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文档简介
全国《法考》试卷(二)甄题精选补充卷
二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,
只有二个最正确或最符合题意)。
1、我国某公司与美国一家公司因汇票出票时记载的事项发生纠纷起
诉至我国某中级人民法院,法院对此案的审理中,根据法律规定,可适
用的准据法是下列哪个选项?
A、中国法律
B、美国法律
C、国际条约
D、出票地法律
【参考答案】:D
【解析】:涉外票据法律适用。
2、张三、李四、王五共同设立了一有限合伙企业,李四为有限合伙
人,张三和王五为普通合伙人。现赵六因一笔业务多次到该合伙企业进
行洽谈,每次都是李四和张三接待并商谈业务细节,但是均没有告知赵
六李四为有限合伙人。后有限合伙企业与赵六签订了买卖合同,赵六按
照合同约定发货后,合伙企业因为经营不善已经无法清偿货款。则赵六
可以向谁主张权利?
A、由张三和王五承担连带责任,李四承担有限责任
B、由张三和李四承担连带责任,王五不承担责任
C、张三、李四、王五均应承担连带清偿责任
D、因为是有限合伙企业,张三、李四、王五均应承担有限责任
【参考答案】:C
【解析】:《合伙企业法》第76条第1款规定,第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人
并与其交易的,该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。本题中,每次都是李四和张
1
三接待赵六并商谈业务细节,但是均没有告知赵六李四为有限合伙人,因此,李四应承担与普通合伙
人同样的责任,张三、李四、王五均应承担连带清偿责任,C选项正确,ABD选项错误。
3、根据我国刑法规定,下列选项中的情形实行数罪并罚的是:O
A、将妇女强奸后又逼迫其卖淫的
B、收受他人贿赂后枉法裁判的
C、刑讯逼供致人重伤、死亡的
D、以暴力、威胁方法抗拒缉私的
【参考答案】:D
4、某报社在一篇新闻报道中披露未成年人甲是乙的私生子,致使甲
倍受同学的嘲讽与奚落,甲因精神痛苦,自残左手无名指,给甲的学习
和生活造成重大影响。按照我国现有法律规定,对该报社的行为应如何
认定?
A、是如实报道,不构成侵权
B、侵害了甲的名誉权
C、侵害了甲的姓名权
D、侵害了甲的身体权
【参考答案】:B
【解析】:《民通意见》第140条第1款规定:”以书面、口头等形式宣扬他人的隐私,或者
捏造事实公然丑化他人人格,以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉,造成一定影响的,应当认定为
侵害公民名誉权的行为。”甲是私生子属于甲的隐私,报社将其披露的行为侵害了甲的名誉权。
5、甲某在长途车上结识一名女子,遂以为其介绍工作为名,欲将其
拐卖到偏远地区,但因该女子长相丑陋,一直找不到买主,甲某只得将
其带回她所在的村,将其留在公路上,自己逃离,那么,甲某的行为构
成:O
A、犯罪预备
2
B、犯罪未遂
C、犯罪中止
D、犯罪既遂
【参考答案】:D
【考点】犯罪未完成形态与完成形态
【解析】拐卖妇女罪属于行为犯,不要求将妇女卖出才构成既遂,只要行为人已实施完毕拐卖
行为即可。甲某虽然因卖不掉该妇女而将其带回,但是已经构成拐卖妇女罪的既遂。
6、某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表2000只,每只售价2万元。
其广告宣传主要内容为:(1)纪念表为金表;(2)纪念表镶有进口钻
石。后经证实,该纪念表为镀金表;进口钻石为进口人造钻石,每粒价
格为1元。手表成本约1000元。为此,购买者与该手表厂发生纠纷。该
纠纷应如何处理?
A、按无效合同处理,理由为欺诈
B、按可撤销合同处理,理由为欺诈
C、按可撤销合同处理,理由为重大误解
D、按有效合同处理
【参考答案】:B
【解析】:本题考合同的效力瑕疵。《合同法》第54条第2款规定:“一方以欺诈、胁迫的
手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲
裁机构变更或者撤销。”关于欺诈行为的构成,《民通意见》第68条规定:“一方当事人故意告知
对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行
为。”手表厂以镀金表谎称金表,属于故意告知对方虚假情况;将进口人造钻石含糊其辞地称为“进
口钻石”,属于故意隐瞒真实情况。相对人的购买行为是基于对手表厂宣传的信赖。本案构成欺诈无
疑。
7、关于利用计算机网络的犯罪,下列哪一选项是正确的?
A、通过互联网将国家秘密非法发送给境外的机构、组织、个人的,
成立故意泄露国家秘密罪
3
B、以营利为目的,在计算机网络上建立赌博网站,或者为赌博网站
担任代理,接受投注的,属于刑法第303条规定的开设赌场
C、以牟利为目的,利用互联网传播淫秽电子信息的,成立传播淫秽
物品罪
D、组织多人故意在互联网上编造、传播爆炸、生化、放射威胁等虚
假恐怖信息,严重扰乱社会秩序的,成立聚众扰乱社会秩序罪
【参考答案】:B
8、下列所作的各种关于公司的分类,哪一种是以公司的信用基础为
标准的分类?
A、总公司与分公司
B、母公司与子公司
C、人合公司与资合公司
D、封闭式公司与开放式公司
【参考答案】:C
【解析】:本题考察公司的分类
按照股东责任范围的不同:无限公司、两合公司、股份两合公司、
股份有限公司、有限责任公司;
按照是否能够自由转让股份:封闭性公司和开放性公司
按照公司之间关系的不同:总公司和分公司、母公司和子公司。子
公司具有法人资格,而分公司不具有法人资格按照信用基础为标准:人
合公司、资合公司和人合兼资合公司
9、加拿大人驾驶的一架英国飞机在公海上空飞行时坠落一物,将公
海海面上航行的中国某轮船砸坏。该船立即驶入日本某港口修理,修好
后返回中国。该船船东随后在中国法院起诉要求获得损害赔偿。则对本
案应当适用哪国的法律?
