第二章商人(商主体)

第二章商人（商主体）

第一节

商人概述

商人概念及特征商人分类及发展

一、商人概念及特征（一）概念

商人是指以自己的名义实施某种商行为并以此为习惯性职业的个人或组织。法国商法

实施商行为并以此为经常性职业者意大利民法以生产、交换、提供服务为目的，以组织经济活动为职业，并经登记者德国商法从事商事经营活动者日本商法以自己名义，以从事商行为为业者

《深圳经济特区商事条例（2004）》第五条商人是经依法登记，以营利为目的、用自己的名义从事商行为且作为经常性职业的自然人、法人和其他经济组织。

本条例所称商人，是指：

（一）有限责任商人

（二）无限责任商人

本条例所称商行为，是指商人从事的生产经营、商品批发及零售、科技开发和为他人提供咨询及其他服务的行为。

（二）商人的认定标准:

判断法律意义上商人的标准是由各国立法规定的

,有以下几种：行为标准：商行为（法国）职业标准：连续性（德国）主体标准：以自己的名义（日本名义标准）知识标准：对交易对象和交易规则的熟悉程度（英美）

德卡特合作协会诉厄本案德卡特合作协会（原告）是粮食买卖商，厄本（被告）是种谷物的农场主。二者通过电话协商决定由被告向原告出售一万蒲式尔小麦，价格为每蒲式尔2.80美元。根据商业习惯，原告将电话中的协议写成备忘录转给被告，以确认买卖。后小麦价格猛涨，被告以没有书面合同为由否认此买卖。美国统一商法典规定价金在500美金以上买卖必须订立书面合同，但商人之间只需有备忘录之类的文件即可。法院认为，被告农场主不是以买卖小麦为业的买卖商，没有买卖的专门技能，不是商人，因此，合同须为书面方可有效，该案合同不成立，被告胜诉。

思考问题：被告的身份对其行为的法律后果有何影响？

（三）商人构成条件按现代各国商法的一般理解，构成商主体的实质性标准在于其从事商行为1、主体须从事特定的营利性行为2、主体须持续地从事同一性质的营利性行为

3、主体须以该特定的营利性活动为其职业或营业。

说明：

以营利性营业行为作为商主体的实质构成要件，并不意味着商法取消了对商主体的商业登记要求。

判断以下场合中何为商人（1）一家电器公司的经理A为公司购买办公用品。（2）农民B将自己种植的蔬菜拿到市场上销售。（3）个体户C做了一个月的小买卖后，因生意不好，决定休息一段时间看看再说。（4）D、E合伙做生意，由D全权打理一切事务。（5）农民F将其种植的小麦卖给粮食收购公司G，双方以口头协议成交。

（6）汽车制造者H将其产品卖给汽车零售商I，但因汽车有问题，I难以销售。（7）工人J从工厂下班后，经常到街边卖烤白薯。（8）K药品公司向政府捐赠抗灾药品。（9）L经理因手头没有公司的合同书，便以普通纸张与M公司代表签订了一份合同，并在合同上签上自己的大名。（10）体育基金会所办N企业，惨淡经营，几乎没有赢利。（11）学校工会为职工购买福利物品。

