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文档简介
全国《法律职业资格考试》试卷(二)期末同步
检测试卷含答案和解析
二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,
只有二个最正确或最符合题意)。
1、1979年,在中国定居的英国籍特里夫妇与到中国旅游的意大利
籍人爱里丝在中国订立收养合同,将其2岁的儿子小特里作为爱里丝的
养子。爱里丝带小特里回国后,移居美国,并办理了小特里加入美国国
籍的手续。爱里丝结婚后生有两个孩子。1994年,小特里到中国留学,
找到了自己的生父母,并与其商量决定恢复父子、母子关系。但爱里丝
不同意解除收养关系。1997年,小特里向中国法院提起诉讼,要求解除
其与爱里丝之间的收养关系。本案应当适用下列哪国的法律?
A、美国
B、意大利
C、中国
D、英国
【参考答案】:C
【解析】:见《民法通则》第148条。
2、在民事诉讼中,当事人向人民法院申请保全证据,最迟不得迟于。
A、举证期限届满前3天
B、举证期限届满前7天
C、举证期限届满前15天
D、法庭辩论终结前
【参考答案】:B
1
【解析】:本题考查申请证据保全的期限。最高人民法院关于证据的规定第23条规定,“当
事人依据《民事诉讼法》第七十四条的规定向人民法院申请保全证据,不得迟于举证期限届满前七日。
当事人申请保全证据的,人民法院可以要求其提供相应的担保。”据此,B为正确选项。
3、甲乙是朋友,一日甲到乙家喝酒,因醉酒将自行车寄存在乙家院
内,要乙好好保管,乙满口答应。此后一周甲并未前来取车,第十天该
车被小偷偷走。乙立即通知甲,甲十分恼怒,要求乙赔偿。乙称自己已
经尽力了,不愿意赔偿。以下说法正确的是:
A、甲有权要求赔偿,因为甲声明要乙好好保管
B、甲无权要求赔偿,因为乙尽到了善良管理人的责任
C、甲有权要求赔偿,赔偿的数额为自行车的价值减去乙的保管费用
D、甲有权要求赔偿,因为乙是恶意占有人
【参考答案】:B
【解析】:根据《合同法》374条的规定“保管期间,因保管人保管不善造成保管物毁损、灭
失的,保管人应当承担损害赔偿责任,但保管是无偿的,俣管人证明自己没有重大过失的,不承担损
害赔偿责任。”本题中甲乙之间成立无偿保管合同,甲的自行车寄存于乙家院内,被小偷偷走造成灭
失的。乙对此并没有重大过失,尽到了善良管理人的责任,甲无权要求乙赔偿,故B选项正确,ACD
选项错误。
4、下列情况中,哪些不应视为撤诉
A、无民事行为能力的原告的法定代理人,经法院传票传唤无正当理
由拒不到庭
B、原告申请免交诉讼费,法院未批准,原告拒交
C、有独立请求权的第三人参加诉讼后,原告撤诉,有独立请求权的
第三人视为撤诉
D、Do有独立请求权的第三人经法院传票传唤,无正当理由拒不到
庭的
【参考答案】:C
【解析】:根据《民事诉讼法意见》第143、158、159第之规定,
2
A、B、D均属于按撤诉处理的情形,第160条规定:”有独立请求
权的第三人参加诉讼后,原告申请撤诉,人民法院在准许原告撤诉后,
有独立请求权的第三人作为另案原告,原案原告、被告作为另案被告,
诉讼另行进行。”
5、11、董红系儿童影星,年满9周岁,片酬颇丰。其父董军的亲弟
董强,家居山区,生活较为困难。董军征得董红口头同意后,将董红的
片酬3000元以董红的名义赠与董强。对董军这一民事行为的效力的下列
表述,哪一个是正确的?
A、有效。理由是董军为其法定代理入,有权处理其财产
B、有效。理由是董军已征得董红的同意
C、无效。理由是董军未征得董红母亲的同意
D、无效。理由是董军处分董红的财产不是为了董红的利益
【参考答案】:D
【解析】:评析:本题考监护人的职责。
《民法通则》第18条第1款规定:“监护人应当履行监护职责,保
护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不
得处理被监护人的财产。”稍具迷惑力的是B,但它也只是“稍具”迷
惑力而已。因为如果被监护人具有同意能力,那么,他也就不再需要监
护人了。这表明,被监护人同意与否对于监护人行为的效力没有影响。
6、甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料,当场提货并付款
25000元。次日,甲厂因货物质量不合格,将这批原料退回乙公司,乙
公司签收,但未退款。10月7日,甲厂到乙公司购买电器一批,价款
28000元,提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满,甲厂末付款,乙
公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵,只需支付3000元。双方发生争
议,依据债的消灭原理,下列对此案的处理意见哪项是正确的?