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A、英国法
B、中国法
C、日本法
D、加拿大法
【参考答案】:B
【解析】:《民用航空法》第189条规定:“民用航空器对地面第三人的损害赔偿,适用侵权
行为她法律。民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。”
本题中,案件属于民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿,案件在中国法院受理,所以应当
适用受理案件的法院所在地法律,即中国法律。故ACD选项错误,B选项正确。本题的应选项为B。
10、国家机关工作人员高某与某军事部门有业务往来。一日,高某
到该部门洽谈工作,趁有关人员临时离开将一部照相机窃走。该照相机
中有涉及军事机密的照片。关于本案,负责立案侦查的是下列哪一机
关?(2009年试卷二第2题)
A、公安机关
B、检察机关
C、国家安全机关
D、军队保卫部门
【参考答案】:D
【考点】立案管辖
【解析】本题公布答案为D,但我们认为选项A才是正确答案。
刑事案件,除了法律另有规定的以外,都由公安机关负责立案侦查,
所谓“法律另有规定”,一是指《刑事诉讼法》第18条第2款规定应由
人民检察院立案侦查的案件;二是指人民法院可以直接受理的自诉案件;
三是指法律规定应由其他机关或者部门立案侦查的刑事案件,这些专门
机关包括国家安全机关、军队保卫部门、监狱和走私犯罪侦查部门四机
关。
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关于检察机关是否有权负责立案侦查本案,《刑事诉讼法》第18条
第2款规定:“贪污贿赂犯罪,国家机关工作人员的渎职罪,国家机关
工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查等
侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权的犯罪,由人民检察院立
案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件,
要由人民检察院直接受理的时候,经省级以上人民检察院决定,可以由
人民检察院立案侦查。”本题中高某虽然为国家机关工作人员,但其实
施的盗窃行为,不属于第18条规定的犯罪种类,故人民检察院无权立案
侦查。选项B错误。
关于国家安全机关是否有权负责立案侦查本案,《刑事诉讼法》第
4条规定:“国家安全机关按照法律规定,办理危害国家安全的刑事案
件,行使与公安机关相同的职权。”因此,国家安全机关负责立案侦查
危害国家安全的案件,即现行刑法分则第一章所规定的犯罪。本题中,
高某盗窃行为并非危害国家安全的行为,不应由国家安全机关立案侦查。
选项C错误。
根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第22条第2项规定:”地
方人员在军队营区作案的,由军队保卫部门移交公安机关侦查。”本题
中高某系地方人员,在军队营区实施的盗窃行为应由军队保卫部门移交
公安机关立案侦查。选项A正确。
根据《刑诉解释》第20条:"现役军人(含军内在编职工,下同)和
非军人共同犯罪的,分别由军事法院和地方人民法院或者其他专门法院
管辖;涉及国家军事秘密的,全案由军事法院管辖。”可见,只有地方
人员和军队内部人员在军内共同犯罪,且案件涉及国家军事秘密的,才
由军队保卫部门管辖。地方人员在军内单独作案的,即使案件涉及国家
军事秘密,也应移交地方管辖,故选项D错误。
[陷阱点拨]本题有两个陷阱。陷阱一是对于高某的行为是否属于危
害国家安全的行为,我们知道危害国家安全的行为包括:(1)危害国家、
颠覆政权的犯罪(如背叛国家罪);(2)叛变、叛逃的犯罪;(3)间谍、资
敌的犯罪(如间谍罪、为境外窃取
6
11、《著作权法》第2条第2款规定:“外国人的作品首先在中国
境内发表的,依照本法享有著作权”。下列关于外国人作品的保护的陈
述中,哪个是正确的:
A、外国人的作品首先在中国境内发表的,其保护期自创作完成之日
起计算。
B、外国人作品在中国境外首先出版后,三十天内在中国境内出版的,
视为该作品同时在中国境内出版
C、外国人的作品首先在中国境内发表的,其保护期自发表之日起计
算。
D、外国人作品首先在中国境内发表,此处的“发表”可以用任何一
种形式发表,如复制、展览等。
【参考答案】:B
【解析】:《著作权法实施条例》第7条规定:著作权法第2条第3款规定的首先在中国境内
出版的外国人、无国籍人的作品,其著作权自首次出版之日起受保护。此处强调是“出版”,其保护
也是从“出版之日”起算,故选项A选项、C错误、选项D错误。第8条规定:外国人、无国籍人的
作品在中国境外首先出版后,30日内在中国境内出版的,视为该作品同时在中国境内出版。故选项B
正确。
12、有下列情形之一的,不可以视为“被告改变其所作的具体行政
行为"O
A、根据原告的请求依法履行约定职责
B、根据原告的请求依法履行法定职责
C、采取相应的补救、补偿等措施
D、在行政裁决案件中,书面认可原告与第三人达成的和解
【参考答案】:A
【解析】《最高人民法院关于行政诉讼若干问题的规定》第4条规定:”有下列情形之一的,
可以视为'被告改变其所作的具体行政行为':(一)根据原告的请求依法履行法定职责;(二)采
取相应的补救、补偿等措施;(三)在行政裁决案件中,书面认可原告与第三人达成的和解。”因此
正确选项为Ao
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13、下列选项中不能引起委托代理关系终止的原因是
A、代理人辞去代理
B、被代理人死亡
C、代理人死亡
D、被代理人取消委托
【参考答案】:B
【解析】:根据《民法通则》第69条的规定,能导致委托代理终止的原因有:(1)代理期间
届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托:(3)代理人死亡;(4)代
理人丧失民事行为能力:(5)作为被代理人或者代理人的法人终止。
14、人民法院决定开庭,应当在开庭前()日以前通知人民检察院,
O日以前传唤当事人和通知辩护人、证人、鉴定人以及翻译人员,至
少提前O日公布案由、被告人姓名、开庭时间,地点等。以上括号中
分别应填入:()O
A、3;5;3
B、3;3;3
C、3;7;3
D、5;7;3
【参考答案】:B
【解析】《刑事诉讼法》第151条规定:“人民法院决定开庭审判后,应当进行下列工
作:……(三)将开庭的时间、地点在开庭三日以前通知人民检察院;(四)传唉当事人,通知辩护人、
诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员,传票和通知书至迟在开庭三日以前送达;(五)公开审判的案
件,在开庭三日以前先期公布案由、被告人姓名、开庭时间和地点。”据此,本题正确答案为B。
15、在民事诉讼中,原告享有起诉权,被告享有反诉权:原告可以
提出起诉状,被告可以提出答辩状。试问这些内容体现了我国民事诉讼
法中的哪个原则?