（四）商人的特征1、拟制性2、营利性3、权责性

二、商主体的商事能力（一）自然人法律生活具有双重性商事性民事性

（二）、商事能力 商事能力，又称商人资格或商事主体资格，指商人独立从事商事活动，享有权利和承担义务的资格和能力，包括商事权利能力和行为能力。

商事能力是一种附加于民事能力之上的能力。限制民事行为能力人和无民事行为能力人

不具有商事能力。

（三）商事能力的特征1、商事能力是权利能力与行为能力的统一。

2、商事能力的内容具有差异性。

3、商事能力一般以商业登记而确定在我国，商主体须按照工商登记管理的规定办理商业登记手续，未经登记不得从事经营活动。

三、商人资格的取得和限制（一）资格取得1、正式注册登记、领取营业执照时取得。2、注册登记并不是一切行为人获得商人资格的完全必要条件。

我国尚没有建立完整的商人制度

商人资格意义商人与非商人的权利、义务和法律责任不同。

商人权利商人义务

（二）商人资格取得的限制

各国法律对于商人的限制主要有：（1）营业性质的限制

（2）职务上的限制

（3）竞业禁止的限制

（4）因年龄的限制

（5）经营范围的限制

引例：2009年5月30日，上海华荣贸易有限公司（化名，以下简称华荣公司）与常州商联经销有限公司（化名，以下简称商联公司）签订了一份电器零部件购销合同，约定购买电器零部件400万个，总计价款1000万元，汇票付款，上海交货，由商联公司托运，交货时间2009年10月底。由于金融危机的影响，商联公司未能按时交货，华荣公司委托律师对商联公司进行尽职调查及谈判，在此过程中，华荣公司的律师发现商联公司的经营范围并没有电器零部件生产和出售。其经营范围中仅涉及了汽车零配件生产及出售。因此，华荣公司一纸诉状，将商联公司告上法庭。商联公司因此联系律师，寻求解决途径。问题：如果你是该律师，你将怎样解释和处理？

商事能力的限定性的松动（经营范围的）越权无效原则的松动

越权交易有效原则（确保交易安全）

美国1950年《标准商事公司法》率先在法律上抛弃越权行为无效的原则。

对第三人而言，凡是由公司机关决议的交易，无论是否超越公司的权力范围，公司均要就此交易对第三人承担法律责任。

相关条款：企业经营范围

《合同法》第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人

知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）》

第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。可以认为：这体现了自由从商原则的理念

案例：甲股份有限公司经董事会决议，变更公司章程，在其营业范围中增加“制售成衣”一项，但尚未向工商行政部门办理变更登记手续。甲公司董事长刘某未经授权与乙纺织厂签订一项定购布料的合同。对甲公司与乙纺织厂之间的购货合同，下列判断中正确的是()。A、因甲公司尚未办理营业范围的变更登记手续，故无效B、因董事长刘某未经授权，故无效C、尽管甲公司的行为违反了登记管理方面的规定，但购货合同有效D、购货合同如获得甲公司的追认即有效

三、商人分类及发展（一）、分类按组织形式划分

商人——企业

商个人商合伙商法人个人独资企业合伙企业公司一个所有者两个以上所有者多个所有者所有与经营合一共同所有与经营所有与经营分离产权与控制单一产权与控制分散产权与控制集中无限责任无限责任有限责任

按是否具有独立的法律人格划分商人商法人非法人

公司个人独资企业国有企业合伙企业集体企业关系企业部分外资企业部分外资企业部分私营企业部分私营企业股份合作企业

思考题甲有100万元乙有可作经营用的房产丙有专业技术他们可以组成什么样的企业？各有什么利弊？

按登记与否划分（德国商法）

必然商人法定商人免登记商人

须登记商人注册商人应登记商人

指从事法定的特定商行为（也称绝对商行为）的商人。只要从事法律规定的商事行为即自动取得商人资格，而非登记行为。

指依法进行商业登记而取得商人格，并在其核准的营业范围内从事商事行为（又称相对商行为）的商人。

按认定原因划分（德、日商法）固定商人拟制商人表见商人

以营利为目的，依法组织完整的机构，有计划地、反复连续地从事一种或多种商事行为，其行为适用商法的商人。登记注册为完备商人，但经营规模不符，甚至经营业务不属于商行为，仍在立法上视为商人的类型。未进行登记注册，也不是商事主体，但以商人名义从事商行为的人。为保护交易善意相对人，适用商法调整。

