XXXX企业法律顾问实务面授强化班讲义

/前言辅导总思路：紧扣2012教材，找出“题眼〞即常考点；结合具体典型例题讲解、揭示考试的出题思路，培养应试思维、训练应试能力；第一章企业法律参谋制度与法律风险防范机制考情分析本章主要介绍企业法律参谋、总法律参谋制度概念，特征和职责及企业法律风险防范机制，在考试中需要记忆的知识点比较多。在近三年的考试中，本章的平均分值在10分左右，题型主要是单项选择题、多项选择题。第一节企业法律参谋制度概述一、企业法律参谋制度的开展历程（一）企业法律参谋制度的初创1、1955年起草的《国务院法制局关于法律室任务职责和组织方法的报告》及《中华人民共和国国务院批转“关于法律室任务职责和组织方法的报告〞的通知》明确了一系列重要问题，是我国企业法律参谋制度诞生的重要标志（P1）。2、我国的企业法律参谋制度在20世纪50年代中期诞生（P2）。11（二）企业法律参谋制度的恢复1、1979年，中国技术进出口公司设立法律处；1980年，武汉钢铁公司设立法律参谋处。这些企业成为促进企业法律参谋制度恢复的先锋，在全国企业中起到了示范和标杆的作用（P2）。082、法律人才是企业法制建设的关键。企业急需法律人才，而20世纪80年代中期企业法律人才非常紧缺（P3）。【例题•单项选择题】改革开放以后，我国第一个设立企业法律参谋机构的公司是()。A、武汉钢铁公司B、中国技术进出口公司C、中国铁路工程总公司D、中国石油天然气总公司答案：B（三）企业法律参谋制度的开展1、1986年公布实施的《全民所有制工业企业厂长工作条例》对确立企业法律参谋的地位起到了决定性的作用。国家第一次以行政法规的形式确立了企业法律参谋的地位，他们与副厂长及“三总师〞并列，在厂长的领导下进行工作，对厂长负责。《条例》的公布和实施，有力地推动了企业法律参谋制度的快速开展（P3）。060710【例题•单项选择题】我国第一部确立企业法律参谋地位的行政法规是()。（2010年）A、《全民所有制工业企业厂长工作条例》B、《公私合营工业企业暂行条例》C、《企业法律参谋管理方法》D、企业国有资产监督管理暂行条例》答案：A2、1988年4月13日第七届全国人民代表大会第一次会议通过的《中华人民共和国全民所有制工业企业法》(以下简称《企业法》)，《企业法》的公布实施，是企业法律制度的一大突破（P3）。3、近年来，中央企业围绕改革开展目标任务，全面推行“两个体系〞，初步实现了“三个转变〞目标（P4）。提示：“两个体系〞是：（1）以《企业国有资产法》和《企业国有资产监督管理暂行条例》为依据，初步建立了企业国有资产监督管理法规体系；（2）是以企业法制建设三年目标为导向，指导推动中央企业建立健全企业总法律参谋制度和设立法律事务机构。“三个转变〞是：（1）中央企业法律参谋工作由政府部门引导转向了由出资人推进；（2）中央企业法律参谋工作重点由事后补救转向了事前防范和事中控制，企业法律风险防范机制正在逐步建立和完善；（3）中央企业法律参谋工作内容由事务型转向了管理型。（四）现代企业法律参谋制度的探索与标准1、世界范围内最早在企业内部设置专职法律工作人员的，当数美国新泽西州的美孚石油公司，设置时间是1882年。这项制度自产生至今已历经100多年的开展过程（P4）。060710【例题•单项选择题】世界范围内最早在企业内部设置专职法律工作人员的公司是()。A、德国西门子公司B、美国通用电气公司C、美国美孚石油公司D、法国阿尔卡特公司答案：C2、到20世纪七八十年代，兴旺国家的企业法律参谋制度进入了成熟期，现代企业法律参谋制度得以逐步建立（P4）。3、截至2011年6月底，中央企业全系统专职法律参谋到达14185人。中国石油、中国石化全系统专职法律参谋均在1000人以上（P5）。4、1993年召开的党的十四届三中全会，明确提出了建立现代企业制度的要求，并将此作为国有企业的改革方向（P5）。5、1997年5月3日，原国家经贸委发布了《企业法律参谋管理方法》（P5）。096、2008年4月29日，国有资产监督管理委员会公布了《国有企业法律参谋职业岗位等级资格评审管理暂行方法》。（P5）7、原国家经贸委、中央组织部、原中央企业工委、原中央金融工委、人事部、司法部、国务院法制办等七部委于2002年7月18日联合下发了《关于在国家重点企业开展企业总法律参谋制度试点工作的指导意见》，决定在全国开展企业总法律参谋制度试点工作（P6）。8、国务院国资委于2004年5月公布了《国有企业法律参谋管理方法》，自2004年6月1日起施行；《国有企业法律参谋管理方法》明确规定国有大型企业设置企业总法律参谋。（P6）0608提示：（1）2003年5月13日国务院第8次常务会议通过，并于5月27日公布施行了《企业国有资产监督管理暂行条例》。该条例第36条规定，国有及国有控股企业应当加强内部监督和风险控制，依照国家有关规定建立健全财务、审计、企业法律参谋和职工民主监督等制度。（2）这是国务院继公布《厂长工作条例》之后在行政法规中再次明确企业法律参谋制度并将其定位于企业内部监督和风险控制制度。【例题•多项选择题】以下法律法规对企业法律参谋做出相关规定的有()。（2009年）A、《企业国有资产监督管理暂行条例》B、《全民所有制工业企业法》C、《全民所有制工业企业厂长工作条例》D、《经济合同法》答案：AC二、企业法律参谋制度（一）企业法律参谋制度的概念（P6）1、标准对象是企业内部专职从事企业法律事务工作的人员；2、是现代企业制度的有机组成局部；3、是目前我国法律职业制度的一项重要内容。（二）企业法律参谋制度的根本内容（P7）061、企业法律参谋人力资源管理制度；企业法律参谋人力资源管理制度应包括企业法律参谋、企业总法律参谋人才的选聘和解聘、执业资格的取得、注册备案管理、培训和教育、鼓励和约束等具体内容。2、企业法律参谋组织制度；企业法律参谋组织制度应包括主管机构、协会管理、法律事务机构设置、总法律参谋和责任制等内容。3、企业法律参谋工作制度。企业法律参谋工作制度应包括企业法律参谋从事各种法律事务工作的从业标准、岗位职责、工作流程、执业保障和工作评议等。【例题•多项选择题】以下属于企业法律参谋制度根本内容的是（）。A、企业法律参谋人力资源管理制度B、企业法律参谋退休制度C、企业法律参谋组织制度D、企业法律参谋工作制度答案：ACD（三）企业法律参谋协会1、企业法律参谋协会的特征（P8）（1）企业法律参谋协会是依法成立的社会团体法人；（2）由企业法律参谋自愿参加；（3）是企业法律参谋为实现共同意愿按章程开展活动的行业自律组织；（4）具有非营利性。2、企业法律参谋协会的分类（P8）（1）全国性法律参谋协会和地方性企业法律参谋协会。（2）行业性企业法律参谋协会和一般性企业法律参谋协会。提示：2003年年底成立的国防科技工业企业法律参谋协会就是行业性企业法律参谋协会。3、企业法律参谋协会会员（1）会员类型：包括团体会员和个人会员。提示：国家机关不能参加企业法律协会。（2）参加协会采取自愿原则。4、企业法律参谋协会业务范围（P9）(1)保障企业法律参谋依法执业，维护企业法律参谋的合法权益；(2)总结、交流企业法制建设和企业法律参谋工作经验；(3)为业务主管单位提供法律和政策咨询；(4)受有关部门委托，组织企业法律参谋执业资格考试(培训)；(5)组织企业法律参谋业务培训和职业道德教育，配合企业对职工进行法制宣传教育；(6)指导和监督企业法律顾间处理企业法律事务；(7)接受企业委托，协调企业问的经济纠纷；(8)调解企业法律参谋执业活动中发生的纠纷；(9)组织企业法律参谋开展对外交流和合作；(10)组织和开展企业法律参谋制度专题研究。5、全球企业法律参谋协会（ACC）简介（P9）（1）全球企业法律参谋协会(简称ACC；国际律师协会，简称IBA)，ACC是全球企业法律参谋的自律性组织，总部设在美国华盛顿，成立于1982年。Acc的主要工作是向企业法律参谋提供教育培训等效劳，为企业法律参谋提供法律资源库，创造国际交流平台，促进企业法律参谋之间的横向交流，维护企业法律参谋及本企业的合法权益。