A、平等原则
8
B、同等原则
C、对等原则
D、辩论原则
【参考答案】:A
【解析】:本题考查平等原则。平等原则是指民事诉讼当事人有平等的诉讼权利,人民法院审
理民事案件,应当保障和便利当事人平等地行使诉讼权利,对当事人在适用法律上一律平等。同等原
则是格外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉,同中华人民共和国公民、法人和
其他组织有同等的诉讼权利义务。对等原则是指外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的
民事诉讼权利加以限制的,中华人民共和国对该国公民、企业或者组织的、民事诉讼权利,实行对等
原则。辩论原则是指人民法院审理民事案件时,当事人有权进行辩论。原告享有起诉权,被告享有反
诉权;原告可以提出起诉状,被告可以提出答辩状等,体现了诉讼权利的对等性,而诉讼权利的同一
性和对等性是平等原则的内容。
16、某县人民法院在审判胥某抢劫案的过程中,县人民检察院以有
新证据证明胥某的行为不构成抢劫罪为由,向县人民法院提出撤回起诉。
法院接到检察院撤回起诉的要求时,合议庭已经进行了评议,但尚未宣
告判决。县人民法院对人民检察院撤回起诉的要求应当如何处理?
A、作出准予撤回起诉的裁定
B、作出不准撤回起诉的裁定
C、可以先审查撤诉理由,再作出是否准予撤回起诉的裁定
D、应当先审查撤诉理由,再作出是否准予撤回起诉的裁定
【参考答案】:D
17、看守所值班武警甲擅离职守,在押的犯罪嫌疑人乙趁机逃走,
但刚跑到监狱外的树林即被抓回。关于本案,下列哪一选项是正确的?
A、甲主观上是过失,乙是故意
B、甲、乙是事前无通谋的共犯
C、甲构成私放在押人员罪
D、乙不构成脱逃罪
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【参考答案】:A
【考点】主观方面、共同犯罪
【解析】犯罪的主观方面包括故意和过失。故意是明知自己的行为会发生危害社会的结果,并
且希望或者放任这种结果发生。过失是应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意
而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免。故意和过失的认定标准不是行为人对行为的态度,而是
行为人对危害结果的态度。所以,虽然甲擅离职守是故意的,但其对危害结桌则是反对的,因此箕主
观上是过失。乙的行为是直接故意,这是常识,无须解释。故,选项A正确。要构成共同犯罪,甲乙
二人必须具有犯同一罪的故意。甲乙显然没有共同故意,因此不构成共同犯罪。故,选项B错误。既
然甲是过失,他就不构成私放在押人员罪。因此选项C错误。由于甲是武警,要按照军人进行定罪处
罚,因此他构成《刑法》第425条的擅离军事职守罪。乙当然构成脱逃罪,选项D错误。
18、下列各选项中,哪一选项所列内容均属于专利法保护的智力成
果?
A、关于一种新化学元素的发现;一种新型高分子材料的聚合方法
B、一种速算方法;一种演示新计算方法的教学用具
C、一种减肥新药;一种新型减肥食品
D、一种诊断早期肝癌的新方法;一种新的放射疗法
【参考答案】:C
【解析】:专利保护的智力成果,《专利法》第25条。
19、X公司系甲、乙二人合伙依法注册成立的公司,以钢材批发零
售为营业范围。丙因自己的公司急需资金,便找到甲、乙借款,承诺向
X公司支付高于银行利息五个百分点的利息,并另给甲、乙个人好处费。
甲、乙见有利可图,即以购买钢材为由,以X公司的名义向某银行贷款
1000万元,贷期半年。甲、乙将贷款按约定的利息标准借与丙,丙给甲、
乙各10万元的好处费。半年后,丙将借款及利息还给X公司,甲、乙即
向银行归还本息。关于甲、乙、丙行为的定性,下列哪一选项是正确的?