按经营规模划分大商人完备商人

小商人非完备商人

其设立符合法律规定的登记条件（特别是注册资金和营业设施），是依法设立的商人。

资本规模很小，通常没有固定营业场所而依赖简单交易行为谋生的商人。

小结：1、现代商法的主要使命是为商事活动提供更加方便的规则，突出了商法追求效益和效率的价值向；2、德国主观主义的立法原则应摒弃；3、商事主体细分的意义越来越小；3、商法发展的趋势：传统的商人法的使命已经完成，现代商法应以企业为核心，企业应是现代商法的主要商事主体和调整对象。

第二节商事辅助人与商事中间人一、商事辅助人（一）概述商事辅助人又称为商事使用人，是指在商事交易活动中，通过某种契约方式与商人联结在一起，并受商人支配或委任，辅助商人开展商事经营活动的人。商辅助人与商人的关系：一是委任关系二是雇佣关系

（二）类型1、经理经理，是指接受商人的委托，为其管理事务及签名的商事辅助人，并且这种委托可以按商业习惯以任何职务称之。

经理的经理权

经理权是一般性的、概括性的代理权。

案例：某甲受聘为某服装专卖店的经理，并负责给自己女友某乙所在单位发货。某日，乙所在单位在乙签收货物后，拒绝支付货款5万元，专卖店投资人丙遂要求甲自己赔偿收货单位未支付的全部货款及其利息。问题：甲应否就此对丙负赔偿责任？

2、代办人又称为商事代理人，他们在代表商人从事经营活动时不是以自己的名义而是以被代理人的名义行为，此时代理性商事辅助人不是商人。

经理权与代办权的主要区别1、权限范围不同2、授予人不同3、授予方式不同4、签名方式不同5、工商登记要求不同

3、商事企业雇员（店员）是指为了佣金受雇于商事企业担任商事经营服务的人。

包括业务员、采购员、伙计等。

案例：甲是乙作为法定代表人的某公司的职员，甲被乙派往丙处购买录像机。经当场试放录像机，未发现质量问题，甲遂付款5万元购买10台。一周后，一台录像机无法正常使用，拆开发现内部重要零件已经生锈后换货无果，为此乙要求甲支付修理费用1000多元。问题：甲应否就此对乙负赔偿责任？

案例：案情：商人甲授予其雇员乙经理权。乙与丙为法律行为。后来发现，甲乙当初的雇佣合同是无效的。问题：在上述情况之下，乙与丙的法律行为是否有效？

二、商事中间人（独立性商事辅助人）（一）概述商中间人是从事间接商行为或中介商行为的商人。商中间人仍为商人。

（二）类型1、代理商概念：是固定或持续地接受委托，代理其他商人或促成与其他商人进行交易的独立商人。特征：（1）行为方式是代理或促成交易。（2）固定或持续地活动。（3）独立的商事经营者。类型：单一代理商、区域代理商、独家代理商和总代理商。

2、居间商概念：是指为获取佣金而从事契约缔结之促成活动的商人。特征：（1）不直接介入缔约的任何一方。（2）任务是报告缔约机会或提供缔约媒介（3）是独立的商人，以成功的中介

服务成果来换取报酬。

案例：案情：商人甲委托水果居间商乙为其购买一定数量的苹果。水果居间商乙知道果园主丙正在出售苹果，但他并未将此行情及时向甲做报告。事后，甲自行知道了此情况，遂要求乙对甲因未购买到苹果而造成的损失予以赔偿。问题：甲的请求成立否？

案例：案情：某甲委托居间商乙为其购买一辆新的轿车，经乙介绍，甲与丙签订了一份轿车买卖合同。在介绍过程中，乙知道丙出售的轿车不是新车，而是旧车，但乙未将此情况告知甲。契约签订后，甲得知实情，向乙提出损害赔偿要求。问题：甲的请求成立否？