（2）ACC的组织结构ACC由企业总法律参谋组成的董事会管理，董事会对组织的战略开展方向负责。主要由5个部门组成：=1\*GB3①教育部；=2\*GB3②资源部；=3\*GB3③维权部；=4\*GB3④会员部；=5\*GB3⑤网络部。（3）ACC年会ACC每年召开一次年会，2004年年会是ACC历史上规模最大的；应ACC的邀请，国务院国资委组织中国石油化工集团公司、中国中化集团公司、中国通用技术(集团)控股有限责任公司和中国铁路工程总公司，赴美国参加了全球企业法律参谋协会2004年年会。05三、企业法律参谋（一）企业法律参谋的特征（P10）1、企业法律参谋是企业内部专业人员；2、企业法律参谋是从事本企业法律事务工作的人员；3、企业法律参谋只从事与本企业生产经营和管理活动相关的法律事务。提示：原国家经贸委1997制定《企业法律参谋管理方法》明确界定“企业法律参谋〞概念。（二）企业法律参谋的任职条件（P11）101、企业法律参谋的任职形式要件（1）担任企业法律参谋，要通过全国企业法律参谋执业资格考试，成绩合格，取得国家人力资源和社会保障部、国务院国资委、司法部共同颁发的企业法律参谋执业资格证书。（2）担任企业法律参谋，要由企业聘任。（3）必须经过注册备案机关的注册备案。注册备案的有效期为2年，有效期满后需要重新进行注册备案。092、实质要件：应当是专门从事企业法律事务工作的企业内部专业人员。【例题•多项选择题】企业法律参谋的任职条件有()。（2010年）A、具有企业法律参谋执业资格B、具有中级以上专业技术职称C、经注册备案机关注册备案D、具有大学本科以上学历答案：AC（三）企业法律参谋管理体制国务院国资委和各省级国资委或有关省级经贸委(经委)为企业法律参谋注册备案的工作机关（P11）。（四）企业法律参谋的任务和工作原则1、企业法律参谋的任务（P12）06（1）促进企业依法经营管理；（2）防范企业法律风险，是企业法律参谋的直接任务；（3）维护企业合法权益，是企业法律参谋的根本任务。【例题•多项选择题】以下选项中，属于企业法律参谋任务的是（）。A、从事企业法律事务工作B、促进企业依法经营管理C、维护企业合法权益D、保证实现企业利润目标答案：BC2、企业法律参谋的工作原则（P12）（1）依法执业原则。（2）为本企业效劳原则。（3）以管理为主原则。提示：要实现以管理为主，就必须在工作中坚持以事前法律防范、事中法律控制为主、事后法律补救为辅原则。企业法律事务工作根本上可分为三类：事前防范型、事中控制型、事后补救型，前两类是企业法律参谋的重点。（五）企业法律参谋的权利和义务1、企业法律参谋的权利（P14）（1）对企业重大经营决策提出法律意见。（2）对损害企业合法权益、损害出资人合法权益和企业违反法律法规的行为，提出意见和建议。（3）根据工作需要查阅本企业有关文件、资料及财务报表、统计报表等。（4）办理企业法律事务时，依法向有关单位或个人调查、收集证据。（5）法律法规和企业领导人授予的其他权利。2、企业法律参谋的义务（P15）（1）遵守国家法律、法规，恪守职业道德。企业法律参谋应自觉遵守以下几个方面的职业道德：=1\*GB3①遵章守纪；=2\*GB3②老实守信；=3\*GB3③勤勉敬业；=4\*GB3④廉洁自律。（2）忠于职守，维护企业合法权益，为企业提供优质法律效劳。（3）对所提出的法律意见、起草的法律文件以及办理的其他法律事务的合法性负责。06（4）保守国家秘密和企业秘密。（5）法律、法规、规章和企业规定的应当履行的其他义务。（六）企业法律参谋专业技术等级制度（P16）2004年国务院国资委公布了《国有企业法律参谋管理方法》将企业法律参谋分为一级法律参谋、二级法律参谋、三级法律参谋。2008年国务院国资委公布了《国有企业法律参谋职业岗位等级资格评审管理暂行方法》(以下简称《暂行方法》)，2009年颁发了《关于贯彻实施(国有企业法律参谋职业岗位等级资格评审管理暂行方法)有关事项的通知》(以下简称《通知》)，建立了企业法律参谋的职业岗位等级制度，并标准了企业法律参谋职业岗位等级评审工作，真正解决了国有企业法律参谋的职业岗位等级问题。1、《暂行方法》和《通知》的根本内容（1）岗位等级评审工作的指导、监督、评审权限：=1\*GB3①《暂行方法》明确了国务院国资委负责指导、监督全国国有企业法律参谋职业岗位等级资格的评审工作，并负责指导中央企业一级法律参谋的评审；=2\*GB3②省级国资委负责指导、监督本地区国有企业法律参谋职业岗位等级资格评审工作，并负责指导本地区国有企业一级、二级、三级和助理法律参谋的评审工作；=3\*GB3③中央企业具有专业技术资格评审权的，负责本企业一级、二级、三级和助理法律参谋的评审工作；不具备相应专业技术资格评审权的中央企业，可委托国务院国资委，也可以委托企业所在地省级国资委进行评审。（2）评审工作原则上每年举行一次，具体时间可由各中央企业、省级国资委自行掌握。（3）《暂行方法》和《通知》的适用范围：=1\*GB3①国有企业法律参谋职业岗位等级资格评审和管理适用本方法，国有参股企业法律参谋职业岗位等级资格评审工作也可以参照执行。=2\*GB3②经系统外单位委托，省级国资委评审委员会可以接受系统外单位的企业法律参谋职业岗位等级资格评审工作。=3\*GB3③企业法律参谋职业岗位等级评审范围是：取得企业法律参谋执业资格，在企业从事法律事务工作的专业人员。提示：企业法律参谋离开所在企业到新的国有企业工作的，原评审的企业法律参谋职业岗位等级资格经新单位同意后仍然有效。（4）评审委员会一般由9—11人组成，设主任委员一人，副主任委员一人。评审委员会的组成应当包括法律、人力资源、企业管理等方面的专家，其中法律专家占人员总数的比例不得低于二分之一。（5）资格评审履行程序：=1\*GB3①个人申请；=2\*GB3②单位评议推荐；=3\*GB3③评审委员会评审；=4\*GB3④授予岗位等级资格；=5\*GB3⑤备案。（6）企业法律参谋职业岗位等级资格的划分与标准：岗位等级划分为三个等级。=1\*GB3①申请一级岗位等级资格的法律参谋应具备以下条件之一：具有本科以及本科以上学历，取得企业二级法律参谋职业岗位资格满5年；取得副高级专业技术职务5年以上，从事企业法律事务工作10年以上，并取得企业法律参谋执业资格满5年；取得正高级专业技术职务5年以上，并从事企业法律事务工作10年以上。提示：取得一级企业法律参谋职业岗位资格相当于正高级专业技术职务任职资格。11【例题•单项选择题】根据《国有企业法律参谋职业岗位等级资格评审管理暂行方法》，企业一级法律参谋职业岗位资格相当于（）。（2011）A．正高级专业技术职务任职资格B.副高级专业技术职务任职资格C.中级专业技术职务任职资格D.初级专业技术职务任职资格答案：A=2\*GB3②申请二级岗位等级资格的法律参谋应具备以下条件之一：本科以及本科以上学历，取得企业三级法律参谋职业岗位资格满5年；取得中级专业技术职务5年以上，从事企业法律事务工作10年以上，并取得企业法律参谋执业资格满2年；现任副高级专业技术职务以上，从事企业法律事务工作10年以上，取得企业法律参谋执业资格满2年。提示：取得二级企业法律参谋职业岗位资格相当于副高级专业技术职务任职资格。=3\*GB3③申请三级岗位等级资格的人员应是取得企业法律参谋执业资格，并按照规定进行注册的企业法律事务工作人员。提示：（1）取得三级企业法律参谋职业岗位资格相当于中级专业技术职务任职资格。（2）取得助理岗位资格的相当于初级专业技术职务任职资格。（7）中央企业、省级国资委应及时将企业法律参谋职业岗位等级资格评审情况及结果报国务院国资委备案，备案材料包括：=1\*GB3①企业法律参谋职业岗位等级资格评审委员会和评审工作总体情况；=2\*GB3②企业法律参谋职业岗位等级资格评审委员会组成人员备案表；=3\*GB3③企业法律参谋职业岗位等级资格评审备案表；=4\*GB3④中央企业一级法律参谋职业岗位资格人员备案表。