国际投资法律制度课件

国际投资法律制度第一节国际投资概述一、国际投资的涵义国际投资是投资者为获得一定经济效益而将其资本投向国外的一种经济活动。本国的海外投资+本国接受的外国投资（走出去）（请进来）二、国际投资的类型1）政府投资和私人投资2）直接投资和间接投资——直接投资，指投资者在海外直接经营企业，并对企业的经营管理有较大的控制权。——间接投资，指投资者不参加企业的经营管理，也不享有企业的控制权和支配权。第一节国际投资概述三、直接投资的具体形式（1）以参加外国企业的经营为目的而获取股份，收买或兼并当地企业；（2）在外国新设100%股权的子公司或与当地企业合营；（3）在外国新设分公司；（4）单独或联合投资参与东道国资源开发项目。课堂实例1999年4月，海尔在美国南卡州的生产制造基地的奠基标志着海尔集团在海外第一个“三位一体本土化”的海外海尔，即设计中心在洛杉矶、营销中心在纽约、生产中心在南卡州。海尔在美国的广告语是Whattheworldcomeshometo，在欧洲则用Haierandhigher。第二节国际投资法概述一、国际投资法的概念是指调整国际私人直接投资关系的法律规范的总和。1．国际投资法调整国际私人投资关系。[私人——政府]2．国际投资法调整国际私人直接投资关系。[直接——间接]3．既包括国内法规范，又包括国际法规范。第二节国际投资法概述二、国际投资法的渊源（一）国内立法1、资本输入国的外国投资法各国立法形式不同：外国投资法典、单行法或者与国内法统一适用2、资本输出国的海外投资法[为了保护自己的对外投资——海外投资保险法]（二）国际条约1、双边条约2、多边条约（三）其他法律渊源[主要为联合国规范性决议和国际惯例]第二节国际投资法概述三、国际投资法的作用1、保护国际投资。2、鼓励国际投资。3．管理外国投资。第三节建立国际投资新秩序的若干法律纷争问题一二外资待遇问题特许协议的法律问题三国有化的补偿四投资争端的解决第三节建立国际投资新秩序的若干法律纷争问题一、外资待遇问题（一）最惠国待遇标准最惠国待遇原则是否适用于程序性问题1.赞成的案例：阿根廷投资者MaffeziniV.Spain投资待遇案阿根廷与西班牙的投资协定规定：在向ICSID提起仲裁之前必须向西班牙法院寻求司法救济。而西班牙与智利的协定规定只要求磋商后就可以提交ICSID。Maffezini就要求依据最惠国待遇享有这个权利。仲裁裁决支持Maffezini的请求，因为协定中规定最惠国待遇适用“与投资有关的活动”，自然也包括程序性事项。第三节建立国际投资新秩序的若干法律纷争问题2.反对的案例PLamaV.Bulgara案塞浦路斯的投资者PLama收购了保加利亚的一家炼油公司，其认为保加利亚政府对其进行了间接征收，向ICSID提起仲裁。塞浦路斯与保加利亚的投资协定规定，此类争端只能提交适用联合国国际贸易法救济委员会，而且事先必须经过东道国常规的行政和司法救济程序。但保加利亚和芬兰的协定对这样的争端可以提交ICSID。于是PLama援引最惠国待遇原则享受这个待遇。仲裁裁决否定了这个请求。除非缔约方有明确的规定，否则程序性事项是最惠国待遇原则的例外未形成一致意见。（二）国民待遇标准（三）公平与公正待遇标准“橡皮”发展中国家主张依据国内法解释发达国家主张用国际法来解释，认为就是国际最低待遇标准。仲裁庭的总结：东道国政府岁外国投资者造成的损害行为，这个行为是专横的，非常不公的或诡异的，或歧视性的或不符合正当程序，违反司法正义；不遵守承诺，损害了外国投资者的合理期待。第三节建立国际投资新秩序的若干法律纷争问题二、特许协议的法律问题1、定义是指一个国家（政府）同外国投资者个人或法人约定在一定期间，在指定地区内，允许其在一定条件下享有专属于国家的某种权利，投资从事于公用事业建设或自然资源开发等特殊经济活动，基于一定程序，予以特别许可的法律协议。2、性质国际协议或国内契约3、效力国际协议，东道国无权单方撤销国内协议，东道国有权变更或取消第三节建立国际投资新秩序的若干法律纷争问题4、发达国家的应对“稳定条款”：即由东道国承诺，不因该国法律的修订或政策的改变而影响特许协议的效力。但发展中国家认为“稳定条款”的效力与其国内法的效力是平行的。“保护伞条款”，“缔约任何一方应恪守其就缔约另一方投资者在其境内的投资所承担的任何义务。”“保护伞条款”的发展——“其认为”第三节建立国际投资新秩序的若干法律纷争问题第三节建立国际投资新秩序的若干法律纷争问题三、征收与国有化的补偿（一）征收1.征收曾被西方认为是不合法的2.直接征收和间接征收（唯行为效果标准和综合行为和目的标准）美国2004范本的认定：政府行为的经济影响；政府行为对投资的清晰的、合理的干预程度；政府行为的性质以及行为目的（二）征收的补偿发达国家与发展中国家有争议1、充分、有效、及时2、合理、适当的补偿四、投资争端的解决1、用尽当地救济原则和外交保护2、卡尔沃主义属于一国领域内的外国人同该国国民有同等受到保护的权利，不应要求更大的保护。当受到任何侵害时，应依赖所在国政府解决，不应由外国人的本国出面要求任何金钱上的补偿。卡尔沃条款的效力分歧3、《解决国家与他国国民间投资争议公约》第三节建立国际投资新秩序的若干法律纷争问题1951年伊朗制定石油工业国有化法律，过去控制该国大部分石油资源的英属英伊石油公司的资产被接收，移交到新成立的伊朗国营石油公司手中。英伊石油公司利用各种机会，对这种国有化措施的效力提出争议。英伊石油公司于1953年4月，就确认日本出光兴产公司从伊朗国营石油公司购进的原油所有权并要求归还原油一事，向东京地方法院提起诉讼，败诉后又向东京高等法院提出上诉。上诉法院的审理情况：第一，英伊石油公司主张，那些原油是在国有化法律实施以前开采的，因此不能接受该法律的适用。法院在1953年9月11日的判决中驳回了这种主张，指出伊朗政府解释说，当时已经开采的石油也是征用的对象，并且正在这样处理，既然此，作为第三国的日本法院尊重该国的立场，是符合国际礼让的。课后分析