A、甲厂应先付给乙公司28000元,再请求乙公司退款25000元
B、乙公司应先退给甲厂25000元,再请求甲厂付款28000元
3
C、甲厂付给乙公司3000元,双方了结债务
D、甲厂应付给乙公司14000元,待乙公司退款之后,再付给14000
元
【参考答案】:C
【解析】:本题考抵销。
《合同法》第99条规定:”当事人互负到期债务,该债务的标的物
种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销,但
依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。”“当事人主张抵销
的,应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期
限。”本案甲厂虽未明示通知对方主张抵销,但乙公司上门催款之后,
甲厂的行为可解释为表达抵销的意思。抵销的规范意旨之一在于简化当
事人之间的债权债务关系,B虽清楚地表现了不同的法律关系,却无谓
地浪费资源,不足取
7、某强奸案的被告人在二审判决之后向人民法院提出申诉,下列说
法错误的是O
A、人民法院应当在3个月内作出是否受理该申诉的决定.最迟不能
超过6个月
B、人民法院审理该申诉案件应当组成合议庭进行审理
C、人民法院审理该申诉案件应当在3个月内审结,最迟不得超过6
个月
D、人民法院审理该申诉案件所作出的判决裁定,当事人可以提出上
诉
【参考答案】:D
【解析】本题考查审判监督程序。
根据《刑事诉讼法》第207条第1款的规定,人民法院按照审判监
督程序重新审判的案件,应当在做出提审、再审决定之日起3个月以内
4
审结,需要延长期限的,不得超过6个月。《刑事诉讼法》第206条规
定,人民法院按照审判监督程序重新审判的案件,应当另行组成合议庭
进行。如果原来是第一审案件,应当依照第一审程序进行审判,所作的
判决、裁定,可以上诉、抗诉;如果原来是第二审案件,或者是上级人
民法院提审的案件,应当依照第二审程序进行审判,所作的判决、裁定,
是终审的判决、裁定。《刑诉法解释》第302条规定,人民法院受理申
诉后,应当在3个月内作出决定,至迟不得超过6个月。经审查,认为
有《刑事诉讼法》第204条规定的情形之一的,由院长提请审判委员会
决定重新审判;对不符合《刑事诉讼法》第204条规定的申诉,应当说
明申诉人撤回申诉;对仍然坚持申诉的,应当书面通知驳回。
8、甲遗失一部相机,乙拾得后放在办公桌抽屉内,并张贴了招领启
事。丙盗走该相机,卖给了不知情的丁,丁出质于戊。对此,下列哪一
种说法不正确?
A、乙对相机的占有属于有权占有
B、丙对相机的占有属于无权占有
C、丁对相机的占有属于自主占有
D、戊对相机的占有属于直接占有
【参考答案】:A
【解析】:在民法原理上,根据是否有法律的原因,占有可分为有权占有和无权占有,有权占
有是指具有法律根据或原因的占有,如承租人对房屋的占有;无权占有是指不具有法律原因或根据的
占有,如对遗失物的占有。因此,本题中乙对拾得的相机的占有属于无权占有,丙对偷得的相机也是
无权占有,A选项错误,当选;B选项正确,不当选。根据是否以所有人的意思占有,占有可分为自
主占有和他主占有,自主占有是指占有人以所有人的意思对标的物进行占有,他主占有是指非以所有
人的意思进行的占有,因此在本题中丁对相机的占有是自主占有,C选项正确,不当选。根据占有人
是否对标的物直接进行事实上的占领,占有还可以分为直接占有和间接占有。直接占有是指占有人直
接对标的物进行管领和控制,如出租人为直接占有人;间接占有则是基于一定的法律关系进行管领和
控制,而不直接对标的物进行事实上的控制,如出租人对房屋的占有。因此,戊对相机的占有属于直
接占有,D选项正确,不当选。
9、某甲向银行取款时,银行工作人员因点钞失误多付给1万元.甲
以这1万元作本钱经商,获利5千元,其中2千元为其劳务管理费用成
5
本.一个月后银行发现了多付款的事实,要求甲退回,甲不同意.下列
有关该案的哪一表述是正确的O
A、甲无需返还,因系银行自身失误所致
B、甲仅需返还银行多付的1万元
C、甲应返还银行多付的1万元,同时还应返还1个月的利息
D、甲应返还银行多付的1万元,同时还应返还1个月的利息及
3000元利润
【参考答案】:C
【解析】:本题的情形构成不当得利,甲应返还,A说法错误.《民通意见》第131条规定,
返还的不当利益,应当包括原物和原物所生的孳息.利用不当得利所取得的其他利益,扣除劳务管理
费用后,应当予以收缴.不当得利的发生,如果受益人善意的,返还的不当利益以现存利益(包括现
存孳息)为限,利益已经灭失的不须赔偿:如果行为人主观上为恶意,返还时应返还本金及利息.甲
为恶意,故返还的不仅为银行多绐付的1万元.B错误,C正确.利润应当收缴国家而非返还,否则
又构成了新的不当得利,D不选.
10、以下不属于《证券法》所称之内幕信息的是:
A、已公开的公司分配股利的计划
B、公司股权结构的重大变化
C、公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百
分之三十
D、公司的董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承担重大损害
赔偿责任
【参考答案】:A
【解析】:第七十五条证券交易活动中,涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格
有重大影响的尚未公开的信息,为内幕信息。
下列信息皆属内幕信息:
(一)本法第六十七条第二款所列重大事件;
6
(二)公司分配股利或者增资的计划;
(三)公司股权结构的重大变化;
(四)公司债务担保的重大变更;
(五)公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超
过该资产的百分之三十;
(六)公司的董事、监事、高级管理人员的行为可能依法
承担重大损害赔偿责任;
(七)上市公司收购的有关方案;
(八)国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有
显著影响的其他重要信息。
11、辛某到县公安机关报案称其被陈某强奸,公安机关传讯了陈某,
陈某称他与辛某是恋爱关系。公安机关遂作出不立案决定,并向辛某送
达了不立案通知书。辛某对不立案决定不服而采取的哪一项措施不符合
法律规定?()O
A、向该公安机关申请复议
B、要求县检察院撤销该不立案决定
C、请求该县检察院进行立案监督
D、向该县法院提起自诉
【参考答案】:B
【解析】《刑事诉讼法》第86条规定,控告人对于公安机关不立案的决定如果不服,可以申
请复议。因此辛某作为本案的被害人和控告人可以申请向作出不立案决定的公安机关申请复议。A项
正确。《刑事诉讼法》第87条规定:“人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦
查的,或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查,向人民检察院提出的,人民检
察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的,应当通
知公安机关立案,公安机关接到通知后应当立案。”该条规定了被害人可以向人民检察院请求进行立
案监督,C正确。《刑事诉讼法》第170条规定了被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权
7
利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件,被害
人可以直接向人民法院提起自诉,故D项正确。关于B项,人民检察院对公安机关有权进行立案监督,
但是无权直接撤销公安机关不立案的决定。B项于法无据。该题为选非题,正确答案应为B。
12、中国A公司与法国B公司签订了一批货物的买卖合同,合同约
定有关合同的一切争议适用法国法。该批货物由日本货轮承运,并投保
了一切险。货物运输过程中,该货轮在印度洋公海与秘鲁一货轮相撞,
造成日本货轮沉没,货物灭失。下列选项中哪个是正确的?