问题：婚姻介绍所是商事居间人吗？

3、行纪商（商事经纪人）概念：是指以自己的名义为委托人从事贸易活动，并以此为职业的商人。特征：（1）以自己的名义。

（2）契约的当事人一方，法律关系

直接归属于行纪商。（3）职业性。

第三节商人法概述一、商人法的形式（一）大陆法系

1、民商分立制（以德国、法国为代表）

2、民商合一制（二）英美法系

1、英国立法例

2、美国立法例

民商分立制：德国社团法人（资合公司的基本形式）民法合伙（人合公司的基本形式）

商人（个人企业）无限公司人合公司商法典两合公司（非法人）隐名公司商法

自由业合伙公司法

单行法

有限公司法资合公司股份公司法股份有限公司（法人）股份两合公司

民商分立制：法国民法典——适用于社团的一般原则自然人商人———一人企业商法典——商人——公司法人商人合伙合股公司（无限公司）两合公司商事公司法有限责任公司股份有限公司股份两合公司

民商合一制：我国台湾地区法人社团法人财团法人民法合伙

隐名合伙

无限公司公司法有限公司两合公司股份有限公司

英美法系：英国：民事规范——普通法和衡平法的判例合伙法商事规范—————有限合伙法（习惯、判例、单行法）公司法无限公司股份有限公司有限责任保证公司美国：合伙：普通合伙、有限合伙、特殊合伙公司：商业公司、自由业公司介于合伙与公司之间的商业组织：有限责任公司、合资公司

二、我国的商人法形式（一）以所有制的性质为标准建立的企业法律形式

1.国有企业

2.集体企业

3.私营企业

4.外商投资企业

5.股份制企业

（二）以企业组织形式为标准建立的企业法律形式

1.公司

2.合伙

3.个人独资企业（三）特殊企业法律形式

1.股份合作企业

2.国有独资企业

3.关联企业

第四节商个人（个人独资企业法）一、商个人概述（一）概念商个人又称为商自然人、个体商人，是指按照法定程序取得了特定的商事能力，独立从事营业性商行为，依法承担商法上的权利和义务的个人或自然人。个体工商户、农村承包经营户、个人独资企业。

个体工商户指自然人以个人财产或家庭财产作为经营资本、依法核准登记并在法定的范围内从事非农业性经营活动的个人或家庭。个体工商户的特征：（１）自身个体劳动经营或以家庭成员的特长劳动；（２）独立经营者；（３）须经过核准登记；（４）承担无限责任。

案例：张三是一个体工商户，从事茶叶零售，开办的茶庄依法登记为“张一碗茶庄”，现在经营中欠李四茶叶款10万元，李四欲行起诉，问：被告是谁?()A、张三B、张一碗茶庄

假设上例中“张一碗茶庄”的营业登记业主是张三，而实际的出资人及经营利润归属者均是王五。问：被告是谁?

案例：城镇居民李某与其丈夫倪某在A市开了一家名叫福旺的便民超市，属个体工商户性质。由于倪某头脑灵活，经营有方，生意越做越红火，超市货物吞吐量较大，倪某便到银行贷款买了一辆小货车，为超市进货用。几年下来，家里已有积蓄10万余元人民币。2000年7月，倪某在一次运输货物中出车祸死亡。同年8月，市建设银行找到李某，要求归还其丈夫买车所欠银行贷款共8万元人民币。李某认为，她丈夫是以个人名义向银行贷款，她并不知道此事，他们的家庭积蓄是有10万元人民币，但依《继承法》，她丈夫的遗产只有5万元人民币。因此，只能用这5万元人民币来偿还欠款。建设银行则认为，倪某贷款时是以个人名义，但买来的车却是为超市经营用的，当然应该由其家庭共有财产来偿还。双方争执不下，起诉至法院。问题：李某有法律义务替丈夫归还所欠的银行贷款共8万元人民币吗?