第二，英伊石油公司主张，尽管该公司与伊朗政府之间缔结的开采协约有效期直到1993年，但国有化法律却在到期以前就单方面予以废除，这是违反国际法的，是无效的。对此法院判决：由于这种特许协议当事人的一方是外国公司，因此不能承认它是国家间的条约；一国政府同外国公司之间缔结的私法上的契约，只能服从国有化法律在内的伊朗国内法。另外，法院还判决：在所涉及的这个协约中有禁止伊朗单方面废除的规定，因此国有化措施是违反这个规定的，伊朗负有赔偿公司损失的责任，但不能即由此得出国有化法律无效的结论，而应肯定公司石油只能作征用处理。

第三，英伊石油公司主张，尽管国际法上规定征用外国人财产必须充分、有效并立即给予补偿，而伊朗的国有化措施没有随之给予补偿，相当于没收行为，因此是无效的。对此，法院的结论是：石油工业国有化法律业已订出对石油原所有者的补偿规定，一般国际法上，在征用外国人的财产时，要求充分、有效并立即给予补偿的原则，未必已经确立；鉴于这些理由，不能判定国有化法律是否有效。结果，英伊石油公司的所有权被否定了。

1.英伊石油公司与伊朗政府之间缔结的石油开采“特许协议”是否属于国际条约？在这个问题上，理论界存在哪些争议？

2.在东道国征用外国人财产的补偿问题上，发达国家和发展中国家存在的争议是什么？第二章国际投资的法律形式合资经营企业

合作经营企业第一节第二节重难点相关法规课后思考第三节

外资企业第五节国际合作开发与建设第四节第一节合资经营企业一二合资经营企业的概念与特征合资经营企业的法律性质和组织形式第一节合资经营企业一、合资经营企业的概念与特征