A、如果该船舶碰撞案在中国审理应适用中国法律
B、如果该船舶碰撞案在中国审理应适用侵权行为地法律
C、如果该船舶碰撞案在中国审理应适用日本法律
D、如果该船舶碰撞案在中国审理应适用秘鲁法律
【参考答案】:A
【解析】:本题考点是船舶碰撞损害赔偿的法律适用。根据海商法第273条的规定,船舶碰撞
的损害赔偿,适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地
法律。同一国籍的船舶,不论碰撞发生于何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。本案船舶
碰撞地为公海海域,应适用受理案件的法院所在地法律,即中国法。故选A。
13、下列哪一选项是关于具体行政行为拘束力的正确理解?
A、①②
B、①②④
C、②③
D、③④
【参考答案】:C
14、下列不属于商业贿赂行为的是:
A、某厂为感谢王某对自己产品的销售进行牵线搭桥而做的努力,给
了王某五千元佣金,在账中予以说明
B、账外暗中收受回扣的
8
C、在账外暗中给予对方单位或个人回扣
D、接受折扣的经营者没有把这部分收入入账
【参考答案】:A
【解析】:《反不正当竞争法》第8条规定:”经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以
销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在帐
外暗中收受回扣的,以受贿论处。经营者销售或者购买商品,可以以明示方式给对方折扣,可以给中
间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的,必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实
入帐。”可见,A选项中“在账中予以说明”的方式不属于商业贿赂行为,当选。B选项以受贿论,C
选项以行贿论,D选项中未入账为法律所禁止,BCD选项均属于商业贿赂行为,不当选。
15、被告人王某违反交通规则将某外国驻我国使馆工作人员轧成重
伤,开车逃逸,此案应由那个法院管辖?()O
A、被害人所在国法院
B、基层人民法院
C、中级人民法院
D、高级人民法院
【参考答案】:B
【解析】交通肇事案件不可能判处无期徒刑以上刑罚,本案的被告人是中国公民,只是被害人
是外国公民,因此不属于“外国人犯罪的刑事案件”,所以不应当由中级以上的人民法院管辖。根据
司法主权原则,我国公民在我国犯罪,自然不应当在外国法院审判,因此ACD都是错误的,只有B正
确。
16、甲公司因出售假种子侵害了一百户农民的利益。后该一百户农
民以甲公司为被告向人民法院起诉。在法院审理过程中,有六十户农民
愿意推选乙为代表人参加诉讼,而有四十户农民不愿意推选乙为代表人
参加诉讼,但又推选不出自己的代表人,应当如何处理?
A、人民法院应当为该四十户农民指定代表人
B、人民法院可以和该四十户农民协商确定代表人
C、该四十户农民可以另行起诉
9
D、该四十户农民可以自己参加诉讼
【参考答案】:C
【解析】:本题考查人数确定的代表人诉讼代表人的确定方式。民诉意见第60条规定,”依
照民事诉讼法第五十四条规定,当事人一方人数众多在起诉时确定的,可以由全体当事人推选共同的
代表人,也可以由部分当事人推选自己的代表人:推选不出代表人的当事人,在必要的共同诉讼中可
由自己参加诉讼,在普通的共同诉讼中可以另行起诉。”作题中,为人数确定的代表人诉讼,又因为
诉讼标的是同一种类,故为普通共同诉讼。根据本条的规定,推选不出代表人的当事人可以另行起诉。
C项为正确选项。
17、某银行被盗,侦查机关将沈某确定为犯罪嫌疑人。在进行警犬
辨认时,“功勋警犬”在发案银行四处闻了闻后,猛地扑向沈某。随后,
侦查人员又对沈某进行心理测试,测试结论显示,只要犯罪嫌疑人说没
偷,测谎仪就显示其撒谎。关于可否作为认定案件事实的根据,下列哪
一选项是正确的?(2008年试卷二第30题)
A、警犬辨认和心理测试结论均可以
B、警犬辨认可以,心理测试结论不可以
C、警犬辨认不可以,心理测试结论可以
D、警犬辨认和心理测试结论均不可以
【参考答案】:D
【考点】证据的种类
【解析】根据《刑事诉讼法》第42条的规定,证据有下列7种:(1)物证、书证;(2)证人证
言;(3)被害人陈述;(4)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解;(5)鉴定结论;(6)勘验、检查笔录;(7)
视听资料。
凡是不符合上述规定的7种证据种类的证据材料,都不能作为认定
案件事实的根据。根据警犬辨认和心理测试的含义与特征,无法将其划
入以上7种证据种类中,即它们都不属于法定证据种类,因此不能作为
认定案件事实的根据。选项D正确。
对于心理测试,还需要说明的是,最高人民检察院《关于CPS多道
心理测试鉴定结论能否作为诉讼证据使用问题的批复》规定:“CPS多
10
道心理测试(俗称测谎)鉴定结论与刑事诉讼法规定的鉴定结论不同。不
属于刑事诉讼法规定的证据种类。人民检察院办理案件,可以使用CPS
多道心理测试鉴定结论帮助审查、判断证据,但不能将CPS多道心理测
试鉴定结论作为证据使用。”
18、海睿化工厂因排放有毒废物而致使附近五个村庄250家农户的
625亩庄稼减产。下列关于此事的表述哪项是正确的?
