第五商事登记

第五章商事登记本章内容结构本章包括六节内容:第一节商事登记制度概述第二节商事登记的主管机关第三节商事登记的程序第四节商事登记的种类第五节商事登记的效力第六节商事登记监管【推荐论文】1、折喜芳、赵颖：《商事登记制度的立法完善》，载《河北法学》2005年2月。2、陈运来、尹晓荔：《论我国商事设立登记制度的缺陷及其完善》，载《财经理论与实践》2002年3月。3、杰文：《商事登记的范围——商事主体的确认标准与类型划分》，载《工商行政管理》2003年15期。4.王书法：《外国企业登记制度的几点思考》，载《中国工商管理研究》2003年1期。第一节商事登记制度概述本节包括三个问题:一、商事登记的概念及其法律特征二、商事登记的目的三、商事登记制度的历史沿革一、商事登记的概念及其法律特征1.概念商事登记,也叫商业登记,是指商事筹办人为设立、变更或终止商事主体资格,依法律规定的内容和程序向登记主管机关申请登记,并被登记机关核准登记公告的法律行为。商事登记是企业依法将其内部情况向国家登记机关报告登记的一种制度,是将企业内部情况公布于外的一种方法。2.特征①商事登记是一创设、变更或终止商主体资格的法律行为,其目的和意义在于创设、变更或终止商主体的资格和能力。②商事登记是一要式法律行为,这一行为必须依法定程序向法定主管机关履行,其登记注册的事项往往也由商事特别法以强制性条款规定。③商事登记本质上是一公法行为,体现了国家公权的干预。第二节商事登记的主管机关一、商事登记的主管机关二、登记主管机关的权限国家工商行政管理局省、自治区、直辖市工商行政管理局市、县工商行政管理局补充:商事登记的主管机关各国不同，大体分为以下几种:1.法院，如德国、韩国等。2.专门的行政机关，如英国、美国等。3.法院和行政机关均为登记机关，但有分工。如法国。我国的商事登记的主管机关是特定行政机关----工商行政管理局。第三节商事登记的程序一、商事登记的范围二、商事登记的事项三、商事登记的程序第四节商事登记的种类一、设立登记二、变更登记三、注销登记四、分支机构的登记第五节商事登记的效力一、创设法律关系的效力二、免责效力三、公示效力补充:商事登记的效力一、对商事主体的效力1.强制登记主义。即有创设企业的效力。2.任意登记主义。只有宣告的效力。现代商事立法的趋势是强制登记主义原则,我国立法采用的是强制登记主义。二、对于第三人的效力1.一般的效力即登记可以对抗善意第三人,不登记只能对抗恶意第三人。2.特殊的效力对于特殊事项的登记,商法在一般效力之外又赋予特殊的效力。3.不实登记的效力一般商法规定,当事人因故意或过失而为不实登记时候,仍应以登记事项为准,不得以该事项不真实为由对抗善意第三人。总结:商事登记的效力创设效力创设商主体、保护商主体之商号专用权、免责效力。公信效力凡经登记并公示的事项,皆被推定为合法、准确、有效。对抗效力企业登记事项经登记公告,将信息披露给社会公众,即推定社会公众知道或者应到知道该信息,商主体据此获得免责效力。第六节商事登记监管一、监管内容二、违反商事登记管理法规的处罚案例:

未履行注销登记及清算法人资格问题1998年6月,某贸易公司因购买某实业公司一批摩托罗拉手机,欠下货款200万元,久拖不还,实业公司遂于1999年8月向法院起诉。法院受理并调查发现,贸易公司已因连续两年没有年检而被工商登记部门于1999年7月依法吊销了营业执照,即以被告主体已不存在为由驳回了实业公司的诉讼请求。实业公司认为,贸易公司虽被吊销营业执照,但未进行清算,也未注销登记,应当仍具有法人资格,被告主体并非不存在。故以此为由,提起上诉。补充:商事登记的性质学说：1、商事登记属公法行为；2、商事登记属私法行为；3.商事登记属混合行为。立法定性：《行政许可法》质疑：1、兼具公法与私法双重属性2、主要体现为行政行为3.属于行政确认行为分析:商事登记制度一、我国商事登记制度的弊端1、我国商事登记立法形式的极度分散性不仅妨碍了商事登记制度严谨的体系架构的形成，而且不利于为商主体的登记行为提供有效的指导，也不利于主管部门监督、管理；2、商事登记法在价值取向上表现出向交易安全倾斜，而基本忽视了效率这一原本应当同时存在的价值追求，尤其是忽视了对登记申请人效率的维护；3、有关商事登记的法律文件的内容既存在相互重叠的弊端，又存在不少法律空白与盲点；4.立法未给申请人保护其合法权益构筑合理而有效的机制。二、完善思路与基本方案：1、放弃针对不同性质与形态的企业分别制定登记法规的做法，制定一部系统化的对商事登记作出全面规范的商事登记法；2、在立法的价值取向上，既应注重安全，也应突出效率；3、在立法的指导思想上，既要立足现实，也要顾及经济体制改革的大趋向，既要尊重国情，也要注意借鉴外国经验；4.在具体制度的构造上，应特别注意如下制度的完善A在登记机关的职责机制上，应确立登记工作人员的个人责任制；B完善商事登记簿和相关文件的管理；C