（一）概念国际合营企业是由一个或多个外国投资者（法人或自然人）同东道国的政府、法人或自然人按法定或约定的比例共同出资，共同经营特定业务，共同分享利润，共同承担亏损的企业。（二）国际合营企业的特征1、由内外合营者共同举办。区别于国内合营企业。2、由合营双方共同投资。区别于外商独资企业。3、由合营双方共同经营管理。4、由合营双方共担风险、共负盈亏。

第一节合资经营企业二、合资经营企业的法律性质和组织形式

（一）法律性质1、英美国家一般认为是合伙2、大陆法系国家纳入公司法调整范围3、某些国家认为具有合伙和公司双重性质4、有些国家不规定法律性质，可以根据需要组建法人或非法人实体（二）类型1、股份式合营企业如我国的中外合资经营企业、外商投资股份有限公司2、契约式合营企业如我国的中外合作经营企业第一节合资经营企业（三）中外合资经营企业的法律性质与组织形式1、中外合资经营企业是外方与中方共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的企业法人组织。2、中外合资经营企业是中国法人，受中国法律的管辖和保护；是股份式的合营企业，组织形式为有限责任公司3、投资比例：在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。4、公司治理机构——董事会、经营管理机构（四）中国的外商投资股份有限公司：特殊形式的中外合资企业第二节合作经营企业一二合作经营企业类型合作经营企业的法律性质三中外合作经营企业的法律特征第二节合作经营企业一、合作经营企业类型（一）没有组成实体的合作经营一般属于国际合作生产的范畴。（二）合作经营企业[属于契约式合营的类型]通常是指两个或两个以上国家的当事人为实现特定的商业目的，根据合同的约定投资和经营，并依照合同的约定分享权益和分担风险及亏损的一种企业形式。第二节合作经营企业二、中外合作经营企业的法律性质契约式合营，国际上通行将其作为合伙对待。我国的特色：（一）法人式合作企业：有限责任公司（二）非法人式合作企业：是一种经济实体，不是法律实体。第二节合作经营企业三、中外合作经营企业的法律特征1、依法以合同约定投资或者合作条件2、依企业性质采取不同的管理方式1）

董事会——法人型2）

联合管理机构——非法人型3、依合同约定分配收益与回收投资，承担风险和亏损。利润分配和收回投资具有灵活性4、企业风险的承担法人式——承担有限责任非法人式——无限连带责任，除非合同有相反规定。企业亏损未弥补前，外国合作者不能先行回收投资。第三节外资企业一二外资企业的概念和特征我国外资企业的法律性质和组织形式第三节外资企业一、外资企业的概念和特征（一）概念根据我国《外资企业法》规定，是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。（二）我国外资企业的基本特征1、外资企业是依中国法律在中国境内设立的。[中国国籍]2、外资企业的全部资本归外国投资者所有。[与合资、合作相区别]3、外资企业是一个独立的实体。[与外国分支机构相区别]第三节外资企业二、我国外资企业的法律性质和组织形式（一）法律性质中国法人（二）组织形式有限责任公司是外资企业的主要形式；经政府有关部门批准可采取其他责任形式。第四节国际合作开发与建设一二国际合作开发自然资源外商投资成片开发土地三BOT合作方式第四节国际合作开发与建设一、国际合作开发自然资源（一）概念通常是由东道国政府或国家公司同外国投资者签订协议、合同，在东道国指定的区域，在一定的年限内，合作开发自然资源，依约承担风险，分享利润。（二）特征1、开发者须取得特许权或开采权。2、合作主体具有特殊性，通常一方为东道国政府或法定的国家公司，另一方为外国公司。3、合作安排复杂多样。第四节国际合作开发与建设二、外商投资成片开发土地（一）概念是指在取得国有土地使用权后，依照规划对土地进行综合性的开发建设、平整场地、建设供排水、供电、供热、道路交通、通信等公用设施，形成工业用地和其他建设用地条件，然后转让土使用权、经营公用事业；或者进而建设通用工业厂房以及相配套的生产和生活服务设施等地面建筑物，并对这些地面建筑物从事转让或出租的经营活动。（二）特征1、设立开发企业——我国是设立三资企业；2、开发企业取得土地使用权——出让或合作；3、开发企业应依法对土地进行开发建设、利用与经营；4、成片开发必须在特定地区进行。第四节国际合作开发与建设三、BOT合作方式（一）概念即建设-经营-转让（二）特征1、私营企业基于许可取得通常由政府部门承担的建设和经营特定基础设施的专营权；2、在特许权期限内，该私营企业负责融资建设和经营管理该基础设施项目，以及偿还贷款，回收投资和取得利润；3、特许权期限届满时，项目公司无偿将该基础设施移交给政府；第四节国际合作开发与建设（三）BOT的演化建设——拥有——运营——移交（BOOT）；建设——租赁——移交（BRT）；设计——运营——维护（DROM）等诸多变种，并不存在全球统一的固定模式。