A、受害农户的索赔诉讼时效为3年,自受到污染损害时起计算
B、如果财产损失巨大,可以对化工厂的直接责任人员追究刑事责任
C、如果化工厂能够证明其主观上没有过错,则不承担相应的行政责
任
D、如果化工厂能够证明其有毒废物已达标,则不承担相应的民事责
任
【参考答案】:B
【解析】:A错误在于“知道或应当知道污染损害”时计算诉讼时效。环境污染不以主观上是
否存在过错和有毒排放物是否达标为免责要件
19、甲公司于4月11日信件方式向乙公司发出采购100吨钢材的要
约,4月14日,信件寄至乙。乙于5月1日寄出承诺信件,5月8日,
信件寄至甲,时逢其董事长旷工,5月9日,董事长知悉了该信内容,
遂于5月10日打电话告知乙收到承诺。问:该承诺何时生效?承诺期限
从何时开始计算?()
A、5月1日4月11日
B、5月8日4月11日
C、5月9日4月14日
D、5月10日4月14日
【参考答案】:B
11
【解析】:(1)《合同法》第26条第1款规定,承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知
的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。以信件的方式承诺,该信件到达时为生效
的时间。因此,5月8日送达是指受送人处于可接收的状态,不等于受送达人已经看到了承诺通知。
送达到相对人的营业所、住所或者其信箱,都是送达的完成,或者是送达的终点。因此,该承诺应于
5月8日生效。
(2)《合同法》第24条规定,要约以信件或者电报作出的,
承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件
未载明日期的,自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电
话、传真等快速通讯方式作出的,承诺期限自要约到达受要约
人时开始计算。因此,承诺期限应以4月11日开始。
(3)综上所述,B项正确。
20、中国大陆某公司与香港某公司因某一建筑工程承包合同发生争
议,双方约定提交中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁。对此案仲裁
庭的审理方式为:。
A、不能开庭进行审理
B、公开开庭审理
C、公开开庭审理,但双方当事人要求不公开审理的,由仲裁庭作出
决定
D、不公开开庭审理,但双方当事人要求公开审理的,由仲裁庭作出
决定
【参考答案】:D
【解析】:考查仲裁的审理方式。《仲裁法》第40条规定:仲裁不公开进行。当事人协议公
开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外。因此,D项正确。
[干扰项剖析]
仲裁应当开庭进行,参见《仲裁法》第39条规定。但是否公开,一
般可由当事人决定,涉及国家秘密的不能公开进行。
[相关知识点记忆诀窍]
12
仲裁一般不公开,而民事诉讼一般公开,二者正好相反。
21、依据我国《继承法》的相关规定,口头遗嘱属于。
A、要式民事法律行为
B、不要式民事法律行为
C、要物民事法律行为
D、附条件民事法律行为
【参考答案】:A
【解析】:要式民事法律行为,是指必须采用某种特定的形式才能成立的民事法律行为;不要
式民事法律行为,是指法律没有规定特定形式而允许当事人选择约定形式的民事法律行为。《继承法》
第17条第5款规定:“遗嘱人在危急情况下,可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在
场见证。危急情况解除后,遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的,所立的口头遗嘱无效。”据此,
选项A应选。要物民事法律行为,是指不仅要求双方当事人意思表示一致,而且要交付实物才能成立
的法律行为。遗嘱属于单方行为,其成立也谈不上交付遗产,据此排除选项C。口头遗嘱的生效以立
遗嘱人死亡为前提,属于附期限民事法律行为,并非附条件民事法律行为。据此排除选项D。
22、一般情况下,下列不能引起必要共同诉讼的是:
A、李某驾车不慎将停在路边的汪某和张某丙共同拥有的一辆宝马撞
毁,张某遂向人民法院起诉李某请求其赔偿损失
B、兴隆贸易公司借用新兴机械厂的合同专用章与万达商场签订一份
购销合同,后兴隆贸易公司因未能履约而被万达商场诉至人民法院
C、甲公司生产销售的一种食品质量不合格,给许多消费者造成了损
害,消费者起诉请求赔偿
D、甲、乙、丙三人合伙开了一个大型坂店,因与丁公司发生债务纠
纷,该饭店遂向人民法院起诉丁公司
【参考答案】:C
【解析】:《民诉意见》第56条规定:“共有财产权受到他人侵害,部分共有权人起诉的,
其他共有权人应当列为共同诉讼人。”A选项中,汽车是汪某和张某的共有财产,对于共有财产的侵
权,汪某和张某是共同诉讼人。A选项不应当选。《民诉意见》第52条规定:“借用业务介绍信、
合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的,出借单位和借用人为共同诉讼人。”B选项中的贸
13
易公司和机械厂就是这种情,能够引起必要共同诉讼。B选项不应当选。C选项中,消费者因为同一
个事实,对甲公司提起诉讼,其讼诉标的是同一种类,而不是同一个,所以只是普通共同诉讼。所以,
C选项的情形一般不能引起必要共同诉讼,应当选。《民诉意见》第47条规定:“个人合伙的全体
合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的,应在法律文书中注明登记的字号。
全体合伙人可以推选代表人;被推选的代表人,应由全体合伙人出具推选书。”D选项中,甲乙丙三
人合伙开了一家酒店,与丁发生债务纠纷,甲、乙、丙是共同诉讼人,能够引起必要共同诉讼。D选
项不应当选。
23、我国担保法对于不动产抵押登记效力采用什么原则?