农村承包经营户指农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照农村承包合同的规定，使用集体所有的土地和其它生产资料独立从事商事经营活动的，由一人或多人组成的农户。

（二）商个人的价值1、优点

第一，经营灵活；第二，法律规制相对宽松；第三，可以充分保持营业秘密。2、缺点

第一，资金少，筹资受到限制；第二，经营范围受到法律严格限制；第三，出资人负无限责任，风险很大。

二、个人独资企业《个人独资企业法》1999年8月30日通过

2000年1月1日施行，共6章48条外商独资企业不适用。（一）概念由一个自然人出资，业主直接支配企业，享有对企业的全部权利并对企业债务承担无限责任的企业。

特点：

1、出资人为一个具有民事权利能力的自然人。（争论：是否应具有完全行为能力？）

2、出资人享有对企业的全部权利。

（财产权和经营权）

3、出资人对企业的债务承担无限责任。

4、企业无独立主体资格。（即不具有法人资格）（争论：是否有相对独立的主体资格？）

是否应具有完全行为能力《法国商法典》第2条《日本商法典》第5条

《德国民法典》第1822条《合伙企业法》第14条：合伙人应当是具备完全民事行为能力的人。

企业无独立主体资格，是否有相对独立的主体资格？个人独资企业虽不具有法律上的人格，但为了诉讼便捷，可将其列为原告/被告。

个人独资企业的独立性越来越强，对外经营也以企业名义进行。

案例原告：A有限责任公司被告：D厂（个人独资企业）被告：李某(D厂业主及原业主）

D厂在2000年至2002年间多次向原告购买配件，欠原告2万元货款未付。2002年8月，李某以D厂名义和原告于2002年8月达成还款计划，约定余款于2003年5月前还清。

2002年11月8日，李某将D厂转让给王某，约定转让之后所发生的债权债务由王某承担。转让后，在工商部门办理了企业投资人变更登记。

2003年4月28日，原告依还款计划要求D厂偿还到期债务，但D厂以投资人变更为由拒绝偿还。原告诉至法院，要求D厂承担到期债务的清偿责任，在审理期间

，又申请追加李某为被告。被告D厂辩称，其为个人独资企业，原厂负责人是李某，2002年11月8日变更登记为王某，依据协议的约定，转让前的债务应由李某承担，请求驳回原告对D厂的诉讼请求。被告李某辩称，D厂负责人的变更不能影响债务的承担方式，故应由企业承担清偿责任。

三、个人独资企业与其他企业形式的区分1、与个体工商户的区别

无实质上的区别。

如果登记为个人的，“个体户”；如果登记为商事组织，则是独资企业。

2、与私营企业的区别雇工数目是否为8个以上。

3、与合伙企业的区别（显著区别）夫妻合伙：夫妻双方可以作为合伙人设立合伙企业。实践中，法官一般会看登记的类型确定适用何种法律关系（登记要件主义）

4、与“一人公司”的区别

一人公司本身是法人，承担有限责任。一人公司税赋较高，存在的领域风险性也较高。个人独资企业一般存在于风险不高的领域，进入的门槛较低。

四、商个人（个人独资企业）立法（一）西方个人独资企业立法

一般各国对独资企业没有统一、专门的立法。

（二）我国个人独资企业法

特点：单行法规、国家干预调整范围：只调整私营的个人独资设立的企业，不包括外商独资企业和国有独资企业。

企业负责人：老孙出资数额和方式：3000元，现金企业住所：某租赁的门面，某街某号

2000年2月——2002年2月老孙的家产已从开业时的2万元增加到12万元。

2002年2月以后，老孙将小店交给儿子打理，不再参与经营。小孙接手后，经营失败，欠下房租等债务达10万元。2002年8月，房主向小孙追讨房租，小孙以自己不是业主拒绝；向老孙要债，老孙认为自己早已退出，债务应由小孙负责；向老孙的老伴要钱，她认为应最多给3000元，家产不能抵债。不得已，房主将小店告上法庭。问题：该案应如何处理？案件处理过程中，老孙突然去世，房主应如何主张自己的权利？