（四）BOT项目的当事人1、政府；2、项目公司；3、其他参与人：建设公司、营运商、贷款人、供应商、用户等。（五）BOT的合同安排特许协议、贷款协议、建设合同、经营管理合同、回购协议、股东协议课堂实例淮安市第一个以BOT融资方式建设的市政公用设施工程建成市第二污水处理厂一期工程顺利通过竣工验收

2005年7月，淮安市以BOT的形式特许清华同方所属水务公司投资建设了淮安市第二污水处理厂，是淮安市第一个采用BOT方式建设的市政公用基础设施工程。水处理工艺为一级强化处理加曝气生物滤池即BAF工艺，此工艺为国际先进技术。自2006年8月份试运行以来，该厂生产运行正常，出水水质稳定，达到了国家一级B污水排放标准。经多次检查监测合格。第十一章资本输入国外国投资法外国投资法概述

外资进入的条件第一节第二节重难点课后思考第三节

对外资经营活动的管理第五节对外资的保护与鼓励第四节第一节外国投资法概述一二外资法的概念与体系几种不同类型国家外资立法的特点第一节外国投资法概述一、外资法的概念与体系（一）概念外资法是指资本输入国制订的关于调整外国私人直接投资关系的法律规范的总称。（二）体系1、系统的投资法典。eg:阿根廷的《外国投资法》2、单行法规3、由国内法调整。eg:美国第一节外国投资法概述二、几种不同类型国家外资立法的特点（一）发达国家的外资立法1、始终自由开放——美国[涉及国家安全及经济利益的除外]2、从开放到实行某些限制——加拿大、澳大利亚3、从保守到逐步开放——日本（二）发展中国家的外资政策与立法1、大多数发展中国家对外国投资都有审批规定。2、对外国投资鼓励较多，但限制也较多。3、各发展中国家利用外资的态度不同，成效有大有小，在外资政策和外资立法上，也各有差别。第一节外国投资法概述（三）我国的外资政策与立法从原则上看：1、坚持平等互利，确保中外双方权益。2、鼓励与限制相结合，重在鼓励与保护。3、适应国情，参照合理的国际惯例。从立法特点上看：1、单行法规为主；2、政出多门，存在下位法对上位法的修改；3、结合WTO的需要修改，以鼓励和保护为主；4、立法仍需与《公司法》等进一步整合。课堂实例借口国家安全美国设阻联想并购IBM案

2004年12月8日，中国联想集团与美国IBM公司达成协议，以12.5亿美元将旗下个人电脑子公司出售给联想。美国政府担心，“联想可能会利用IBM位于北卡罗来纳州的基地从事商业间谍活动，窃取相关技术用于军事领域，从而危害美国的国家安全”。