A、登记生效主义
B、登记对抗主义
C、意思自治
D、意思表示一致即生效
【参考答案】:A
【解析】:见《担保法》第41条、第42条。
24、甲乙丙丁合伙开了一家美容店,经营期间,戊向人民法院起诉
要求甲乙丙丁承担违约责任。一审判决甲乙丙丁承担违约责任,四被告
分别承担25%。甲对人民法院判决戊胜诉以及其承担的份额不服,向人
民法院提起上诉。下列关于本案上诉人和被上诉人地位的说法正确的是:
A、甲是上诉人,乙丙丁是被上诉人
B、甲是上诉人,乙丙丁和戊是被上诉人
C、甲乙丙丁是上诉人,戊是被上诉人
D、甲是上诉人,乙丙丁是被上诉人,戊是第三人
【参考答案】:B
【解析】:《民诉意见》第177条第(三)项的规定:“必要共同诉讼人中的一人或者部分人
提出上诉的,该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人权利义务承担有意见的,未提出上诉的其他当
事人均是被上诉人。”本题甲对人民法院判决戊胜诉和违约责任的分担不服,因此甲是上诉人,乙丙
丁和戊是被上诉人,所以ACD选项错误,B选项正确。
14
25、福某与保险公司于2001年11月15日签订了一份财产保险合同,
并约定保险费分两次交纳,福某首期交了8000元,2002年1月15日福
某突然不想再投保了,于是向保险公司提出解除合同的要求,下列有关
后果的叙述哪项是正确的?
A、保险公司不退回保险费,只退回必要的手续费
B、保险公司退回保险费,不退回必要的手续费
C、退回保险费
D、保险公司退回保险费,仅福某应承担相应的违约责任
【参考答案】:B
【解析】:《保险法》第57,58条。
26、依我国海商法的规定,以同一船舶为标的的债权的受偿顺序应是
下列哪一项:
A、A船舶留置权、船舶抵押权、船舶优先权
B、B船舶优先权、船舶抵押权、船舶留置权
C、C船舶优先权、船舶留置权、船舶抵押权
D、D船舶抵押权、船舶留置权、船舶优先权
【参考答案】:C
【解析】:评析:参见《海商法》第25条:船舶优先权先于船舶留置权受偿,船舶抵押权后
于船舶留置权受偿。前款所称船舶留置权,是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同时,可以留
置所占有的船舶,以保证造船费用或者修船费用得以偿还的权利。船舶留置权在造船人、修船人不再
占有所造或者所修的船舶时消灭。
27、青山市一家养鸭专业户韩建养的鸭于2000年4月开始出现拉稀、
消瘦等症状,5月就有100多只鸭死亡,到6、7月份死鸭数量逐渐增加,
韩健买了很多药都没能遏制鸭死,至2000年8月,韩健共死鸭500多只,
购鸭苗和饲料等直接经济损失20000元,如果鸭长成,则每只按市场价
可卖10元。韩健不得不停止养鸭。韩健多方调查,发现邻近的紫方化肥
15
厂最新生产了化肥品种,其工业废料违规倾倒在鸭厂附近的河中,韩健
认为是化肥厂的废料污染了河水,导致他养的鸭饮水中毒而死,因此,
韩健于2002年10月把紫方化肥厂诉至法院。则以下说法正确的是:
A、韩健应当证明他的死鸭与紫方化肥厂的污染存在因果关系
B、如果法院判决化肥厂赔偿韩健,赔偿数额应当是25000元,包括
韩健的可得利润
C、紫方化肥厂可以通过证明自己遵守了国家环境保护法律法规,且
没有进行污染物排放为理由进行抗辩
D、法院不会支持韩健的诉讼请求,因为已经过了2年的诉讼时效
【参考答案】:B
【解析】:《侵权责任法》第66条规定,因污染环境发生纠纷,污染者应当就法律规定的不
承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。可见,应由化肥厂
就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任,A选项说法错误。损害赔偿应当包括可得利
益的损失,故B选项正确。《侵权责任法》第65条规定,因污染环境造成损害的,污染者应当承担
侵权责任。可见,环境污染责任是无过错责任,无论化肥厂是否遵守法规,只要造成损害都应当承担
责任,C选项说法错误。《环境保护法》第42条规定,因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为
三年,从当事人知道或者应当知道受到污染损害时起计算。因此,韩健的诉讼请求未过诉讼时效,D
选项说法错误。
28、李某,12岁,系某校在学学生。因与同班同学许某常发生纠纷,
遂怀恨在心,寻机报复。李某的表哥冯某(十九岁)提出帮助李某。一日,
李某约许某解决他们之间的纠纷。抓扯中,冯某趁许某不注意,绊倒许
某。李某遂将许某按倒在地上,将其打伤。经住院治疗,花去医药费若
干。以下对于责任承担说法正确的是:O
A、李某应承担主要责任冯某应承担次要责任
B、李某与冯某共同连带承担对许某的损害赔偿责任
C、冯某应承担主要责任,李某应承担次要责任
D、冯某承担损害赔偿责任,李某不承担责任
【参考答案】:C
16
【解析】:民通意见148条:教唆、帮助他人实施侵权行为的人,为共同侵权人,应当承担连
带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人,为侵权人,应当承担民事责任。教唆、
帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人,为共同侵权人,应当承担主要民事责任。
29、朱某因婚外恋产生杀害妻子李某之念。某日晨,朱在给李某炸
油饼时投放了可以致死的“毒鼠强”。朱某为防止其6岁的儿子吃饼中
毒,将其子送到幼儿园,并嘱咐其子等他来接。不料李某当日提前下班
后将其子接回,并与其子一起吃油饼。朱某得知后,赶忙回到家中,其
妻、子已中毒身亡。关于本案,下列哪一说法是正确的?O