（8）企业法律参谋在履行职责时，出现以下情形之一的，应当降低其岗位等级直至取消其职业岗位等级资格，并由评审机构收回岗位等级资格证书：=1\*GB3①违反职业操守，恶意串通，损害企业利益；=2\*GB3②因疏忽或重大过失，给企业造成较大经济损失，或严重损害企业声誉；=3\*GB3③连续两次不按照规定进行注册备案。提示：评审机构在企业法律参谋职业岗位等级资格评审过程中，违反《暂行方法》规定，弄虚作假的，国资委给予通报批评或警告；情节严重的，将提请有关部门取消专业技术资格评审权．2、建立企业法律参谋职业岗位等级制度的重要意义（1）完善了企业法律参谋制度。（2）解决了企业法律参谋职业岗位等级资格问题。（3）解决了企业法律参谋的鼓励机制和待遇问题。（4）标准了队伍建设，有利于企业法律参谋队伍开展。【例题•单项选择题】《国有企业法律参谋管理方法》确认的企业法律参谋专业技术等级不包括（）。A、企业一级法律参谋B、企业二级法律参谋C、企业三级法律参谋D、企业法律参谋助理答案：D（七）企业法律参谋与律师的关系1、企业法律参谋和律师的联系（P20）（1）二者同属于我国法律职业制度的组成局部；（2）从事企业法律事务工作；（3）实行执业准入制度。2、企业法律参谋与律师的区别05070811（1）管理体制不同；（2）身份不同；（3）工作对象不同；（4）执业条件不同；（5）承方法律事务的依据不同。【例题•多项选择题】关于企业法律参谋与律师的关系的说法，正确的选项是（）。（2011年）A、企业法律参谋制度和律师制度均属于我国法律职业制度组成局部B、企业法律参谋与律师均不同程度地参与企业法律事务工作C、企业法律参谋与律师均受律师法的调整D、企业法律顺问与律师均实行执业准入制度答案：ABD第二节、企业法律事务机构一、企业法律事务机构的特征（P21）1、是由企业依法自主设置的内部机构，不是社会法律效劳机构。2、是企业内部专门承当法律事务工作的职能部门。3、是企业法律参谋的执业机构。提示：企业法律事务机构在企业内部具有相对独立性，是专门承当法律事务工作的职能部门。二、企业法律事务机构的设置（一）企业法律事务机构的设置模式（P22）111、大型国有独资企业、国有独资公司和国有控股公司应当设置专门的法律事务机构，其他国有及国有控股企业视需要设置法律事务机构。2、其他企业视需要设置法律事务机构。（二）企业法律事务机构的构成（P23）从人员组成看，企业法律参谋机构由机构负责人、企业法律参谋及其法律参谋助理构成。三、企业法律事务机构职能（一）企业法律事务机构的职能分类（P24）1、管理职能：包括本企业和子企业的管理。2、承方法律业务职能。（二）企业法律事务机构的具体职责（P24）1、对企业重大经营决策提出法律意见；2、参与起草、审核企业重要的规章制度；3、管理企业合同，参加重大合同的谈判和起草；4、参与企业的合并、分立、破产、投资、租赁、资产转让、招投标及进行公司改制等涉及企业权益的重要经济活动，处理有关法律事务；5、办理企业工商登记以及商标、专利、商业秘密保护等有关法律事务；6、接受企业法定代表人的委托，代理本企业的诉讼和非诉讼活动；7、在境外上市的股份有限公司中，向董事会推荐企业法律参谋担任董事会秘书；8、配合企业有关部门对职工进行法制宣传教育；9、开展与企业生产经营有关的法律咨询；10、负责企业外聘律师的选择、联络及相关工作；11、办理企业领导交办的其他法律事务。提示：2005年国务院国资委发布了《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行方法》。第三条规定：本方法所称重大法律纠纷案件，是指具有以下情形之一的诉讼、仲裁或者可能引起诉讼、仲裁的案件：（一）涉案金额超过5000万元人民币的；（二）中央企业作为诉讼当事人且一审由高级人民法院受理的；（三）可能引发群体性诉讼或者系列诉讼的；（四）其他涉及出资人和中央企业重大权益或者具有国内外重大影响的。第十三条规定：中央企业发生重大法律纠纷案件，应当及时报国务院国资委备案。涉及诉讼或者仲裁的，应当自立案之日起1个月内报国务院国资委备案。中央企业子企业发生的重大法律纠纷案件应当报中央企业备案。中央企业应当每年将子企业发生的重大法律纠纷案件备案的汇总情况，于次年2月底前报国务院国资委备案。【例题•单项选择题】某中央企业的子企业因6000万人民币的欠款纠纷向仲裁委员会提交仲裁申请。根据《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行方法》，关于重大法律纠纷案件备案要求的说法，正确的选项是（）。（2011）A、本案属于中央企业子企业纠纷案件，不属于《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行方法》的适用范围，无需备案B、本案由中央企业于立案之日起1个月内报国务院国资委备案C、本案由中央企业于提交仲裁申请之日起1个月内报国务院国资委备案D、本案由纠纷子企业向所属中央企业备案，中央企业汇总后于次年2月底前报国务院国资委备案答案：D【例题•多项选择题】根据《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行方法》，以下属于重大法律纠纷案件的是()。（2009年）A、某中央企业为原告的土地使用权转让案件，标的额6000万元人民币B、在某偏远地区中级人民法院审理的以某中央企业为被告的群体性诉讼C、某中央企业为被上诉方，在市高级人民法院审理的二审案件D、某中央企业作为诉讼第三人参加的，但有可能涉及中央企业重大资产的案件答案：ABD第三节企业总法律参谋一、企业总法律参谋制度的地位和根本原则1、企业总法律参谋制度是企业法律参谋制度的核心（P25）企业法律参谋制度是包括企业法律参谋执业资格制度、企业法律参谋工作制度、企业法律参谋培训教育制度、企业法律参谋评议制度、企业法律参谋专业技术等级制度、企业法律参谋监督检查制度、企业法律参谋奖惩制度以及企业总法律参谋制度等一系列制度的总和，其中企业总法律参谋制度在企业法律参谋制度体系中居于核心地位。2、企业总法律参谋制度的根本原则（P25）0408（1）企业自主标准的原则（2）从严约束国有企业的原则对国有企业及国有控股企业应当建立总法律参谋制度，采取从严约束的方式；对于一般(非国有或国有控股)的企业，其权力机构或法定代表人，可以根据企业的规模、经营和开展的需求，自主决定本企业总法律参谋和法律事务机构的设置。（3）企业总法律参谋是企业高级管理人员的原则【例题•多项选择题】建立企业总法律参谋制度的根本原则是（

）。A、企业自主标准B、从严约束国有企业C、企业总法律参谋是企业高级管理人员D、企业总法律参谋应当具备企业法律参谋资格答案：ABC【例题•多项选择题】建立企业总法律参谋制度应遵循的根本原则有()。A、企业自主标准原则B、从严约束国有企业原则C、标准管理、守法经营原则D、企业总法律参谋是企业高级管理人员的原则答案：ABD二、企业总法律参谋的概念和特征（一）企业总法律参谋概念（P26）企业总法律参谋，是指具有企业法律参谋执业资格，由企业聘任并直接向企业法定代表人或总经理负责，全面负责本企业法律事务的内部高级管理人员。04（二）企业总法律参谋的特征（P27）1、层次高；2、要求严；3、职权重；4、责任大。（三）、企业总法律参谋的法律地位（P27）企业总法律参谋的法律地位包含以下几层意思：10111、企业总法律参谋是企业高级管理人员；企业总法律参谋全面负责企业法律事务；3、企业总法律参谋对法定代表人(或者主要经营者)负责。【例题•多项选择题】根据《国有企业法律参谋管理方法》，企业总法律参谋对()负责。（2010年）A、出资人B、董事会C、法定代表人D、总经理答案：CD【例题•多项选择题】关于企业总法律参谋的法律地位的说法，正确的选项是()。（2011年）A．企业总法律参谋是企业的高级管理人员B．企业总法律参谋全面负责企业法律事务C．企业总法律顺问对法定代表人负责D．