A、甲、乙构成高利转贷罪,丙无罪
B、甲、乙构成骗取贷款罪,丙无罪
10
C、甲、乙构成高利转贷罪、非国家工作人员受贿罪,丙构成对非国
家工作人员行贿罪
D、甲、乙构成骗取贷款罪、非国家工作人员受贿罪,丙构成对非国
家工作人员行贿罪
【参考答案】:C
20、何某向某商店购买一枚标签为“天然钻石”的钻石戒指,后经
鉴定得知是人造钻石。何某遂与商店多次交涉,历时1年零3个月,未
果。现何某欲诉请法院撤销该买卖关系,应否支持
A、不支持。已超过行使撤销权的1年的除斥期间
B、可支持。商店主观上存在欺诈的故意
C、可支持。未过2年诉讼时效
D、可支持。双方系因重大误解订立合同
【参考答案】:A
【解析】:《合同法》第55条规定:有下列情形之一的,撤销权消灭:(1)具有撤销权的当
事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权;(2)具有撤销权的当事人知道撤
销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。《合同法解释(一)》第8条规定:《合同法》第
55条规定的“1年”、第75荣和第104条第2款规定的“5年”为不变期间,不适用诉讼时效中止、
中断或者延长的规定。因此,孙某的请求法院不予支持,选项A为正确答案。
21、对于人民法院的庭前审查的方法的表述正确的是哪一项?()o
A、可以提审被告人
B、听取被害人的意见
C、可以进行证据调查工作
D、只能采取书面审查人民检察院提交的起诉书和相关材料
【参考答案】:D
【解析】根据《刑事诉讼法》第150条的规定,人民法院对人民检察院提起公诉的案件,并非
径直开庭审判,而是需要经过初步审查,然后才能决定是否开庭审判。审查的方法是认真地审阅起诉
11
书及所附的证据目录、证人名单和主要证据复印件或照片等材料,并围绕着上述审查内容逐项予以审
查,以判断是否具备了开庭审判的程序性条件。即只能采取书面审查的方法。故本题正确答案为D。
22、甲公司分立为乙公司和丙公司。在分立过程中,乙公司和丙公
司对甲公司所欠丁、戊、己、庚的债务达成协议。乙公司承担丁、戊的
债务,丙公司承担已、庚的债务。后因丙公司无力承担己、度的债务而
发生纠纷。现问乙公司和丙公司达成的债务承担协议的对外效力如何?
A、该协议无效
B、该协议有效
C、该协议可撤销
D、该协议效力未定
【参考答案】:A
【解析】:企业法人分立后债务的承担
《民法通则》第44条第2款:“企业法人分立、合并。它的权利义
务由变更后的法人享有和承担。”第62条:“民事法律行为可以附条件,
附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。”
根据法律规定,为保护债权人利益,分立后的法人应对分立前法人
所负债务承担偿还责任。作为分立法人的乙、丙两公司关于债务分割的
内部协议不能对抗作为第三人的债权人,该协议只对乙公司和丙公司有
效力。因此,乙公司和丙公司对此债务承担连带责任,丙公司无力承担,
则由乙公司承担,当然乙公司承担后可按协议向丙公司追偿。
23、关于故意杀人罪,下列哪一选项是正确的?
A、甲意欲使乙在跑步时被车撞死,便劝乙清晨在马路上跑步,乙果
真在马路上跑步时被车撞死,甲的行为构成故意杀人罪
B、甲意欲使乙遭雷击死亡,便劝乙雨天到树林散步,因为下雨时在
树林中行走容易遭雷击。乙果真雨天在树林中散步时遭雷击身亡。甲的
行为构成故意杀人罪
12
C、甲对乙有仇,意图致乙死亡。甲仿照乙的模样捏小面人,写上乙
的姓名,在小面人身上扎针并诅咒49天。到第50天,乙因车祸身亡。
甲的行为不可能致人死亡,所以不构成故意杀人罪
D、甲以为杀害妻子乙后,乙可以升天,在此念头支配下将乙杀死。
后经法医鉴定,甲具有辨认与控制能力。但由于甲的行为出于愚昧无知,
所以不构成故意杀人罪
【参考答案】:C
24、北京某厂供销科科长甲受厂长乙的委托,前往四川成都市,追
索该市某公司欠的货款,协商未成,甲于是向成都某人民法院起诉,同
时委托甲的朋友丙代理该厂诉讼。丙应该如何办理?
A、要求甲写个委托书,写明按照乙的委托授权范围,进行代理
B、要求甲先征求乙的同意,请乙写个委托书,明确授权范围,进行
代理
C、要求甲出示乙给甲的委托书,按照乙给甲的委托书授权范围,进
行代理
D、要求甲写个委托书,并给付一定报酬,然后按照委托书授权范围,
进行代理
【参考答案】:B
【知识点】转委托。
【解析】:根据《民法通则》第68条规定:委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理
的,应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的,应当在事后及时告诉被代理人,
如果被代理人不同意,由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任,但在紧急情况下,
为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。另根据《民通意
见》第81条规定:委托代理人转托他人代理的,比照民法通则第65条
规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明,给第三人造成损失
的,第三人可以直接要求被代理人赔偿损失,被代理人承担民事责任后,
可以要求委托代理人赔损失,转托代理人有过错的,应当负连带责任。
13
所以本题中办理转委托,需要委托人乙的同意,并且取得乙的委托书,
明确代理权限。依此,可知B项为正确答案。
25、张某因打伤李某被公安局处以行政拘留15天的处罚,张某不服,
申请行政复议。不久,受害人李某向法院提起刑事自诉,法院经审理认
为张某的行为已经构成犯罪,判决拘役2个月。下列哪一选项是正确的?
A、本案调查中,警察经出示工作证件,可以检查张某的住所
B、如果在法院判决时张某的行政拘留已经执行完毕,则对其拘役的
期限为一个半月
C、如果张某之父为其提供担保,则公安机关可暂缓执行行政拘留
D、由公安局将张某送到看守所执行行政拘留
【参考答案】:B
26、如果合同的一方根本没有履行合同义务,或履行一部分义务,
他首先要承担何种责任?