美中经济安全评估委员会成员韦塞尔对此的说法是：“这不仅仅是卖一两家厂的问题，而是关系到整个网络如何运作的问题。”有观察家认为，美国政府此举完全是战略防范中国的思想在作怪，一部分人认为联想并购会对美国的产业利益和企业利益形成威胁，认为代表着美国电脑的IBM的PC业务被中国企业买走，在心理上难以接受。

第二节外资进入的条件一二投资范围与投资比例外国投资的审查与批准第二节外资进入的条件一、投资范围与投资比例

（一）外国的投资范围

1、禁止外资进入的行业；2、限制外国投资的部门；《指导外商投资方向规定》3、允许或鼓励外国投资的部门；（二）外国投资比例1、关于投资比例的几种规定；（有上限无下限；有下限无上限；有上下限）2、当地化；第二节外资进入的条件二、外国投资的审查与批准（一）审批的目的与作用1、目的：使国家能有计划、有选择、有重点地利用外资，充分发挥外资的经济效益，并使其与国家的经济发展的总体目标保持一致，促进本国经济健康地发展。2、作用有四点：（二）审批机构：我国是分级审批制。（三）审批范围：我国是逐项审查，不论投资额大小（四）审批标准：积极标准、消极标准除极少数国家以外，大多数国家，都建立有一般的审查批准制度。第三节对外资经营活动的管理一二购销业务管理劳动雇佣与管理第三节对外资经营活动的管理一、购销业务管理

（一）物资采购由于与TRIMs协议的接轨，国内化被取消（二）产品销售：各国奉行的共同原则：鼓励外国投资企业产品外销，但在一定条件下允许内销或以内销为主。第三节对外资经营活动的管理二、劳动雇佣与管理（一）雇佣外国人员的限制（二）当地职工的雇佣西班牙烧鞋事件如图中国鞋业不雇佣或少雇佣当地员工，实质上是加剧了与当地同业甚至是与当地文化的对立，极易出现矛盾、摩擦、冲突，得不偿失。第四节对外资的保护与鼓励一、关于国有化与补偿方面的保证二、关于外国投资利润及原本汇出的保证（一）投资利润的汇出：外国投资者依法纳税后和其他正当收益，可以向开户银行申请，汇出境外，从其外汇存款帐户中支付。（二）投资原本的汇出：须向国家外汇管理局或其分局申请，从企业外汇帐户中支付汇出。（三）外籍职工工资的汇出三、对外国投资的鼓励与优惠（一）税收优惠（二）经济特区的投资鼓励与优惠第十二章资本输出国海外投资法制海外投资的鼓励与管理

海外投资保险制度第一节第二节重难点课后思考第五节第一节海外投资的鼓励与管理一二海外投资的鼓励措施海外投资的管理措施第一节海外投资的鼓励与管理一、海外投资的鼓励措施（一）税收方面的优惠措施1、税收双重管辖权居民税收管辖权；所得来源地（财产所在地）税收管辖权。2、解决税收双重管辖权的方式：（1）税收抵免；（2）免税法；（3）税收饶让制。（二）投资情报及促进投资的措施（三）资金与技术援助措施（四）海外投资保险制度第一节海外投资的鼓励与管理二、海外投资的管理措施（一）要求海外投资企业公开情报（二）防止海外投资企业逃避税【转移定价；国际避税港；基地公司】1、管制措施1）采用“正常交易”原则来确定关联企业间交易的价格。2）防止利用避税港逃避税收。2、其他法律措施反托拉斯法或反垄断法；进出口管制法；外汇管理或政府的金融政策；刑法等。第二节海外投资保险制度一二投资风险和海外投资保险制度的形成海外投资保险制度的概念和特征三