A、朱某对其妻、子的死亡具有直接故意
B、朱某对其子的死亡具有间接故意
C、朱某对其子的死亡具有过失
D、朱某对其子的死亡属于意外事件
【参考答案】:C
【考点】犯罪故意与犯罪过失的认定
【解析】朱某为防止其6岁的儿子中毒,将其送到幼儿园,并嘱咐其子等他来接,都表明了他
不希望儿子中毒,因此不具有直接故意和放任危害结果发生的间接故意。朱某以为将其子送到幼儿园
就能避免危害结果的发生,意志因素是不希望危害结果发生,应当认定为过于自信的过失。
30、根据《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事
判决的补充规定》,下列说法正确的是:
A、该《补充规定》适用于申请认可台湾地区有关法院民事判决、裁
定、调解书、支付令的情形,但不适用于申请认可台湾地区仲裁机构裁
决的情形
B、申请认可台湾地区有关法院民事判决的案件,应根据案件的不同
类型,由相关民事审判庭的审判人员组成合议庭进行审理
C、申请人向两个以上有管辖权的中级人民法院申请认可的,由其共
同的上级人民法院决定由哪一中级人民法院管辖
17
D、申请人向被执行财产所在地中级人民法院申请认可时,可以提供
被执行财产存在的相关证据
【参考答案】:B
【解析】:《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定》第2条
规定:”申请认可的台湾地区有关法院民事判决,包括对商事、知识产权、海事等民事纠纷案件作出
的判决。申请认可台湾地区有关法院民事裁定、调解书、支付令,以及台湾地区仲裁机构裁决的,适
用《规定》和本补充规定。”故A选项错误。第7条规定:“申请认可台湾地区有关法院民事判决的
案件,应根据案件的不同类型,由相关民事审判庭的审判人员组成合议庭进行审理。”故B选项正确。
第3条第1款规定:“申请人向两个以上有管辖权的中级人民法院申请认可的,由最先立案的中级人
民法院管辖。”故C选项错误。第3条第2款规定:”申请人向被执行财产所在地中级人民法院申请
认可的,应当提供被执行财产存在的相关证据。”故D选项错误。本题的应选项为B。
31、被取保候审的犯罪嫌疑人王某在取保候审期问有下列一些行为,
其中哪些不属于违反刑事诉讼法规定的行为()
A、王某未经执行机关批准离开所居住市,到邻市购买电器但当天即
返回
B、王某未经执行机关批准会见多年未见的朋友
C、经传讯,王某未及时到案
D、王某在取保候审期间私自会见证人并威胁其不准作证
【参考答案】:B
【解析】本题考查被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人的行为合法否。
《刑事诉讼法》第56条规定:”被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人
应当遵守以下规定:(一)未经执行机关批准不得离开所居住的市县;
(二)在传讯的时候及时到案;(三)不得以任何形式干扰证人作证;
(四)不得毁灭、伪造证据或者串供。被取保候审的犯罪嫌疑人、被告
人违反前款规定,已交纳保证金的,没收保证金,并且区别情形,责令
犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人或者监视
居住、予以逮捕。犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反前款规定
的,取保候审结束的时候,应当退还保证金。”选项B是被监视居住的
18
犯罪嫌疑人不得为之行为,而不是被取保候审的犯罪嫌疑人的禁止行为,
故依题意当选。
32、在一份撤销实用新型专利权的请求书中,列举了以下几项理由,
其中哪一项符合专利法的规定?
A、不属于专利法所称的发明创造
B、说明书公开不充分,权利要求得不到说明书的支持
C、与申请日以前已有的技术相比没有实质性的特点和进步
D、侵犯了请求人的专利申请权
【参考答案】:C
【解析】:本题考撤销实用新型专利权的理由。
《专利法》在第二次修正之前一直区分了专利权的撤销与宣告无效,
其各自理由亦作相应区分,根据旧法,只有C项符合条件。但此后一律
统称为“宣告无效”。新的《专利法实施细则》第64条第2款规定:
“前款所称无效宣告请求的理由,是指被授予专利的发明创造不符合
《专利法》第22条、第23条、第26条第3款、第4款、第32条或者
本细则第2条、第13条第1款、第20条第1款、第21条第2款的规定,
或者属于《专利法》第5条、第25条的规定,或者依照《专利法》第9
条规定不能取得专利权。”据此,本题
A、B、C皆为宣告无效事由。
33、在诉讼中原告向法院申请财产保全后,下列情况中法院不应当
解除保全的是:
A、被告向人民法院提供担保的
B、被告在诉讼过程中出走,下落不明的
C、被告提出复议意见并经法院同意的
D、原告在财产保全期撤回申请,人民法院同意其撤回申请
19
【参考答案】:B
【解析】:《民事诉讼法》第95条规定:”被申请人提供担保的,人民法院应当解除财产保
全。”所以A选项的情形应当解除财产保全,不应当选。被告下落不明,并不是撤销财产保全的事由,
财产保全是为了保证判决能够执行,跟被告人去向无关。所以,B选项的情形,不应当撤销财产保全,
应当选。《民诉意见》第110条规定:”对当事人不服财产保全、先予执行裁定提出的复议申请,人
民法院应及时审查。裁定正确的,通知驳回当事人的申请;裁定不当的,作出新的裁定变更或者撤销
原裁定。”所以,C选项的情形应当裁定变更或者撤销,所以应当解除财产保全,不应当选。原告在
财产保全期撤回申请,人民法院同意其撤回申请,这就说明没有了财产保全的必要,所以,人民法院
应当解除保全。所以,D选项不应当选。
34、下列关于法律规避的表述中,哪一项是正确的?