A、继续履行的义务
B、采取补救措施
C、支付违约金
D、赔偿损失
【参考答案】:A
【解析】:详见《民法通则》第111条。
27、关于专利实施强制许可制度的以下判断中,哪一个是不正确的?
A、强制许可制度只适用于发明专利和实用新型专利
B、取得强制许可的单位或个人享有独占的实施权,并且有权允许他
人实施
C、取得强制许可的单位或个人应当付给专利权人合理的使用费
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D、专利权人对专利局关于强制许可的决定不服的,可以在接到通知
之日起3个月内向人民法院提起诉讼
【参考答案】:B
【解析】:本题考专利实施强制许可。
该制度规定在《专利法》第6章(第48-55条),其中第53条规定:
“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权,并且无权允
许他人实施。”
解答本题甚至无需熟悉法条。专利实施强制许可制度的目的是为了
充分发挥专利价值、实现社会公共利益,因此,它不可能赋予取得实施
强制许可的主体以独占的实施权:在实施强制制度之下,专利权人的实
施权尚且需要做出让步,何况是取得实施强制许可之人?
28、甲公司向乙公司购买建筑材料,以自有一栋大楼在1000万元额
度内为未来一年的货款设定抵押担保,双方办理了抵押登记。三个月后
乙公司将其中一笔50万元的货款转让给丁公司,并通知了甲公司。该货
款还款期限届至,甲公司未偿还债务,丁公司主张行使抵押权引起纠纷。
经查,对转让的50万元货款是否设定担保未有约定。就该50万元债权
转让及担保,下列表述正确的是:
A、债权转让无效,丁公司无权主张抵押权
B、债权转让有效,丁公司无权主张抵押权
C、债权转让无效,乙公司有权主张抵押权
D、债权转让有效,丁公司有权主张抵押权
【参考答案】:B
【解析】:《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该
转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外。”因此该债权
转让有效,AC选项错误。《物权法》第204条的规定:“最高额抵押担保的债权确定前,部分债权
转让的,最高额抵押权不得转让,但当事人另有约定的除外。”即确定了最高额抵押权在主债权确定
前不得转让的原则,但是债权转让本身是有效的,因此本题的正确答案是B选项,D选项错误。
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29、下列哪些人不属于刑事附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人?
A、没有被追究刑事责任的其他共同致害人
B、审结前已死亡的被告人的遗产继承人
C、刑事被告人的配偶或子女
D、对刑事被告人的犯罪行为应当承担民事赔偿责任的单位和个人
【参考答案】:C
【解析】《刑诉解释》第86条规定,附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括:(1)刑事被
告人(公民、法人和其他组织)及没有被追究刑事责任的其他共同致害人;(2)未成年刑事被告人的监
护人;(3)已被执行死刑的罪犯的遗产继承人;(4)共同犯罪案件中,案件审结前已死亡的被告人的遗
产继承人;(5)其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。根据前述规
定,仅仅因为是刑事被告人的配偶或子女,并不能必然就会成为刑事附带民事诉讼赔偿责任人。因此,
选择C项。
30、不经背书即可转让的提单是。
A、记名提单
B、清洁提单
C、指示提单
D、不记名提单
【参考答案】:D
【解析】:不记名提单转让十分方便,无须背书。
31、甲用石块投掷乙家饲养的狗,该狗立刻扑向甲,甲因跑得快未
被狗咬伤,狗咬伤了路人丙,丙在避让中踩碎了丁的西瓜。丙、丁的损
失应由谁赔偿?
A、丙的损失由甲赔偿,丁的损失由丙赔偿
B、丙的损失由乙赔偿,丁的损失由丙赔偿
16
C、丙丁的损失可以请求甲赔偿,也可以请求乙赔偿,乙赔偿后,可
以向甲追偿
D、丙、丁的损失均由甲赔偿
【参考答案】:C
【解析】:根据《侵权责任法》第83条:“因第三人的过错致使动物造成他人损害的,被侵
权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿,也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿
后,有权向第三人追偿。”第31条规定:“因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担责
任。”由此可知,丙和丁既可向甲也可向乙请求赔偿,乙赔偿后,可以向甲追偿。C项正确,ABD错
、口
沃。
32、甲拾得某银行签发的金额为5000元的本票一张,并将该本票背
书送给女友乙作生日礼物,乙不知本票系甲拾得,按期持票要求银行付
款。假设银行知晓该本票系甲拾得并送给乙,对于乙的付款请求,下列
哪一种说法是正确的?