企业总法律参谋的任免应当报国有资产监督管理机构批准答案：ABC三、企业总法律参谋的设置和主要职责（一）企业总法律参谋的设置模式（P28）1、国有独资企业、国有独资公司和国有控股企业，只要到达大型企业的标准，都应当按照规定设置企业总法律参谋。2、其他企业根据工作需要设置企业总法律参谋（二）企业总法律参谋的聘任1、企业总法律参谋的聘任渠道(1)从本企业内部聘任产生；(2)公开招聘产生。2、企业总法律参谋的任职条件（P29）根据《国有企业法律参谋管理方法》规定，企业总法律参谋应当同时具备以下条件：(1)拥护、执行党和国家的根本路线、方针和政策，秉公尽责，严守法纪；(2)熟悉企业经营管理，具有较高的政策水平和较强的组织协调能力；(3)精通法律业务，具有处理复杂或者疑难法律事务的工作经验和能力；(4)具有企业法律参谋执业资格，在企业中层正职以上管理岗位任职满3年的；或者被聘任为一级企业法律参谋，并担任过企业法律事务机构负责人的。（三）企业总法律参谋的主要职责（P29）06101、全面负责企业法律事务工作，统一协调处理企业决策、经营和管理中的法律事务；2、参与企业重大经营决策，保证决策的合法性，并对相关法律风险提出防范意见；3、协助企业主要负责人组织企业重要规章制度的制定和实施，建立健全企业内部法律事务机构；4、负责企业的法制宣传教育和培训工作，组织建立企业法律参谋能再教育和业务培训制度：5、对企业及下属单位违反法律、法规的行为提出纠正意见，监督或者协助有关部门予以整改；6、指导下属单位法律事务工作，对下属单位法律事务负责人的任负提出建议：【例题•多项选择题】关于企业总法律参谋主要职责的说法，正确的选项是()。（2010年）A、全面负责企业法律事务工作B、统一协调处理企业经营管理中的法律事务C、负责对企业及下属单位违法行为进行纠正和整改D、指导下属单位法律事务工作，对下属单位法律事务负责人任免提出建议答案：ABD四、企业总法律参谋制度下的法律事务管理模式（P29）在企业总法律参谋制度下，企业法律事务组织模式大致可以分为集中、分散和混合三种模式。051、集中模式。集中模式保障了企业法律事务工作的高度统一和完整，同时保证了子、分公司与集团公司经营战略和目标的一致性；但是，这种模式充分发挥作用的前提必须是信息的完整性和真实性，否则就会事倍功半。2、分散模式。这种模式的优点在于每一个业务板块的企业法律参谋能全面、真实地掌握相关信息并快速地做出反应；但是由于缺乏企业总法律参谋的统一协调和指挥，在遇到跨业务板块、复杂的法律事务时，不能发挥企业法律参谋的整体优势。3、混合模式。混合模式的最大特点是双道命令系统，每个业务板块的法律参谋既要服从板块负责人的指挥，又要受企业法律事务机构的领导，突破了一个员工只受一个直接上级领导的传统管理原则；但是如果管理措施不到位，也会出现推诿、扯皮的情形。0609【例题•单项选择题】双道命令系统特点最突出的企业法律事务组织模式是（）（2009年）A、集中模式B、分散模式C、混合模式D、简单模式答案：C第四节企业法律风险防范一、企业法律风险概述（一）企业法律风险的概念和特征（P33）企业风险是指企业预期与未来实际结果发生差异而带来负面影响的可能性。企业生产经营所面对的风险，可以概括为财务风险、销售风险、投资风险、政策风险、政治风险、社会风险、自然风险和法律风险等。企业法律风险与其他风险既有区别又有联系，其主要特征是：0811（1）企业法律风险发生原因的法定性(约定性)；（2）企业法律风险发生结果的强制性；（3）企业法律风险发生领域的广泛性；（4）企业法律风险发生形式的关联性；（5）企业法律风险发生后果的可预见性。【例题•多项选择题】企业法律风险的主要特征包括（）。（2008年）A、发生原因的法定性 B、发生结果的强制性C、发生领域的广泛性D、发生后果的不可预见性答案：ABC【例题•多项选择题】关于企业法律风险特征的说法，正确的选项是()。（2011年）A．企业法律风险发生的原因具有法定性(约定性)B．企业法律风险发生的结果具有强制性C．企业法律风险发生的领域具有广泛性D．企业法律风险发生的后果具有不可预见性答案：ABC（二）企业法律风险的分类（P34）1、按照法律风险发生原因与企业的关系进行的分类，可以分为直接法律风险与间接法律风险。直接法律风险：如合同关系、劳动关系中的法律风险；间接法律风险：如因担保产生的法律风险。2、按照法律风险来源进行的分类；可以分为内部法律风险和外部法律风险。内部法律风险是指由于企业内部员工违反法律规定或者约定造成的法律风险；外部法律风险是指由于外部法律环境及其变化给企业带来的法律风险。3、按照法律风险的产生与人的意识行为的关系进行的划分，可以分为客观类法律风险和主观类法律风险。客观类法律风险：例如，因自然灾害暴露的管理漏洞，致使企业遭受重大损失；主观类法律风险是指由人有意识的行为引起的法律风险。4、作为的法律风险和不作为的法律风险，这实际上是对主观类法律风险进行的具体细分。作为的法律风险是指企业主动实施一定行为造成的法律风险；不作为的法律风险是指企业不采取必要或必须的行为而造成的法律风险，如企业未及时注册自己的商标，而遭他人抢注。（三）企业法律风险的客观分析（P35）1、经济活动中的交易行为决定了法律风险的客观存在。2、企业的组织性质决定了法律风险的客观存在。3、企业的法人实体地位决定了法律风险的客观存在。二、企业法律风险防范机制（一）建立企业法律风险防范机制的根本原则（P37）1、法律风险识别的系统性；2、法律风险分析的科学性；3、法律风险控制的整体性；4、机制运行的持续性。（二）建立企业法律风险防范机制的主要内容和方法企业法律风险防范机制一般包括风险识别、风险分析、风险控制和风险实施评估与更新四个环节。其中，风险识别是法律风险防范机制中最基础，也是最重要的环节。1、法律风险识别（P38）（1）法律风险识别过程法律风险识别是法律风险防范机制中最基础，也是最重要的环节。不能有效地识别风险，就不可能对法律风险进行深入的分析和有效的控制。10（2）法律风险识别方法=1\*GB3①问卷调查；=2\*GB3②人员访谈；=3\*GB3③流程梳理；=4\*GB3④案例梳理；=5\*GB3⑤法律法规梳理。2、法律风险分析（1）法律风险分析过程（P39）法律风险分析一般有两种方式：一种是直接由评估人员根据经验，确定风险发生的可能性、损失度，通常按高、中、低区分。这种方式比较适用于风险数量较少、种类简单、企业对法律风险管理要求不高的中小企业；另一种方式是运用概率论和数理统计方法对风险发生的概率和可能造成损失的严重程度进行分析，通常会给出比较精确的数值，适用于企业风险种类复杂、数量众多、管理要求严格的大型企业。（2）法律风险测评方法=1\*GB3①法律风险定性分析；=2\*GB3②法律风险定量分析。（3）法律风险测评维度法律风险量化测评建立在指标确认和维度选择的基础之上，根据风险管理理论，可能性、损失度和期望值是风险测评的三项基础指标。10提示：对法律风险损失度的评估维度主要有三个，即发生风险的财产损失、非财产损失以及风险的影响范围。【例题•多项选择题】法律风险测评的基础指标包括()。（2010年）A、可能性B、损失度C、风险系数D、期望值答案：ABD3、法律风险控制（1）法律风险控制过程（P40）识别风险、分析风险，最终目的都是为了控制风险。法律风险控制环节的主要任务是明确企业法律风险控制战略，确定法律风险控制对象，评估法律风险控制现状，选择风险控制策略，提出法律风险控制措施，制定并实施法律风险控制方案。提示：风险控制对象数量应根据企业风险控制资源和能力来确定，通常风险控制对象应该在企业重大风险中选取，且比重不宜超过风险总数的20％。（2）法律风险控制方法（P40）法律风险控制管理现状评估可以从以下几个方面考虑：=1\*GB3①资源配置；=2\*GB3②职责权限；=3\*GB3③执行者能力要求；=4\*GB3④业务单元的法律审核；=5\*GB3⑤专业法律审查；=6\*GB3⑥过程监控；=7\*GB3⑦奖惩机制。