培训课件 -新公司法下的股权设计与企业治理（二）

新公司法下的股权设计与企业治理——第二课时二、董监高的秋天信义义务源自英国衡平法中的信托理念，最初系一种道德准则要求，意为董监高受托管理公司，因而作为受托人应遵守最基本的准则即“为委托人的利益信义义务既可以是积极的作为义务（勤勉义务、合理注意义务也可以是消极的禁止性义务（忠实义 新公司法二、董监高——忠实勤勉义务勤勉义务忠实义务勤勉义务执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合 新公司法2.治理结构——董事义务《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理结构——董事义务《公司法》（2024年施行）董事忠实义务之二《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理结构——董事义务《公司法》（2024年施行）董事勤勉义务之一《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理结构——董事义务《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）董事勤勉义务之二《公司法》（2024年施行）但财务资助的累计总额不得超过已发行股本百分之十。董事会作出决议应当经全体董事 新公司法2.治理结构——董事义务《公司法》（2024年施行）董事勤勉义务之三《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理结构——董事义务《公司法》（2024年施行）董事勤勉义务之四《公司法》（2024年施行）董事勤勉义务之四《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理结构——董事义务《公司法》（2024年施行）董事勤勉义务之五《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理结构——董事义务董事勤勉义务之六董事勤勉义务之六若干问题的规定（四）》 新公司法二、董监高——法定代表人法定代表人“当”还是“不当”？法定代表人“当”还是“不当”？《公司法》（2024年施行）新《公司法》第十条第一款规定，公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。新《公司法》要求法定代表人必须是“代表公司执行公司事务”的人员，即强调法定代表人应当是实质性参与公司经营管理、负责公司内部业务执行的人员,避免出现“挂名法人”的现象。《公司法》（2024年施行）担任法定代表人的董事或经理辞任，视为法定代表人同时辞任；根据新《公司法》第十条条第一款规定，具有董事或经理身份是担任公司法定代表人的必要条件，如公司法定代表人辞去董事或经理职务，则失去担任法定代表人的资格，故视为同时辞去法定代表人。新《公司法》第十条第三款规定，法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人 新公司法二、董监高——法定代表人法定代表人“当”还是“不当”？《公司法》（2024年施行）新《公司法》第十一条第一款规定，法定代表人以公司名义从事的民事活动，其法律后果由公司承受。新《公司法》第十一条第二款规定，公司章程或者股东会对法定代表人职权的限制，不得对抗善意相对人，基于对法定代表人身份的外观认知，此时法定代表人的行为构成表见代表，法律后果应由公司承担。新《公司法》第十一条第三款规定，法定代表人因执行职务造成他人损害的，由公司承担民事责任。公司承担民事责任后，依照法律或者公司章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。 新公司法二、董监高——关联交易的平衡《公司法》（2024年施行）中性经济行为中性经济行为明确约束明确约束 新公司法二、董监高——关联交易的平衡《公司法》（2024年施行）《公司法》第一百八十二条董事、监事、高级管理人员，直接或者间接与本 新公司法二、董监高——关联交易的平衡《公司法》（2024年施行）《公司法》第一百八十五条董事会对本法第一 新公司法二、董监高——关联交易的平衡关联交易符合公平交易的实质要件关联交易损害公司利益，原告公司依据民法典第八十四条、公司法第二十一条规定请求控股股东、实际控制人、董高级管理人员赔偿所造成的损失，被告仅以该交易已经履行了信息披露、经股东会或者股东大会同意等法律、行政三、债权人的夏天新《公司法》对法人人格否认制度、公司资本充实制度、董监高信义义务、公司清算制新《公司法》对法人人格否认制度、公司资本充实制度、董监高信义义务、公司清算制 新公司法三、债权人——追索权利基于“法人人格否认”的追索权利《公司法》《公司法》连带责任公司债权人连带责任公司债权人 新公司法三、债权人——追索权利基于“双控人/影子董事”的追索权利《公司法》《公司法》公司的控股股东、实际控制人不担任公司董事但实际 新公司法三、债权人——追索权利基于“双控人/影子董事”的追索权利《公司法》《公司法》公司的控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人 新公司法三、债权人——追索权利基于“公司资本充实”的追索权利基于“公司资本充实”的追索权利《公司法》《公司法》或者实际出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴 新公司法三、债权人——追索权利基于“公司资本充实”的追索权利基于“公司资本充实”的追索权利《公司法》《公司法》抽逃出资的股东公司不能清偿到期债务的，公司或者已到期债权的债权人有要求已认缴出资但未届出资期限的股东提前 新公司法三、债权人——追索权利基于“公司资本充实”的追索权利《公司法》《公司法》未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资或者作为出转让人与受让人在出资不足的范围内承担连带责任；受让 新公司法三、债权人——追索权利基于“公司资本充实”的追索权利基于“公司资本充实”的追索权利《公司法》《公司法》 新公司法三、债权人——追索权利基于“董监高赔偿责任”的追索权利《公司法》《公司法》 新公司法三、债权人——追索权利基于“董监高赔偿责任”的追索权利《公司法》《公司法》董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决参与决议的董事对公司负赔偿责任；经证明在表决时曾公司不得为他人取得本公司或者其母公司的股份提供赠与、借公司不得为他人取得本公司或者其母公司的股份提供赠与、借 新公司法三、债权人——追索权利基于“董监高赔偿责任”的追索权利《公司法》《公司法》执行职务致损●第一百八十八条董事、监事、高级管理人员职务损害●第一百九十一条董事、高级管理人员执行职 新公司法三、债权人——追索权利基于“董监高赔偿责任”的追索权利《公司法》《公司法》有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担赔公司董监高损害赔偿责任第三人/公司， 新公司法三、债权人——追索权利基于“清算制度”的追索权利《公司法》《公司法》公司因本法第二百二十九条第一款第一项、第二项、第四项 当承担赔偿责任四、中小股东的春天尽管治理结构的变革从股东中心主义导向董尽管治理结构的变革从股东中心主义导向董事中心主义，但往往中小企业的公司主导权和决定权掌握在控股股东、实际控制人等主体手中，中小股东充分实现其股东权利就显得略为被动。新《公司法》下，丰富了中小股东维护自身合法权益的多种手段，中小股东 新公司法四、中小股东——知情权的强化与实践难点《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东有权查阅、复制公司章程、股东名册、股东会会议记录、董事股东可以要求查阅公司会计账簿、会计凭证。股东要求查阅公司会股东及其委托的会计师事务所、律师事务所等中介机构查阅、复制有应当遵守有关保护国家秘密、商业秘密、个人隐私、个人信息等法律、 新公司法四、中小股东——知情权的强化与实践难点《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议股东有权查阅、复制公司章程、股东名册、股东会会议记录、董事连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之三以上股份 新公司法四、中小股东——知情权的强化与实践难点权利明确权利明确与强化：将股东知情权范围将股东知情权范围扩展至“会计凭证”，“会计账簿”是加工处理后的数据汇点 新公司法四、中小股东——知情权的强化与实践难点 实践难点点 新公司法四、中小股东——知情权的强化与实践难点 实践难点 新公司法四、中小股东——股权转让《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股 新公司法四、中小股东——股权转让股权转让步骤简易图示股权转让步骤简易图示新公司法 四、中小股东——股权转让新公司法股权转让的放宽与限制-明确股权转让后责任最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资或者作为出资与受让人在出资不足的范围内承担连带责任；受让人不知道且不 新公司法四、中小股东——股权转让新公司法下的“股走责留”满 新