A、根据票据无因性原则,银行应当支付
B、乙无对价取得本票,银行得拒绝支付
C、虽甲取得本票不合法,但因乙不知情,银行应支付
D、甲取得本票不合法,且乙无对价取得本票,银行得拒绝支付
【参考答案】:D
【解析】:本案的要点在于银行已经知道甲获得本票的方式不合法,属于对本票的无权占用,
而其以赠与的方式讲本票给乙,乙没有支付对价,不是善意第三人,同样没有取得本票的有权占用,
因此不适用无因性原则。如果银行不知道此情况,则应当支付。
33、马老太在去市场上买菜的途中,被迎面飞驰过来一辆宝马汽车
撞倒,宝马汽车畏罪开走。过路人李伟强见义勇为,将马老太送到医院,
还垫付了2000元的住院费。同时李伟强的妻子程英也在场,程英细心记
下了宝马的车牌号码,并为此事义愤填膺。关于此事,下列说法正确的
是:
A、马老太被撞伤住院,自然有资格,状告宝马车主赔偿医药费,即
使她尚不知车主姓名也是一样
17
B、见义勇为的李伟强垫付了2000元的住院费,但是他无权起诉宝
马车主,只能向马老太讨还这笔钱
C、程英是一名记者,她通过努力最终找到了宝马车主,她可以以自
己的名义起诉后者,从而为社会和马老太讨还公道,也给自己创造了绝
佳的新闻题材
D、本案马老太和李伟强其实都有权起诉宝马车主,因为他们都与本
案有联系
【参考答案】:B
【解析】:《民事诉讼法》第108条规定:”起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案有
直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理
由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”A选项中,马老太明显是原告,
但民事诉讼的前提是知道明确的被告,甚至要提供给法院明确的送达地址,审理才有可能,而马老太
不知被告身在何方,所以不符合法律规定的起诉的条件,A选项错误。在这起车祸中,有直接利害关
系的是马老太,是侵权损害行为的受害人,李伟强只是救助和垫付了住院费,他可以作为第三人参加
诉讼,或者如果马老太拒绝返还住院费的话,他可以以无因管理起诉马老太,由马老太偿还他垫付的
住院费,但却不是侵权案件有直接联系的人,所以不是适格的原告,因此B选项正确,D选项错误。
程英虽然记下车牌号码并最终找到了宝马车主,但她只是一个旁观的路人,与本案没有直接利害关系,
没有资格作为原告,C选项错误。
34、下列关于国际私法中的“识别”的表述,哪一项是正确的?
A、国际私法中的识别是指对冲突规范进行分析,从而确定其是属于
单边冲突规范、双边冲突规范、选择适用的冲突规范还是重叠适用的冲
突规范的过程
B、国际司法实践中,各国大都依“对不同的案件依据不同的法律进
行识别说”进行识别
C、识别的最终目的是确定解决法律冲突所应适用的准据法
D、识别是指对冲突规范中的“连结点”进行解释,以使其作为确定
准据法的依据进一步明确化的过程
【参考答案】:C
18
【解析】:识别的过程,应包括两个相互制约和影响的内容:其一,是对有关的法律事实或问
题进行识别其二,是对冲突规范本身的识别,即对冲突规范“范围”和“连结点”中的有关法律概念
进行解释应适用于案件的准据法。
35、国家对下列哪项征收个人所得税?
A、福利费
B、国债
C、按国家统一规定发给的补贴、津贴
D、即使考虑公共利益原则,傅某行为亦构成侵权
【参考答案】:D
【解析】:《个人所得税法》第4条规定:“下列各项个人所得,免纳个人所得税:……四、
福利费、抚恤金、救济金;……”由此可知,福利费免纳个人所得税,A选项不应当选。第4条规定:
“下列各项个人所得,免纳个人所得税:……二、国债和国家发行的金融债券利息;……”由此可知,
国债免纳个人所得税,B选项不应当选。第4条规定:”下列各项个人所得,免纳个人所得税:……
三、按照国家统一规定发给的补贴、津贴;……”由此可知,按国家统一规定发给的补贴、津贴免纳
个人所得税,C选项不应当选。第2条规定:”下列各项个人所得,应纳个人所得税:……七、利息、
股息、红利所得;……”由此可知,储蓄存款利息应当缴纳个人所得税,D选项应当选。
36、下列店堂告示,哪一个没有违反《消费者权益保护法》的规定?
A、“本店商品一旦售出概不退换”
B、“购买总额在十元以下者,请恕本商场不开发票”
C、“钱物请当面点清,否则后果自负”
D、“如售假药,包赔顾客20,000元”
【参考答案】:D
【解析】:D属于有效的服务承诺,ABC均属店堂告示,从内容上看都违反了《消费者权益保
护法》第24条的规定。
37、徐某因犯故意伤害罪,于2007年H月21日被法院判处有期徒
刑1年,缓期2年执行。在缓刑考验期限内,徐某伙同他人无故殴打学
生傅某,致傅某轻微伤。当地公安局于2008年4月3日决定对徐某行政
19
拘留15日,并于当日开始执行该行政拘留决定。行政拘留结束后,法院
撤销对徐某的缓刑,决定收监执行。关于本案,下列哪一选项是正确的?
A、徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期
B、徐某被行政拘留的15天不应当折抵刑期
C、应当将1年有期徒刑与15天的拘留按照限制加重原则实行并罚
D、15天的行政拘留应当被1年有期徒刑吸收
【参考答案】:B
38、甲向乙借款20万元,以其价值10万元的房屋、5万元的汽车
作为抵押担保,以1万元的音响设备作质押担保,同时还由丙为其提供
保证担保。其间汽车遇车祸损毁,获保险赔偿金3万元。如果上述担保
均有效,丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任?