A、法律规避是一种排斥或限制外国法适用的手段,因此它可能由于
当事人的行为而产生,也可能由于法院对于内国冲突规范的识别行为而
产生
B、被当事人规避的法律可能是内国法,也可能是外国法,包括实体
规范、程序规范和冲突规范
C、根据我国的法律规定和司法实践,规避我国法律的行为无效,规
避外国法律的行为,其效力根据具体情况确定
D、根据我国的法律规定和司法实践,规避法律的行为本质上是一种
欺诈行为,因此是无效的,无论当事人规避的是内国法还是外国法
【参考答案】:C
【解析】:法律规避又称“法律欺诈”,是指涉外民事法律关系当事人为了实现利己的目的,
故意改变构成法院地国冲突规范连结点的具体事实,以避开本应适用的对其不利的准据法,而使对其
有利的法律得以适用的行为。构成国际私法的法律规避,应具备下列要件:(1)当事人主观上必须
有规避法律的故意;(2)被当事人规避的法律必须是内国冲突规范所援引应当适用的某国实体法,
而且是有关强行性或禁止性法规而非任意性法规;(3)法律规避必须是通过改变构成冲突规范连结
点的具体事实来实现的;(4)法律规避必须是既遂的,即在客观上已经形成了法律规避的事实,当
事人所希望的那个实体法得到适用,当事人的行为只有同时具备了上述四个要件,才构成了冲突法上
的法律规避行为。其中,当事人有意改变或制造某种连接点的行为,则是法律规避成立的基本要件和
重要特征。我国坚持规避内国法无效原则。当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为,不发生
适用外国法的效力。我国对于实践中规避外国法的行为,则依具体情况而定,若是被规避的外国法本
身就与法院地国的公共秩序相违背,则这种法律规避行为应视为有效,如果规避的是外国法中正当合
理的规定,则规避行为无效。
20
35、当冲突规范所援引的外国法的内容依照法律规定的方法仍不能
查明时,我国法院通常的做法是什么?O
A、驳回起诉
B、适用我国法律
C、适用同本应适用的外国法相近似或类似的其他国家的法律
D、适用一般法理
【参考答案】:B
【解析】:我国没有明确法律规定,但B项是我国法院在实践中的做法
36、顺发房地产公司从某市政府以出让方式获得市郊一块土地使用
权进行房地产开发。出让合同中规定,顺发公司应至迟于2007年10月
10日破土动工,对该土地进行开发。由于房地产市场行情下跌,公司领
导于2007年9月决定暂停该房地产开发项目,对房地产市场采取观望态
度,2009年12月,顺发公司以缺乏资金为由,请求将土地使用权转让
给恒顺土地综合开发公司用于修建高尔夫球场。下列说法中不正确的是:
A、市政府可以收回该土地使用权,但应给予相应补偿
B、市人民政府可无偿收回该土地使用权
C、恒顺公司若取得该土地使用权用于修建高尔夫球场,必须取得市
政府城市规划行政主管部门的同意
D、恒顺公司若取得该土地使用权用于修建高尔夫球场,必须相应调
整土地使用权出让金
【参考答案】:A
【解析】:《城市房地产管理法》第26条规定,以出让方式取得土地使用权进行房地产开发
的,必须按照土地使用权出让合同约定的土地用途、动工开发期限开发土地。超过出让合同约定的动
工开发日期满一年未动工开发的,可以征收相当于土地使用权出让金百分之二十以下的土地闲置费;
满二年未动工开发的,可以无偿收回土地使用权;但是,因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为
或者动工开发必需的前期工作造成动工开发迟延的除外。本题中,已经期满超过两年,市政府可以无
偿收回该土地使用权,故A选项错误,当选,B选项正确,不当选。第18条规定,土地使用者需要
改变土地使用权出让合同约定的土地用途的,必须取得出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部
21
门的同意,签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同,相应调整土地使用
权出让金。因此CD选项正确,不当选。
37、王某在上海设立了某个人独资企业,并打算在苏州设立分支机
构,分支机构的工商登记应当如何进行?()
A、王某仅需在上海申请登记
B、王某仅需在苏州申请登记
C、在苏州经核准登记后,应将登记情况报该分支机构隶属的个人独
资企业的登记机关备案
D、在上海经核准登记后,应将登记情况报该分支机构所在的登记机
关备案
【参考答案】:C
【解析】:依《个人独资企业法》第14条的规定,个人独资企业设立分支机构,应当由投资
人或其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记,领取营业执照。分支机构经核准登记后,
应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。
38、关于法定代理人对法院一审判决、裁定的上诉权,下列哪一说
法是错误的?
A、自诉人高某的法定代理人有独立上诉权
B、被告人李某的法定代理人有独立上诉权
C、被害人方某的法定代理人有独立上诉权
D、附带民事诉讼当事人吴某的法定代理人对附带民事部分有独立上
诉权
【参考答案】:C
39、2009年1月,甲(1993年4月生)因抢劫罪被判处有期徒刑1
年。20n年3月20日,甲以特别残忍手段故意杀人后逃跑,6月被抓获。
关于本案,下列哪一选项是正确的?