提示：从企业管理角度看，对法律风险的控制可以有多种措施，常用的主要有：（1）配置资源；(2)制定制度、完善流程；(3)编制指引、标准；(4)法律培训；(5)技术手段。4、法律风险实施评估与更新（P41）法律风险评估要对风险控制方案的实施主体工作情况进行评价，主要从控制措施的执行完成情况、控制措施执行质量以及措施执行难度三个指标予以衡量。三、企业法律风险的防范策略（P42）111、防止风险；2、转移风险；3、降低风险；4、接受风险。【例题•单项选择题】为防范法律风险，某企业与保险公司签订合同，为重要机器设备购置保险，这种风险防范策略属于（）。（2011年）A．防止风险B.降低风险C．转移风险D.接受风险答案：C四、企业法律风险防范的组织体系和管理模式（一）建立企业法律风险防范机制的管理模式（P44）1、纵向集中模式；2、横向分散模式；3、纵横结合模式或“网络〞模式。从全球开展趋势来看，企业法律风险防范机制正逐渐向由企业总法律参谋牵头的纵向集中模式、纵横结合模式(“网络〞模式)靠拢。（二）建立企业法律风险防范机制的关键环节1、建立企业法律风险防范机制的价值取向2、决策中的法律风险防范与控制3、重要法律风险源的查找、分析和控制从企业内部来看，法律风险一般可以分为：(1)企业购销中的法律风险；(2)企业改制、并购重组等重大资产变动中的法律风险；(3)企业内部管理中的法律风险；(4)企业诉讼仲裁中的法律风险。4、涉外法律环境的研究5、法律培训与高素质法律参谋人才队伍的培养6、建立企业法律风险防范机制面临新形势五、中央企业法律风险防范机制建设的实践（2012新增）（P46）1、“建立机制、发挥作用、完善提高〞的总体思路，在中央企业连续实施法制工作三个三年目标。2、委明确提出中央企业法制工作第三个三年目标，中央企业及其重要子企业规章制度、经济合同和重要决策的法律审核率全面实现100％，总法律参谋专职率和法律参谋持证上岗率均到达80％以上。3、企业法制工作第三个三年目标的重点任务概括起来就是：围绕“一大目标〞，着力“三个完善〞，加快“两个提高〞。4、2012年—2014年，重点抓好企业法制工作与经营管理工作的“五个有效融合〞。（1）抓好企业法制工作与企业转型升级的有效融合。（2）抓好企业法制工作与企业科技创新的有效融合。（3）抓好企业法制工作与企业国际化经营的有效融合。（4）抓好企业法制工作与企业精细化管理的有效融合。（5）抓好企业法制工作与企业和谐开展的有效融合。5、着力“三个完善〞，是指完善企业法律风险防范机制、企业总法律参谋制度、企业法律管理工作体系。6、加快“两个提高〞，是指全面提高企业法律参谋队伍素质和企业依法治企能力，提升中央企业法制工作的层次和水平。第二章参与企业重大经营决策法律实务考情分析本章主要介绍企业法律参谋参与企业重大经营决策的内容、作用和主要方式及企业改制、并购、重组上市法律实务等内容，考试中考核的知识点也以记忆为主。在近三年的考试中，本章的平均分值在10分左右，题型主要是单项选择题、多项选择题。第一节企业重大经营决策概述一、企业重大经营决策的概念和分类（P50）（一）企业重大经营决策的概念企业重大经营决策是指企业针对经营活动中的重大事项，按照规定的权限和程序确定最正确方案的判断决定过程。1、企业重大经营决策一般由决策主体、决策对象、决策目标、备选方案、决策结果五个根本要素构成。企业重大经营决策有如下特点：（1）针对性；（2）预测性；（3）系统性；（4）选择性；（5）可行性。2、企业重大经营决策的主要原则07（1）信息准确全面原则；（2）科学性原则；（3）民主性原则；(4)可行性原则；(5)跟踪监控原则。3、企业重大经营决策根本程序（1）分析问题，确定目标；（2）调查研究，收集资料：（3）分析比较，拟定方案；（4）论证评价，优选确定。【例题•多项选择题】企业重大经营决策的根本要素有()。A、决策主体B、决策评估C、决策目标D、决策对象答案：ACD【例题•单项选择题】以下选项中，不属于企业重大经营决策特点的是（）。A、必要性B、针对性C、预测性D、可行性答案：A【例题•多项选择题】企业重大经营决策的主要原则有（）。A、信息准确全面原则B、董事长负责制原则C、科学性原则D、可行性原则答案：ACD（二）企业重大经营决策分类06（P51）1、按决策的主体不同，可划分为集体决策和个人决策；2、按决策的对象不同，可分为企业总体开展决策、资本经营决策、产品经营决策、市场营销决策等。提示：（1）对企业总体规划、开展目标等全局性重大事项做出的决策属于企业总体开展决策；（2）对企业投融资、合资合作、改制上市、并购重组等做出的决策属于资本经营决策；（3）对企业产品的改良改型、更新换代、新产品科研开发、技术引进等做出的决策属于产品经营决策；（4）对企业市场开发、营销体系建设、营销策略确定、企业形象筹划等属于市场营销决策。3、决策的重要程度和影响长远的不同，可分为战略性决策、战术性决策和业务性决策。4、按决策依据情况的不同，可分为确定性决策、不确定性决策和风险性决策。5、按决策的目标的不同，可分为单一目标决策、多目标(分步目标或称序惯性目标)决策。提示：企业重大经营决策往往都是总体性决策、战略性决策、不确定性决策、风险性决策、多目标决策和集体决策。二、法律参谋参与企业重大经营决策的主要作用（P51）（一）为企业重大经营决策提供可靠的法律依据（二）确保企业重大经营决策有切实的法律保障（三）有效防范企业重大经营决策的法律风险【例题•多项选择题】企业法律参谋参与企业重大经营决策的主要作用是（）。A、保障法律赋予企业的权利得到充分实现B、保证决策实现更大的经济效益C、防止和防范法律风险D、为决策提供可靠的法律依据答案：ACD三、法律参谋参与企业重大经营决策的有关规定（P61）1、1997年5月3日，原国家经贸委制定发布的《企业法律参谋管理方法》；2、2002年7月18日，原国家经贸委等七部委联合印发的《关于在国家重点企业开展企业总法律参谋制度试点工作的指导意见》；3、2004年5月11日，国务院国资委制定发布的《国有企业法律参谋管理方法》；4、2008年5月13日，国务院国资委召开的中央企业法制工作会议，明确提出央企法制工作三年目标，要求“进一步健全和完善企业重要经营决策会议纪要制度，标准决策程序，保证总法律参谋参加企业重要经营决策会议，保证企业重要经营决策有法律审核意见，努力在决策层面上筑起法律的防火墙〞。力争到2010年重要决策的法律审核把关率到达100％。5、2010年11月26日，国务院国资委再次重申：中央企业的重大决策事项，一律必须经过合法性审查。会议强调，要进一步提高法律审核意见的针对性、专业性和可操作性。6、2011年9月20日，国务院国资委召开的中央企业法制工作会议上进一步强调，重要决策的法律审核要全面实现100％。要加强企业转型升级各项重大决策的法律审核；要把境外投资经营决策的法律论证与市场、技术论证放到同等重要位置（2012新增）。四、法律参谋参与企业重大经营决策的制度保障08（P54）企业与此有关的制度主要有：（1）会议制度；（2）文件审签制度；（3）专项规章制度；（4）企业法律参谋制度。【例题•多项选择题】保证企业法律参谋参与重大经营决策的制度有（）。A、会议制度B、文件审签制度C、企业法律参谋制度D、企业章程答案：ABC第二节企业法律参谋参与企业重大经营决策的主要方式及其工作内容06一、参加企业重大经营决策会议（P55）参加决策会议是企业法律参谋参与企业重大经营决策最重要和最正确的方式。二、为企业领导决策提供咨询意见（P56）1、为企业领导决策提供咨询意见是企业法律参谋参加企业重大经营决策最直接的方式，也是较常见的方式。2、法律参谋为经营决策提供法律咨询意见时的重点事项：（1）准确及时；（2）简洁明了，逻辑严谨；（3）敢于和蔼于提出并坚持不同意见。