保险主体四保险范围第二节海外投资保险制度五保险对象六投保程序、保险期限和保险费用七赔偿与救济八我国的海外投资保险第二节海外投资保险制度一、投资风险和海外投资保险制度的形成（一）风险的分类自然灾害；商业风险；政治风险（二）海外投资保险制度的形成1948年美国根据《对外援助法》实施马歇尔援欧计划，首创海外投资保险制度，1969年设立“海外私人投资公司”。此后，发达国家陆续建立。第二节海外投资保险制度二、海外投资保险制度的概念和特征（一）概念是资本输出国政府或公营机构对本国海外投资者在国外可能遇到的政治风险，提供保证或保险的制度。（二）特征1）保险人是政府机构或公营公司。2）保险目的是保护投资，不在于营利；3）保险对象只限于海外私人直接投资；4）保险范围只限于政治风险（亦称非商业风险，包括征用险、外汇险、战争险等）5）保险任务不单在于事后补偿，更在于防患于未然。第二节海外投资保险制度三、保险主体（一）保险人（1）政府公司作为保险人（美国的海外私人投资公司）（2）政府机构作为保险人（日本通商产业省贸易局）（3）政府与国营公司共同实施保险业务（德国《联邦预算法》（二）投保人本国国民——有时附加住所条件本国公司、合伙或其他社团——附加资本主要控制条件外国公司、合伙、社团——要求资本绝对控制条件，有些国家不允许第二节海外投资保险制度四、保险范围（1）征收险（征收或国有化——持续一年以上的直接征收和间接征收）（2）外汇险（包括禁兑险和转移险）（3）战争与内乱险（战争、革命、暴动、内乱）（4）其他政治风险课堂案例1990年10月1日，卢旺达爱国战线从乌干达入侵卢旺达，与卢旺达政府军交战。10月9日，卢旺达国防部征收了投保人茶叶进口公司与C-W贸易公司在卢旺达合资设立的一家公司的卡车，用于军需。于是，这两家公司便向美国海外私人投资公司索赔。战争与内乱险属于海外投资保险的范畴，美国的海外私人投资公司给予赔偿。PM公司1969年6月2日在多米尼加购买ELJ公司的一些股票，购买股票所用的当地货币是按官方牌价用美元换成的，比价为1:1，并且于当时向国际开发署(海外私人投资公司的前身)投保了汇兑险。

1985年，PM公司向多米尼加中央银行申请，请求以美元的形式，汇回其作为红利而收到的当地货币。多米尼加银行拒绝了这一要求，指出多米尼加的有关外汇法发生了变化，PM公司可以随时将其收到的当地货币在自由市场上兑换成美元，并汇向国外。

PM公司向海外私人投资公司提出求偿，请按官方牌价美元和多米尼加比索1:1的汇率把红利兑换成美元，为海外私人投资公司拒绝。于是双方将争端提交美国仲裁协会仲裁，美国仲裁协会于1987年作出裁决。美国PM国际金融公司诉海外私人投资公司案

仲裁庭提出两点事实：（1）1947年多米尼加共和国货币法第9条规定，多米尼加比索和美元的比价为1:1，这一汇率至争端发生时仍未改变。（2）在上述官方汇率存在的同时，1970年出现了多米尼加政府所容忍的外汇市场，1985年官方汇率仅适用于少数实质性的交易，而让自由市场汇率适用于几乎所有的交易。根据以上事实，美国仲裁协会裁决如下：（1）自1970年以来，官方汇率适用的范围在逐步缩小，这是合法地行使主权权力，构成其国内货币相对于适用市场汇率而不能适用官方汇率的货币的贬值。（2）海外私人投资公司的前身没有担保多米尼加比索相对于美元的贬值。PM公司可以随时按照自由市场的汇率将其红利收入换成美元并汇往国外。（3）因此，并没有出现不可汇兑的情况，存在的只是汇兑的汇率只能按较为不利的自由市场汇率进行。