A、根据从旧兼从轻原则,本案不适用《刑法修正案(A)》
22
B、对甲故意杀人的行为,应当从轻或者减轻处罚
C、甲在审判时已满18周岁,可以适用死刑
D、甲构成累犯,应当从重处罚
【参考答案】:B
40、李某、夏某与韩某是某普通合伙企业的合伙人,李某是合伙企
业事务执行人,李某擅自与合伙企业进行交易,收益1万元,下列说法
正确的是:()
A、李某与合伙企业的交易行为是有效行为,收益归合伙企业所有
B、李某与合伙企业的交易行为是效力待定行为,夏某与韩某有权追
认
C、李某与合伙企业的交易行为是可撤销行为,夏某与韩某有权申请
法院或者仲裁机构撤销
D、李某与合伙企业的交易行为无效,应恢复原状
【参考答案】:A
【解析】:《合伙企业法》第99条规定,合伙人违反本法规定或者合伙协议的约定,从事与
本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易的,该收益归合伙企业所有;给合伙企业或者其
他合伙人造成损失的,依法承担赔偿责任。因此A选项正确。
二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,
有两个或两个以上的符合题意)。
2、下列有关债权的表述不正确的是:
A、债权的内容指的就是请求权
B、同一个标的物上可以成立内容相同的数个债权,并且相互间是平
等的,在效力上也不存在排他性和优先性
C、债权可以是永久性权利
D、债权人可以向债务人以外的第三人主张权利
23
【参考答案】:A,C,D
【解析】:债权是债权人享有的请求债务人为特定行为(给付)的权利。债权的特征包括四个,
首先债权是请求权,但是债权并不等于请求权,债权的内容除请求权外,还包括受领、选择、解除等
内容。债权的典型特征是相对权,即债权人只能向特定的债务人主张权利,对于债务人以外的第三人,
债权人不得主张权利。债权的第三个特征即体现为债权具有相容性和平等性,是指同一个标的物上可
以成立内容相同的数个债权,并且相互间是平等的,在效力上也不存在排他性和优先性。债权的最后
一个特征是债权是有期限权利,而不像所有权是永久性权利。故ACD说法错误,当选。B说法正确,
不当选。
3、某影楼与甲约定:“影楼为甲免费拍写真集,甲允许影楼使用其
中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后甲发现自己的照片被用在一种性
药品广告上。经查,制药公司是从该影楼花500元买到该照片的。下列
说法哪些是正确的?O
A、某影楼侵害了甲的肖像权
B、某影楼享有甲写真照片的版权
C、某影楼的行为构成违约
D、制药公司的行为侵害了甲的隐私权
【参考答案】A,B,C
【考点】肖像权
【解析】首先,甲与某影楼签订了由该影楼为其拍摄写真集的加工承揽合同,但是,影楼在超
出合同约定的适用范围之外,也未经甲同意的情况下擅自将甲的照片卖给某制药公司做广告,已经违
反了合同的约定,应承担违约责任,选项c正确。其次。关于影楼对该写真集的著作权。根据著作权
法的规定,著作权属于创作作品的人,对同一摄影作品,著作权可以与其他权利同时存在,但著作权
人行使著作权不得侵犯该作品上存在的其他权利。因此,影楼享有著作权,选项B正确。但其擅自将
其中的一张照片转让给制药公司做性药品广告则侵犯了甲的肖像权,选项A正确。同时,虽然公司未
经甲同意,将其照片使用在性药品的广告上,侵犯了甲的肖像权,但并不构成对隐私权的侵犯,选项
D错误。
4、下列关于合同解除的哪些说法是正确的?
A、委托人或者受托人都可以随时解除委托合同
B、不定期租赁合同的双方当事人可以随时解除合同
C、承揽合同中的定作人可以随时解除合同
24
D、在承运人将货物交付收货人之前,托运人可以解除运输合同
【参考答案】A,B,C,D
5、甲、乙共同完成一项空调变频装置的发明创造,现甲、乙二人就
该项发明的专利申请权的归属及行使产生了纠纷,下列判断中正确的有:
O
A、如果甲不同意申请专利,乙不能独自申请
B、如果甲放弃其专利申请权,乙可以单独申请,但取得专利后,甲
有免费使用的权利
C、如果甲不同意申请专利,乙可以自行申请
D、如果甲准备转让其专利申请权,乙在同等条件下有优先受让的权
利
【参考答案】A,B,D
【解析】依据《合同法》第340条,合作开发的当事人一方不同意申请专利另一方不得申请,
一方放弃共有的专利申请权的另一方可单独申请,放弃的一方可以免费实施。一方转让共有专利申请
权的,另一方以同等条件优先受让。
6、对于下列哪些起诉,法院应当裁定不予受理或裁定驳回起诉?
()O
A、甲起诉乙支付拖欠的货款3万元,但已超过诉讼时效
B、甲公司起诉乙公司支付房租20万,但乙公司已被吊销营业执照
C、甲起诉乙离婚,诉讼过程中撤诉,两个月后甲再次起诉离婚,但
没有提出新情况、新理由
D、甲、乙曾同居数年,乙曾经书面允诺送甲一辆价值10万元以上
的汽车,但一直未履行承诺,甲起诉乙请求给付汽车
【参考答案】B,C
【解析】正确解答该题的关键在于对不予受理与驳回起诉适用的理解。根据《民诉意见》第
139条的规定,不予受理与驳回起诉适用的条件均是起诉不符合受理条件,即不符合民事诉讼法第
25
108条关于起诉的条件,只是适用的诉讼阶段不同,不予受理适用于审查起诉阶段,而驳回起诉则适
用于法院受理案件以后。因此,选项B与C符合本题的要求。关于A项,虽然已过诉讼时效,但甲的
实体权利仍在,只要符合《民事诉讼法》第108条的条件,法院就必须受理,受理后查明无中止、中
断等情况的,判决驳回原告的诉讼请求而不是裁定驳回起诉。所以,A项不符合题意。D项中甲乙之
间的赠与合同是合法有效的,起诉符合条件,法院应当受理。所以也不符合题意。
7、下列是四名执业律师关于破产程序的表述,其中正确的是O
A、张律师:我国现行《企业破产法》适用于商业银行、证券公司、
保险公司等金融机构
B、杨律师:破产案件由债务人住所地人民法院管辖
C、韩律师:企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部
债务或者明显缺乏清偿能力的,依照《企业破产法》进行重整
D、陈律师:企业破产程序中受理法院一律采用裁定的形式对实体和
程序问题作出裁判,且一律不准上诉
【参考答案】A,B
【解析】《企业破产法》第134条规定:“商业银行、证券公司、保险公司等金融机构有本法
第二条规定情形的,国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清
算的申请。”故A正确。
《企业破产法》第3条规定:”破产案件由债务人住所地人民法院
管辖。”故B正确。
《企业破产法》第2条规定:“企业法人不能清偿到期债务,并且
资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理
债务。企业法人有前款规定情形,或者有明显丧失清偿能力可能的,可
以依照本法规定进行重整。”题干的表述混淆了清理债务和进行重整的
原因,故C错误。
企业破产程序是民事特别程序,在破产案件中,法院对程序和实体
问题作出的裁判,一律采用裁定的形式,如受理或者驳回破产申请的裁
定,破产宣告的裁定,破产财产分配的裁定等。上述法院作出的裁定,
一律不准上诉,但是驳回破产申请的裁定除外。故D错误。本题应选AB。
8、关于再审程序的说法,下列哪些选项是正确的?()o
26
A、在再审中,当事人提出新的
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