三、参加企业重大经营决策前期谈判和承办相关法律事务（P57）四、起草、修改、审核会签企业重大经营决策相关法律文件（P58）五、法律参谋主动提出建议或方案，被接受采纳形成企业重大经营决策（P59）这种方式是法律参谋参与企业重大经营决策的最高形式，标志着企业法律顾问工作进入了企业决策体系，实现法律参谋工作由被动型向主动型的转变，法律风险的防范由被动应对向主动出击转变，也是企业依法经营管理水平提高的表达。【例题•多项选择题】企业法律参谋参与企业重大经营决策的主要方式有（）。（2009年）A、参加企业重大经营决策会议B、起草、修改、制定有关法律文件C、主动提出意见和方案，促请领导做出决策D、为企业领导重大经营决策提供咨询意见答案：ACD解析：考察的知识点是企业法律参谋参与企业重大经营决策的主要方式。根据教材的介绍，企业法律参谋参与企业重大经营决策和重要经济活动的主要方式包括：（1）参与企业经营重大经营决策会议；（2）为企业领导经营决策提供咨询意见；（3）起草、修改和审核有关法律文件；（4）办理重大经营决策和重要经济活动中的具体事务；（5）企业法律参谋主动提出意见和方案，促请领导做出决策。第三节法律参谋参与重大经营决策的具体要求一、全面准确地掌握经营决策的有关背景（P61）1、了解掌握经营决策的议题。2、了解把握经营决策的目标。3、了解把握决策对象。4、了解把握决策的初步方案。二、准确了解有关当事人的资信情况（P61）1、对方当事人的性质、规模、组织、人员、经营范围、经营者水平能力。2、了解其资产负债情况，包括总资产、净资产、债权债务、银行贷款及对外担保情况。审查资产负债表和损益表。3、了解对方经营工程和经济效益，包括产品技术情况，市场占有的份额和开展前景，产品的销售收入、产销率、本钱价格和赢利情况。4、了解对方老实信用和是否严格履行合同的情况。06提示：了解资信情况的方法：（1）、要求对方提供有关文件资料、证明证件；(2)、向有关部门查询或调查；(3)、向银行和对方的客户了解其信用情况。【例题•单项选择题】企业法律参谋参与企业重大经营决策，应了解有关当事人的资信情况，具体应了解有关当事人（）。A、主要领导的资历B、在经济交往中是否严格履行合同C、上级主管部门的情况D、领导班子决策习惯答案：B三、熟悉掌握决策的有关法律、法规、规章和政策（P62）四、注意协调好与企业有关业务部门的关系（P62）企业法律参谋参与企业重大经营决策，协调与企业有关业务部门的关系时，要做到以下几点：1、要弄清楚企业有关业务部门的职责分工以及实际执行情况2、注意听取或主动征求有关业务部门对决策问题的意见和方案。3、认真分析企业有关业务部门的意见，找出问题焦点和矛盾的主要方面，研究解决矛盾的方法和方案。4、与有关业务部门充分协调，交换意见，取得共识，争取形成一致意见。05五、提出完整准确的法律意见和方案（P63）法律参谋参与企业重大经营决策的根本任务和本质要求，也是法律参谋在企业经营管理中发挥重要作用的直接表达。法律意见和方案内容如下：1、经营决策事项所涉及的法律、法规、规章和政策的有关规定和要求，包括决策事项适用的具体法律依据，有关法律问题的说明或答复。2、经营决策事项中各主体之间的法律关系，其权利和义务确定划分要公平，本企业的合法权益要有可靠的法律保障，对决策法律风险要有分析预测和防范措施。3、经营决策涉及的法律文件，如合同、协议、章程等要合法、严密、完整、准确；如法律参谋未参加文件的起草，则应提出具体的修改、审核意见。4、实现经营决策目标在法律上的具体意见和方案。其意见要严谨、准确，有说服力；方案一定要结合实际，具有较强的可行性，易于实施，便于操作。【例题•多项选择题】企业法律参谋为重大决策提供的法律意见、方案的内容应当包括（）。（2007年）A、各主体之间的法律关系B、涉及法律问题的答复C、有关法律法规和政策情况D、律师对决策方案的意见答案：ABC第四节、法律参谋参与决策的常用法律文书一、国家有关主管部门也越来越重视和提倡法律参谋以书面形式为企业重大经营决策提供法律审核的方式（P63）1、2005年12月，国务院办公厅转发国资委《关于进一步标准国有企业改制工作的实施意见》明确规定，“企业改制必须对改制方案出具法律意见书。法律意见书由审批改制方案的单位的法律参谋或该单位决定聘请的律师事务所出具，拟改制为国有控股企业且职工不持有本企业股权的，可由审批改制方案的单位授权改制企业的法律参谋出具〞。2、2005年1月，国务院国资委发布的《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行方法》明确规定，中央企业报送的备案文件中应包括“企业法律事务机构出具的法律意见书〞。3、2008年5月，国务院国资委召开的中央企业法制工作会议明确提出“要全面实行企业法律意见书制度〞。0911二法律意见书的要求（P64）1、明确提出决策涉及的法律问题。2、透彻分析问题。3、系统论述解决问题的方案。4、清楚说明建议。5、形式标准、文字严谨。三、法律审核意见表（P65）法律意见审核表与法律意见书的区别在于，法律意见审核表主要针对已初步形成的方案或已拟订的法律文件，由法律参谋进行审核修改，所提意见比较直接具体；而法律意见书往往针对较为重大问题，比较全面系统阐述法律意见和方案，不一定有初步的方案或完整的文件。法律意见审核表的要求：（1）要在清楚了解决策事项背景信息，熟悉掌握有关法律法规的基础上，准确系统地提出意见，特别是对法律文件的具体修改意见。（2）要深入细致，切忌匆忙草率、一知半解，不宜仅仅与法律条文一般性核对而不能发现深层次问题。（3）要注意与有关业务部门主动沟通，明确具体要求。一定要在规定的时间内提交领导或有关部门，防止决策事项已作定论，法律参谋的意见还未提交。（4）为表达法律意见的严谨和严肃，法律意见审核表一般由承方法律参谋、法律事务机构负责人、总法律参谋几级分别审核签字。第五节企业改制法律实务一、企业改制的主要形式（P67）11按照2008年公布的《企业国有资产法》的规定，狭义企业改制的主要形式有：1、国有独资企业改为国有独资公司；2、国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或非国有资本控股公司；3、国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。二、企业改制的主要环节（P67）1、制订方案，上报批准企业制订改制方案可由：（1）改制企业国有产权持有单位制定；（2）委托中介机构制订；（3）改制企业制订。2、清产核资按照“谁投资、谁所有、谁受益〞的原则，核实与界定国有资本金及其权益，其中国有企业借贷资金形成的净资产必须界定为国有产权。3、财务审计4、资产评估企业的专利权、商标权、非专利技术和商誉等无形资产必须纳入评估范围。评估结果由批准改制和转让国有产权的单位核准。5、交易管理非上市企业国有产权转让要进入产权交易市场；具体转让方式可采取拍卖、招投标、协议转让以及国家法律法规规定的其他方式。【例题•单项选择题】按照《企业国有产权转让管理暂行方法》的规定。办理非上市企业国有产权转让的场所是（）。A、证券交易所B、企业债券市场C、产权交易市场D、柜台交易答案：C6、定价管理7、转让价款管理（P68）（1）转让国有产权的价款原则上应一次结清。（2）分期付款的，首期付款不得低于总价款的30％，其余价款应由受让方提供合法担保，并在首期付款之日起一年内付清。（3）转让价款优先用于职工的经济补偿和移交社保机构管理的职工社保费，以及企业拖欠的职工债务、欠交的社保费，剩余价款按有关规定处理。【例题•单项选择题】在企业国有产权转让中，受让方可以采取分期付款的方式向转让方支付价款。以下有关受让方采取分期付款方式支付价款的表述正确的选项是（）。