄断与竞争关系擅自使用他人知名商品特有的近似名称，包装，装潢，造成商品出处混淆误认反不正当竞争法二、侵犯商号企业名称=行政区划+商号+行业特点+组织形式商标与商号一体化四川乐山市竹根机械厂-锅炉-长城-1986年注册四川乐山市竹根锅炉厂-锅炉-竹锅-1993年注册三、商业诽谤制造虚伪事实，排挤竞争者客观事实能否陈述？五、降价与行业自律厂家低于成本价出厂商家低于成本价销售变相降价降价危害价格自律——约束定价行为自律价——垄断价（保护价）五、降价与行业自律（续）两道警戒线——社会平均成本与厂家个别成本薄利不是倾销——成本以上降价是合法竞争手段一警线社会平均成本二警线个别成本垄断价——自律价六、反暴利暴利=高额利润（定量）+非法价格行为（定性）非法价格行为定量——同一地区，同一时间，同一档次，同一商品不超过平均价格、平均差价率、平均利润率的合理幅度六、反暴利（续）厚利不是暴利根据社会平均成本公布形成社会平均价格，平均差价率，平均利润率的有关指标进价（实标）卖出价利250元350元100元——厚利300元（虚标）350元100元——暴利七、商业贿赂针对对交易有影响的人，形式多样化秘密给付不入账——折扣合法——回扣违法八、搭售购买者是否自愿给其它经营者是否造成损害九、著作权与广告自荐=许可≠许可合同征集=委托创作≠许可使用抄袭说明书使用别人信息作品（数据库作品）广告中使用背景音乐书画作品用作广告和宣传引入误解及贬损竞争对手的广告十、商业秘密概念——不为公知，实用，加密措施——经营信息（客户档案、进货渠道、进货价、经营业绩、管理诀窍、经营模式、产量数据、投资规模、成本价、促销手段、价格策略、商品利润、商品结构、产品开发计划、市场调研报告、商业计划及可行性论证）——技术信息（工艺、配方、图纸、说明书、化验报告、设计方案等非专利技术）侵犯商秘形式十一、保护商业秘密商秘与专利之比较限定名单劳动合同商秘——无权属——不排他——公开无价值专利——有权属——排他——公开获得保护十一、保护商业秘密档案备案特殊场所对外交流会议保密合法取得商秘的途径第十一章证券法第十二章票据法票据概念出票人签发委托别人或自己付款见票时无条件付款票据的无因性票据关系——出票、承兑、付款、背书、签章——程序基础关系——债权、债务、交易、付款、质量争议、解约、未供货、履行瑕疵——原因票据关系与基础关系分离出票必须记载事项空白票据中，补记权有效票据伪造——伪造人和被伪造人无票据责任伪造人被伪造人甲已丙承兑承诺付款交票记载于汇票正面法定日期前提示承兑——鉴别假汇票付款支付票款，消灭票据关系法定付款期内提示付款期前付款风险——应实质审查（格式、绝对记载事项、提示人背书票据转让背书效力——权利转移与权利担保审查背书连续性注意禁止背书的情况

甲乙、乙丙、丙丁、丁戊甲乙、乙丙、丁戊背书的连续性连续不连续票据抗辩——拒绝付款对票（对物）的抗辩，对形式的抗辩对人的抗辩，局限于当事人之间票据抗辩——拒绝付款（续）抗辩限制（抗辩切断）债务人不能因自己与出票人的原因对抗持票人乙已承兑应付款原因关系不能对抗票据关系甲（出票人、卖）应供、但未供乙（承兑人、债务人）丙（持票人、债权人）票据抗辩——拒绝付款（续）抗辩限制（抗辩切断）债务人不能因自己与持票人之前手的原因对抗持票人乙未供货甲不能对抗丙，应对丙付款甲（出票人、债务人）乙（前手、卖方）解约支票付款丙（持票人、债权人）背书票据抗辩——拒绝付款（续）抗辩延续——不切断无对价关