A、7万元
B、6万元
C、5万元
D、4万元
【参考答案】:B
【解析】:《担保法》第28条规定了人保与物保的关系,同一债权既有保证又有物的担保的,
保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的,保证人在债权人放弃权利的范
围内免除保证责任。同时《担保法司法解释》第38条又进行了修改规定,同一债权既有保证又有第
三人提供物的担保的,债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范
围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的,承担了担保责任的担保人,可以向债务人追偿,也
可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的,物的担保合同被确
认无效或者被撤销,或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的,保证人仍应当按合同的约定
或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权,致使担保物的价值
减少或者毁损、灭失的,视为债权人放弃部分或者全部物的担保保证人在债权人放弃权利的范围内减
轻或者免除保证责任。因此人保与物保的关系可以区分为两种情况:债务人提供的物保与保证并存的
情况下,债务人的物保优先于人保:债务人以外的第三人提供的物保和第三人提供的保证并存的情况
下,两者效力次序相当。
20
本题中债务人提供物保一共16万,但是因为车祸毁损减少价值2万
元,相当于债务人提供14万的物保,则保证人应该在剩余范围之内承担
保证责任。所以B选项正确。
39、1997年5月,万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办
理了增资的变更登记,此后连续四年通过了工商局的年检。2001年7月,
工商局以办理变更登记时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款1
万元,责令提交真实验资报告的行政处罚决定。2002年4月,工商局又
作出撤销公司变更登记,恢复到变更前状态的决定。2004年6月,工商
局又就同一问题作出吊销营业执照的行政处罚决定。关于工商局的行为,
下列哪一种说法是正确的?O
A、2001年7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规
定
B、2002年4月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则
C、2004年6月工商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修
改,属于合法的行政行为
D、对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形,工商局可以违法行
为处于持续状态为由作出处罚
【参考答案】:A
【解析】《行政处罚法》第29条规定,违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。
法律另有规定的除外。前款规定的期限,从违法为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的,
从行为终了之日起计算。题中万达公司凭借虚假验资报告在工商局办理增资变更登记的行为是一次性
完成的,该行为并不具有连续或者继续性,况且从该行为发生到处罚时已经远远超过法定2年时间,
所以2001年7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定。A项正确,D项错误。《行政
处罚法》第24条规定:”对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。”,这
就是所谓的‘'一事再罚原则”,但要注意其中的“罚”仅指“款”,而不包括其他行政处罚种类,所
以B项错误。行政处罚作为具体行政行为的一种,一经作出即具有法律效力,非经法律确定的程序不
得撤销和变更,所以C项错误。
40、人民法院在接受利害关系人财产保全的申请后情况紧急的,应
当在多少小时之内作出决定?
A、12
21
B、24
C、48
D、72
【参考答案】:C
【解析】:详见《民事诉讼法》第92条第三款:人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须
在四十八小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的,应当立即开始执行。
二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,
有两个或两个以上的符合题意)。
2、位于厦门的甲公司与位于台北的乙公司因货物买卖产生纠纷,双
方在台湾地区的有关法院就该纠纷进行诉讼,该法院做出终审判决。根
据《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规
定》,下列哪些选项是正确的?
A、当事人可在该判决生效后两年内向人民法院提出对该判决的认可
申请
B、当事人对台湾地区有关法院的判决未申请认可,而是就同一案件
事实另行向人民法院提起诉讼的,人民法院应予受理
C、乙公司向人民法院提出认可申请后,甲公司向人民法院就同一案
件事实提起诉讼的,人民法院应予受理
D、当事人提出的认可申请被驳回后,再就同一案件事实向人民法院
起诉的,人民法院仍可受理
【参考答案】:A,B,D
【解析】:依据《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规定》第17
条“申请认可台湾地区有关法院民事判决的,应当在该判决发生效力后一年内提出。"A错。第12
条:“人民法院受理认可台湾地区有关法院民事判决的申请后,对当事人就同一案件事实起诉的,不
予受理。"C项错误。第13条:“案件虽经台湾地区有关法院判决,但当事人未申请认可,而是就
同一案件事实向人民法院提起诉讼的,应予受理。”B项正确。第15条:“对人民法院不予认可的
民事判决,申请人不得再提出申请,但可以就同一案件事实向人民法院提起诉讼。”D正确,故原答
案选BD。可根据新法《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定》
22
(2009-05-14)第九条申请认可台湾地区有关法院民事判决的,应当在该判决效力确定后二年内提出。
所以,根据新的补充规定,A项也正确。所以,根据新法,答案应选ABD。
3、根据我国合同法的规定,下列哪些合同是无效合同?
A、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同
B、恶意串通、损害国家、集体或者第三人的利益而订立的合同
C、以合法形式掩盖非法目的的合同
D、损害社会公共利益的合同
【参考答案】:B,C,D
【解析】:《合同法》第52条规定:“有下列情形之一的,合同无效:
(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;
(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;
(三)以合法形式掩盖非法目的;
(四)损害社会公共利益;
(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”
注意:《民法通则》与《合同法》关于欺诈、胁迫的不同规定。
4、某年3月,甲、乙、丙开办一普通合伙企业,同年6月甲与丁结
婚。第二年8月,双方协议离婚,约定将合伙企业中甲的财产份额全部
转让给丁。下列哪些说法不正确?O。
A、合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产
B、如乙、丙同意,丁依法取得合伙人的地位
C、如乙、丙不同意丁人伙,必须购买该财产份额
D、合伙企业应清算,丁分得甲应得财产份额
【参考答案】A,C,D
23
【考点】夫妻共同财产以及合伙入伙问题
【解析】根据《婚姻法》第18条的规定:”有下列情形之一的,为夫妻一方的财产:(一)一
方的婚前财产;”因此,合伙企业中甲投入的财产份额属于其个人财产,非夫妻共同财产,选项A说
法不正确。根据《合伙企业法》第22条第1款的规定:“除合伙协议另有约定外,合伙人向合伙人
以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。”故选项B说
法正确。根据《合伙企业法》第23条的规定:“合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财
产份额的,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;但是,合伙协议另有约定的除外。”因此,不
同意转让的合伙人没有必须受让该份额的义务,选项C说法不正确。根据《合伙企业法》第85条的
规定:“合伙企业有下列情形之一的,应当解散:(一)合伙期限届满,合伙人决定不再经营;(二)合
伙协议约定的解散事由出现;(三)全体合伙人决定解散;(四)合伙人已不具备法定人数满三十天;
(五)合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现;(六)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤
销;(七)法律、行政法规规定的其他原因。”选项D中,甲将其财产份额全部转让给丁并非合伙解散
事由,因此不能清算,故而该说法不正确
5、家住A区的王丹诉家住B区的李仁明违约一案,合同履行地在B
区,A区法院未予受理,下列A区法院向当事人提出不受理的理由,哪
些是不正确的?