A、受让方首次付款不得低于总价款的20%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年B、受让方首次付款不得低于总价款的30%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年C、受让方首次付款不得低于总价款的20%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过2年D、受让方首次付款不得低于总价款的30%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过2年答案：B三、企业改制应重点事项(一)认真制订和审批企业改制方案（P68）1、方案主要内容2、保全金融债权改制方案必须明确保全金融债权，依法落实金融债务，并征得金融机构债权人的同意。3、严格国有产权转让4、出具法律意见书10企业改制必须由审批单位的法律参谋或该单位聘请的律师事务所出具对改制方案的法律意见书。拟改制为国有控股企业，且职工包括管理层不持本企业股权的，可由审批单位授权该企业的法律参谋出具。【例题•多项选择题】根据《关于进一步标准国有企业改制工作的实施意见》，企业改制必须对改制方案出具法律意见书。法律意见书应由()出具。（2010年）A、审批单位的法律参谋B、审批单位聘请的律师事务所C、审批单位授权改制企业的法律参谋D、审批单位授权改制企业聘请的律师事务所答案：ABC5、严格履行批准程序国有资产监督管理机构所出资企业改制为非国有企业(国有股不控股或不参股)，改制方案须报同级人民政府批准。6、建立档案管理制度(二)加强对改制企业的财务审计和资产评估（P69）1、企业改制必须由审批单位确定的中介机构进行财务审计和资产评估。提示：（1）不得聘请改制前两年有违法违规记录的会计师事务所和注册会计师；（2）不得聘请参与该企业上一次资产评估的资产评估机构和注册评估师；（3）不得聘请同一中介机构进行财务审计和资产评估。2、改制为非国有的企业，必须在改制前由国有产权持有单位进行法定代表人离任审计，不得以财务审计代替离任审计。3、非国有投资者以实物资产和专利权、商标权、非专利技术、土地使用权、探矿权、采矿权、特许经营权等资产评估作价参与企业改制的，由国有产权持有单位和非国有投资者共同认可的中介机构，对双方进入改制的资产按同一基准日进行评估。若一方资产已评估，可由另一方对其结果进行复核。(三)切实维护职工的合法权益（P70）1、改制方案必须提交企业职工代表大会或职工大会审议，并按有关规定和程序及时向广阔职工群众公布。2、职工安置方案必须经职工代表大会或职工大会审议通过，并及时向广阔职工群众公布。提示：方案主要内容包括：企业人员状况和分流安置意见；职工劳动合同的变更、解除及重新签订方法；解除劳动合同职工的经济补偿金支付方法；社会保险关系接续；拖欠职工的工资等债务和企业欠缴的社会保险费处理方法。3、企业改制时，对经确认的拖欠职工工资、集资款、医疗费和挪用的职工住房公积金以及企业欠缴的社会保险费，原则上要一次付清。4、改制为国有控股企业的，改制后企业继续履行改制前企业与留用职工签订的劳动合同；留用职工在改制前企业的工作年限应合并计算为改制后企业的工作年限，原企业不得向继续留用的职工支付经济补偿金。提示：（1）改制为非国有企业的，要严格按有关规定处理好改制企业与职工的劳动关系，对不再留用的职工，要支付经济补偿金。（2）国有产权持有单位不得强迫职工将经济补偿金等费用用于对改制后企业的投资或借给改制后企业使用。5、企业实施改制时，必须向职工群众公布企业的总资产、总负债、净资产、净利润等财务指标的财务审计、资产评估结果，接受职工群众的民主监督。【例题•多项选择题】根据有关规定，国有企业实施改制时应当明确企业与职工的相关责任。以下有关国有企业改制时企业与职工关系问题的表述中，正确的有()。A、改制企业应当制订职工安置方案，职工安置方案须经职工代表大会或职工大会审议通过B、企业实施改制时，必须向职工公布企业主要财务指标的财务审计、资产评估结果C、对企业改制时解除劳动合同且不再继续留用的职工，应当支付经济补偿金D、企业改制时，对确认的拖欠职工工资、医疗费等，应当一次付清答案：ABC（四）严格标准管理层收购和控制管理层通过增资扩股持股（P70）1、国有及国有控股大型企业改制，应严格控制管理层通过增资扩股以各种方式直接或间接持有本企业股权。为探索实施鼓励与约束机制，凡通过公开招聘、企业内部竞争上岗或对企业开展作出重大奉献的管理层成员，经国有资产监督管理机构批准，可通过增资扩股持有本企业股权，但其持股总量不得到达控股或相对控股数量。102、存在以下情况之一的管理层成员，不得通过增资扩股持有改制企业的股权：①经审计认定对改制企业经营业绩下降负有直接责任的；②成心转移、隐匿资产、或在改制过程中通过关联交易影响企业净资产的；③向中介机构提供虚假资料，导致审计、评估结果失真，或与有关方面串通，压低资产评估价格及国有产权折股价的；④违反有关规定，参与制订改制方案、确定国有产权折股价．选择中介机构以及参与清产核资、财务审计、离任审计、资产评估中重大事项的；⑤无法提供持股资金来源合法证明的。（五）依法标准职工持股和投资（2012新增）（P71）1、明确各类企业改制中职工持股、投资的根本原则（1）放开搞活国有中小型企业，鼓励职工自愿投资入股；（2）国有大中型企业主辅别离、辅业改制的，鼓励辅业企业职工持有改制企业股权，但主业职工不得持有辅业企业股权；（3）国有大型企业改制，要着眼于引进先进技术和管理，完善公司法人治理结构，择优选取投资者，职工持股不得处于控股地位；（4）国有大型科研、设计、高新技术企业改制，对企业开展作出突出奉献或对企业中长期开展有直嫒作用的科技管理骨干，经批准可以探索通过多种形式取得企业股权。2、严格控制职工持股企业范围（1）国有企业改制，职工投资持股原则限于持有本企业股权。确有必要的，也可持有上一级改制企业的股权，但不得直接或间接持有本企业所出资各级子企业、参股企业及本集团公司所出资其他企业的股权。09（2）科研、设计、高新技术企业科技人员确因特殊情况需要持有子企业股权的，须经同级国有资产监管机构批准，且不得作为国有股东代表。3、严格标准持股、投资的资金来源国有企业不得为职工投资持股提供借款或垫付款项，不得以国有产权或资产为职工融资提供保证、抵押、质押、贴现等；不得要求与本企业有业务往来的其他企业为职工投资提供借款或帮助融资。4、标准国有企业职工投资关联企业的行为禁止职工投资为本企业提供原材料、燃料、辅料、设备及配件和提供设计、施工、维修、产品销售、中介效劳或与本企业有其他业务关联关系的企业；禁止职工投资与本企业经营同类业务的企业。提示：国有企业中层以上管理人员，已投资持股上述不得投资持股的企业，应在《意见》印发1年内转让所持股份或辞去所任职务；其他职工晋升为中层以上管理人员的，须在晋升后6个月内转让所持股份。5、标准国有企业与职工持股、投资企业的关系国有企业剥离局部业务、资产设立职工持股的新公司，不得与原国有企业经营同类业务；新公司从原国有企业取得的关联交易收入或利润不得超过总收入或利润的三分之一。四、企业改制后有关法律责任的承当(一)企业公司制改制（P72）1、企业以其局部资产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务，债权人认可的，由新设公司承当民事责任；对所转移的债务未通知债权人，或虽通知债权人但其不予认可的，由原企业承当民事责任。原企业无力归还债务，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承当连带民事责任。11【例题•单项选择题】凯天公司以局部资产和债务与兰光公司组建兰天公司，对所转移的债务未通知债权人浩海公司。浩海公司向凯天公司主张债权时，发现凯天公司无力归还债务，此时该债务（）。（2011年）A．应由兰天公司承当B．应由凯天公司承当C．应由兰天公司于凯天公司承当无限连带民事责任D．应由兰天公司在所接受资产范围内与凯天公司承当连带民事责任答案：D2、企业以优质资产与他人组建新公司，将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业为共同被告主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业共同承当连带责任。