第五节商合伙（合伙企业法）一、商合伙的概念和特征商合伙(CommercialPartnership)，是由两个或两个以上合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业的债务承担无限连带责任的营利性组织。(1997合伙企业法第2条）

特征：1、是两个以上的合伙人组成的共同经营体。2、商合伙是非法人企业。3、商合伙是连带责任关系。

4、商合伙以营利为目的

复习和补充知识：实践中一般来说，民事合伙是并不到工商局注册字号。民事合伙，一般是指以自由职业者组成。

区别：（一）民事合伙突出契约性；商事合伙强调营利性和组织性。

（二）民事合伙相对固定，也可以是临时性的；商事合伙大多是固定的合伙关系

（三）民事合伙不需履行登记；商事合伙则需履行登记手续。（四）法律对商事合伙的要求比对民事合伙的要求严格。特别提示：我国现行法律对于民事与商事活动没有严格的划分，因而一般也不特别区分民事合伙与商事合伙。

二、商合伙的价值1、人合性企业2、共同管理

三、商合伙的种类

特殊普通合伙企业普通合伙企业一般普通合伙企业合伙企业有限合伙企业隐名合伙

（一）普通合伙（GeneralPartnership)

由普通合伙人组成、合伙人共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险、并对企业债务承担无限连带责任的营利性经济组织。参考：《合伙企业法》第二条、第三条

《民法通则》第三十条

个人合伙合伙企业《民法通则》及其解释《合伙企业法》《民法通则》及其解释松散，临时，非企业，可以起字号稳定的企业，要有企业名称可以口头协议必须书面协议可以工商登记，领取个体工商户的营业执照，每月要交纳工商管理费，实行定期定额方式纳税和查账征收方式必须工商登记，领取的是合伙企业营业执照，每月向税务局报税，不需交纳工商管理费。两者都是交纳个人所得税。合伙人承担的是并行连带责任，即合伙人没有先诉抗辩权合伙人承担补充性连带责任，有先诉抗辩权。合伙企业有相对独立性没有自己的诉讼地位，直接以合伙人为共同原被告有独立诉讼地位由全体合伙人承担连带责任存在有限合伙人不能依法进行破产解散要清算，可以依据《企业破产法》进入破产程序以非货币资产出资的，没有规定是否需要办理财产权转移手续要办理合伙协议没有约定或者约定不明确的情况下，利润分配、亏损分担、清算财产分配的规定不一样。

（二）有限合伙（LimitedPartnership,LP,）有限合伙是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，由有限合伙人以出资为限对合伙债务承担有限责任，普通合伙人对合伙承担无限连带责任形式的合伙。有限合伙人承担有限责任，不参与企业的经营管理。

问题：有限合伙人如参加合伙事务管理是否应剥夺其有限责任待遇？

（三）隐名合伙（我国法律无规定）概念：由隐名合伙人和出名营业人组成，由隐名合伙人对出名经营人所经营的事业出资金而分享其利益并分担其损失的合同。

（四）特殊的普通合伙企业——有限责任合伙（LimitedLiabilityPartnershipLLP）（英美）概念：所有合伙人享有有限责任保护并参与合伙企业管理，合伙人只对其他人和其直接控制下的人的行为承担个人责任的商业组织。

《合伙企业法》第五十五条以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。

有限责任合伙VS有限合伙1、相同：二者的合伙人都承担有限责任2、二者是性质不同的规范有限责任合伙仍属于普通合伙范畴（特殊的普通合伙），有限合伙则不是；有限合伙人没有经营权，有限责任合伙伙人有经营权。

四、我国《合伙企业法》《合伙企业法》2006年修订及其发展1）合伙人范围（扩充到法人和其他组织）2）关于合伙企业缴纳所得税问题3）新增“有限合伙企业”4）新增“特殊的普通合伙企业”5）补充规定了合伙企业破产6）外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业