A、王丹的起诉请求不符合《民法》的规定
B、王丹的起诉请求证据不足
C、王丹的起诉超过诉讼时效
D、A区法院和B区法院都有管辖权,但B区法院审理更方便
【参考答案】:A,B,C,D
【解析】:民事诉讼起诉的条件、合同纠纷的管辖和法院不受理的法定情形。《民事诉讼法》
第24条:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”第108条:
“起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有
明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受
诉人民法院管辖。”第111条:“人民法院对符合本法第一百零八条的起诉,必须受理;对下列起诉,
分别情形,予以处理:(一)依照行政诉讼法的规定,属于行政诉讼受案范围的,告知原告提起行政
诉讼;(二)依照法律规定,双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁、不
得向人民法院起诉的,告知原告向仲裁机构申请仲裁;(三)依照法律规定,应当由其他机关处理的
争议,告知原告向有关机关申请解决;(四)对不属于本院管辖的案件,告知原告向有管辖权的人民
法院起诉;(五)对判决、裁定已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告按照申诉处理,
但人民法院准许撤诉的裁定除外;(六)依照法律规定,在一定期限内不得起诉的案件,在不得起诉
的期限内起诉的,不予受理:(七)判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系
的案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。”
24
A项表述“起诉请求不符合《民法》的规定”而不是不符合《民事
诉讼法》的规定,显然错误。证据不足可能丧失胜诉权并不丧失诉权,B
项表述亦不正确。超过诉讼时效,丧失胜诉权但不丧失诉权,C项的表
述不正确。法院对不属于本院管辖的案件,只能告知原告向有管辖权的
人民法院起诉,而不能以审理更方便为由不予受理,故D项表述错误。
所以,本题各选项均符合题目要求。
6、下列属于部分无效的民事行为的是O
A、甲乙签署了房屋租赁合同,但约定租期22年
B、甲因病缺钱,向邻居乙借钱。甲乙签署了借款合同,并约定月利
率为25%
C、甲乙签署了一份抵押合同,并且约定债务履行期届满抵押权人未
受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人所有
D、甲乙签署了价值100万元的购货合同,约定甲先支付定金25万
元
【参考答案】A,B,C,D
【考点】民事行为部分无效
【解析】《合同法》第56条规定,无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同
部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。《合同法》第214条规定,租赁期限不得超
过二十年。超过二十年的,超过部分无效。
租赁期间届满,当事人可以续订租赁合同,但约定的租赁期限自续
订之日起不得超过二十年。因此A为应选项。《合同法》第211条规定,
自然人之间的借款合同对支付利。息没有约定或者约定不明确的,视为
不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得
违反国家有关限制借款利率的规定。B为应选项。《最高人民法院关于
适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》第57条第1款规定,
当事人在抵押合同中约定,债务履行期届满抵押权人未受清偿时,抵押
物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合
同其他部分内容的效力。因此c选项中,抵押合同有效,其中的流质条
25
款无效。《担保法》司法解释第121条规定,当事人约定的定金数额超
过主合同标的额百分之二十的,超过的部分,人民法院不予支持。D选
项中超过主合同额20%的部分无效。
7、甲公司委托业务员乙到某地采购电视机,乙到该地发现丙公司的
VCD机畅销,就用盖有甲公司公章的空白介绍信和空白合同与丙公司签
订了购买500台VCD机的合同。双方约定货到付款。货到后,甲公司拒
绝付款,下列论述正确的是哪些?
A、乙购买VCD机的行为没有代理权
B、乙购买VCD机的行为构成表见代理,产生有权代理的法律后果
C、甲公司应接受货物并向丙公司付款
D、苦甲公司受到损失,有权向乙追偿
【参考答案】:A,B,C,D
【解析】:本题涉及表见代理及其法律后果问题。表见代理本属无权代理,但因本人与无权代
理人之间的关系,具有外表授权的特征,致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律
行为,法律使之发生与有权代理相同的法律效果。表见代理产生有权代理的法律后果,因此,本人应
履行代理人与第三人订立的合同;但因代理人的行为而给本人造成损失的,本人有权向代理人追偿。
故本题选项为ABCDo
8、高升文化公司想撰写一部反映本公司发展历程的纪实作品,于是
找到公民毕甲,毕甲接受了该文化公司的委托。并接受了公司的背景资
料,公民毕甲最终将作品完成,关于著作权的归属下列说法不正确的是?
O
A、如果在合同中没有约定,著作权归高升文化公司所有
B、如果在合同中没有约定,著作权归公民毕甲所有
C、著作权的归属可由公民毕甲与高升文化公司通过合同约定
D、如果在合同中没有约定,著作权归高升文化公司与公民毕甲共同
所有
【参考答案】A,D
26
【考点】委托作品的著作权人
【解析】根据《著作权法》第17条之规定,受委托创作的作品,著作权的归属由委托人和受
托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的,著作权属于受托人。故本题中,毕甲与
高升公司无另外约定时,毕甲作为受托人,拥有著作权,A、D说法错误。
9、甲与乙于1998年8月结婚,2001年5月二人因感情不和协议离
婚。下列各项属于夫妻共同财产的有()。
A、甲在2001年1月出版一本专著,2001年6月甲拿到一笔2万元
的稿费
B、乙所在单位拖欠乙从2000年6月至2001年1月的工资,2001
年7月,乙拿到所拖欠的工资,共计1万元
C、乙2001年3月获得的其伯父遗赠给她并指明归乙一个人所有的
一笔遗产,价值4
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