(二)股份合作制改革（P73）企业进行股份合作制改制时，参照公司法有关规定，公告通知了债权人，股份合作制改制后，债权人就原企业出资人隐瞒或遗漏的债务起诉股份合作制企业的，如债权人在公告期内申报过该债权，股份合作制企业承当民事责任，可向原企业出资人追偿；如债权人在公告期内未申报过债权，则股份合作制企业不承当民事责任，债权人可另行起诉原企业出资人。(三)企业分立1、债权人向分立后的企业主张债权的，企业分立时，对原企业债务承当有约定、并经债权人认可的，按约定处理。企业分立时，对原企业债务没有约定或约定不明，或债权人对约定不予认可的，分立后的企业承当连带责任。2、分立企业承当连带责任后，各分立企业对原企业债务承当有约定，按约定处理；没有约定或约定不明的，根据企业分立时的资产比例分担。【例题•多项选择题】2009年，甲公司决定分立出乙公司单独经营。甲公司原有负债5000万元，债权人主要包括丙银行、供货商丁公司和其他一些小债权人。在分立协议中，甲、乙公司约定：原甲公司债务中，对丁公司的债务由分立出的乙公司承当，其余债务由甲公司承当，该债务分担安排经过了丁公司的认可，但未通知丙银行和其他小债权人。以下表述中，符合公司法律制度规定的有（）。A、丁公司有权要求甲、乙连带清偿其债务B、丙银行有权要求甲、乙连带清偿其债务C、小债权人有权要求甲、乙连带清偿其债务D、甲、乙公司不得对债务分担作出约定答案：BC第六节企业并购法律实务一、企业并购概述（一）企业并购的概念（P74）企业并购一般是指企业的兼并和收购。收购是指一家企业购置另一家企业的资产或股权，以获得该企业的资产所有权或对该企业的控制权。所谓获得控制权，就中国的上市公司投资者而言，是指具备以下情形之一：（1）投资者持有上市公司50％以上的股权；（2）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30％；（3）投资者通过实际支配上市公司表决权能够决定公司董事会半数以上成员的选任；（4）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响。【例题•多项选择题】根据上市公司收购法律制度的规定，以下情形中，属于说明投资者获得或拥有上市公司控制权的有（）。A、投资者为上市公司持股50%以上的控股股东B、投资者可实际支配上市公司股份表决权超过30％C、投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会1/3成员选任D、投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响答案：ABD解析：有以下情形之一的，为拥有上市公司控制权：(1)投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；(2)投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；(3)投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会“半数以上〞成员选任；(4)投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响。（二）企业并购的方式（P75）101、股权并购；2、资产并购【例题•多项选择题】企业并购的主要方式有()。（2010年）A、股权并购B、产品并购C、资产并购D、品牌并购答案：AC（三）股权并购与资产并购的区别1、交易对象和交易主体不同；2、对目标企业要求不同；3、履行的法律程序不同；4、并购后整合难度不同；5、适用法律不同。（1）股权并购首先适用《公司法》和《证券法》，然后适用《合同法》和《民法通则》；（2）而资产并购主要适用《合同法》和《民法通则》，只在公司内部决策程序上适用《公司法》。提示：股权并购和资产并购同样可以减少市场上竞争对手，改变市场竞争态势，因此都要受《反垄断法》的约束。（四）企业并购的分类企业并购按交易企业之间关系，可分为三种类型：横行并购、纵向并购和混合并购。提示：按照并购是否取得目标公司的同意，可将上市公司的并购分为善意并购和恶意并购。二、上市公司并购（一）上市公司并购一致行动人（2012新增）（P77）投资者有以下情形之一的，构成一致行动人：（1）投资者之间有股权控制关系；（2）投资者受同一主体控制；（3）投资者的董事、监事或高级管理人员中的主要成员，同时在另一投资者担任董事、监事或高级管理人员；（4）参股另一投资者，可以对参股公司的重大决策产生重大影响；（5）为投资者取得相关股份提供融资安排的银行以外的其他法人、组织和自然人；（6）投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系；（7）与投资者持有同一上市公司股份、且持有投资者30％以上股份的自然人；（8）与投资者持有同一上市公司股份、且在投资者任职的董事、监事及高级管理人员；（9）前列两项人员的父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等近亲属；（10）在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其亲属同时持有本公司股份的，或与其自己或亲属直接或间接控制的企业同时持有本公司股份；（11）上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或委托的法人或其他组织持有本公司股份。【例题•多项选择题】根据证券法律制度的规定，在特定情形下，如无相反证据，投资者将会被视为一致行动人。以下各项中，属于该特定情形的有（）。A、投资者之间存在股权控制关系B、投资者之间为同学、战友关系C、投资者之间存在合伙关系D、投资者之间存在联营关系答案：ACD解析：投资者之间有股权控制关系，投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系的，除非有相反证据，否则均可视为一致行动人。此题B选项投资者之间为同学、战友，并不存在经济利益关系，不构成一致行动人。（二）收购人有以下情形之一的，不得收购上市公司：（2012新增）（P77）1、负有数额较大债务，到期未清偿，且处于持续状态；2、最近3年有重大违法行为或涉嫌有重大违法行为；3、最近3年有严重的证券市场失信行为；4、存在公司法第147条规定行为的自然人；提示：《公司法》147条规定的不得担任公司董事、监事、高级管理人员的5种情形；①无民事行为能力或者限制民事行为能力；②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；③担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；④担任因违法被撤消营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被撤消营业执照之日起未逾3年；⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。【例题•多项选择题】根据上市公司收购法律制度的规定，以下各项中，属于不得收购上市公司的情形有（）。A、收购人负有数额较大债务，到期未清偿B、收购人最近3年涉嫌有重大违法行为C、收购人最近3年有严重的证券市场失信行为D、收购人为限制行为能力人答案：BCD（三）上市公司并购方式（2012新增）（P78）1、要约收购。收购人拥有权益的股份到达一个上市公司已发行股份的30％时，如继续进行收购的，应当采取要约方式，向该上市公司股东发出全面要约或局部要约。2、协议收购。收购人通过协议收购，在一个上市公司拥有权益的股份到达或超过5%，但未超过30％的，应当按照有关规定进行权益披露。协议收购超过30％的，超过局部应以要约