——虽经修订，但仍没有完全解决问题。

案例：1997年3月，郝某、郭某等五人签订了一份合伙协议。协议约定：(1)五人合伙开办“某市新型特种齿轮厂”，合同期限为3年，即自1997年7月至2000年7月。(2)郝某以劳务出资；郭某以自有房屋的所有权出资；其他三人以现金出资。(3)郭某提出自己只参与盈余分配，不参与合伙企业的经营管理，其他合伙人同意郭某的要求。(4)郝某负责合伙企业的管理。由于郝某经营有方，合伙企业自开业以来盈利颇丰。自1998年以后，郝某拖欠郭某的分红达2万元。郭某遂要求郝某支付分红款，郝某以郭某未参与合伙经营为由．否认郭某为合伙人。郭某遂提起诉讼，请求人民法院确认其合伙人资格，并要求郝某支付其分红款2万元。

案例：赵先生等5人合伙开了一家水果加工厂，吴先生为该企业供应水果。近年，该企业拖欠吴先生货款5万余元。为此，吴先生将赵先生起诉至法院，要求赵先生支付货款。

庭审中，赵先生表示自己只是合伙人之一，吴先生应将所有合伙人一起告上法院，而不能只要求自己一人给付货款。

最终，法院判决赵先生给付吴先生货款5万余元。

案例甲、乙和丙三人于1998年9月15日订立合伙协议，约定共同出资10万元开设综合商店，其中甲出资4万元，乙出资3万元．丙出资3万元；三人按出资比例分享收益或者分摊亏损。10月10日，三人缴清了全部出资，并领取了营业执照。1999年2月18日，该店向该市某银行贷款7万元，期限为1年。1999年6月2日，乙向甲和丙提出，将其在综合商店的财产份额以3万元的价格转让给丁，甲和丙也同意。7月1日，乙办妥退伙手续。甲和丙还向丁介绍了该店的经营和财务状况，修订了合伙协议，并向登记机关办理了变更登记。1999年年底结算时，该店发生严重亏损。2000年1月22日，甲、丙和丁决定解散该店，并将现有财产5万元予以分配，但对银行贷款如何清偿未做处理。

2月18日，银行贷款到期，银行要求乙偿还全部贷款，乙以退伙为由而予以拒绝。银行找到丁要求其偿还全部贷款，丁则认为这是其入伙前的债务，与其无关。银行又找到甲和丙要求偿还全部贷款，他们均表示只按合伙协议约定的比例偿还应由其偿还的份额。

案例1：

甲、乙、丙、丁等14人订立书面合伙协议，成立一个合伙组织，合伙字号为“宏兴饭庄”。现在经营中欠戊债款10万元，戊欲起诉，应以谁为被告?案例2：甲、乙、丙、丁等14人经依法核准登记，设立一合伙企业，企业名称为“双盛园饭店”。现在经营中欠戊债款10万元，戊欲起诉，应以谁为被告?

第六节商法人本节包括三个问题：一、商法人的概念和特征二、商法人的分类三、商法人的价值

一、商法人的概念和特征（一）商法人概念商法人，是指基于营利目的而设立的，具有特定的商事能力，依法独立享有商事权利、承担商事义务，并以其经营资产独立承担责任的法人组织。

（二）特征1、具有独立人格的社团组织（１）社团组织（２）具有不同于法人成员（企业成员）的独立人格

2、投资人的有限责任3、以营利为目的的，受商法调整

（三）商法人与民法法人概念的逻辑关系１、商法人与传统民法法人分类公法人——仅在特殊情况下，才可为商法人法人财团法人—非商法人私法人营利性社团法人—商法人社团法人

非营利性社团法人—非商法人

２、商法人与我国法人分类企业法人——商法人机关法人—仅在特殊情况下才可为商法人非企业法人事业单位法人—非商法人

社会团体