第二节海外投资保险制度五、保险对象（指的是可作为保险对象的合格的投资）（一）合格投资的标准1、必须符合投资者本国的利益2、有利于东道国的经济发展3、一般只限于新的海外投资（二）投资的东道国合格一般要求是与母国存在双边投资保护条约、而与母国有友好关系的发展中国家第二节海外投资保险制度六、投保程序、保险期限和保险费用（一）投保程序申请—审查—订约（二）保险期限依保险险种、性质的不同而异（三）保险费的数额依承保行业、险别及范围不同而有所不同，根据承保风险的数额来计算。注意：保险合同的生效以缴纳保险金为前提。第二节海外投资保险制度七、赔偿与救济（一）投保人的义务1、及时向承保人履行通知和提供证据义务2、预防和减少损失，并采取一切行政和司法救济措施3、保管好有关的一切资产和资料，以便检查和审计4、转交承保投资的资产和权益5、协助承保人，帮助代位赔偿（二）保险金的支付（三）代位求偿权（RightofSubrogation）一般是在资本输入国和输出国之间存在双边投资保证条约的基础上，基于国际法的依据而索赔。第二节海外投资保险制度八、我国的海外投资保险

我国自2002年底开始开展海外投资保险业务，由中国出口信用保险公司负责承保。该公司于2001年12月在北京正式挂牌营业，是中国政府全资拥有的政策性出口信用保险公司，注册资本金40亿人民币

关于被保险人资格的规定

包括：（1）在我国境内成立的金融机构和企业，但由外国控股的除外；（2）在我国境外成立的企业、金融机构，如果其95%以上的股份在我国境内的企业、机构控制之下（3）其它经批准的实体司考真题练习海外投资保证制度是资本输出国对本国的私人海外投资依据国内法所实施的一种对该投资所可能产生的政治风险进行保险的制度，下列关于海外投资保证制度哪一项表述不正确（）（2005年卷一第46题）A.海外投资保证只承保政治风险B.任何保险公司均可参与海外投资保险业务C.海外投资保证机构具有国家特设机构的性质D.海外投资保正机构在向投资者支付赔偿后将取得代位求偿权答案：B第十三章促进与保护投资的国际法制保护投资的双边条约

保护投资的多边条约第一节第一节重难点司法考试课后思考第二节第五节第一节保护投资的双边条约一、双边投资协定的类型与作用（一）类型1、友好通商航海条约2、投资保证协定3、促进与保护投资协定（二）作用二、双边投资协定的内容（一）受保护的投资者和投资（二）关于外国投资的待遇（三）关于政治风险的保证（四）代位权第二节保护投资的多边条约一二《多边投资担保机构公约》《与贸易有关的投资措施协定》三《解决国家与他国国民间投资争议公约》第二节保护投资的多边条约一、多边投资担保机构公约（MIGA公约）（ConventionEstablishingtheMultilateralInvestmentGuaranteeAgency）1985年10月在汉城召开的世界银行年会正式通过，并于1988年4月12日生效。中国于1988年4月30日批准了该公约，是公约的创始会员国。第二节保护投资的多边条约（一）MIGA的法律地位与组织机构1、MIGA的宗旨鼓励生产性投资在会员国之间，尤其是向发展中国家会员国的流动。2、MIGA的法律地位政府间国际组织，具有完全的法律人格。3、会员国资格——世界银行集团第五个成员分为第一类（发达）和第二类（发展）成员国第二节保护投资的多边条约4、MIGA的资本法定资本为10亿特别提款权(SpecialDrawingRights,SDRs分为10万股，每股面值为1万特别提款权，每一成员国至少认缴50股。5、组织管理机构和投票制度1、三级结构，由理事会、董事会和总裁及工作人员组成2、采用加权投票制。每一会员国享有177会员票，再按该会员国持有的股份，每一股增加一股份票。第二节保护投资的多边条约（二）MIGA的业务（投资担保业务和投资促进业务）1、投资担保业务（1）承保范围（限于非商业风险）1）货币汇兑险2)征收和类似的措施险：直接征收，间接征收。3）违约险★违约险是机构的一个创新。违约险是专指东道国政府违反投资合同的行为，并且“拒绝司法”。4）战争和内乱险：包括革命、暴乱、叛乱和军事政变。对于骚乱和民众骚乱等形式的内乱也可承保。5）其它非商业风险：经过投资者与东道国的联合申请，并经董事会以特别多数票通过，可承保上述四种风险之外的其他特定的非商业风险。第二节保护投资的多边条约（2）不予承保范围1）货币的贬值或降低定值的风险。2)投资者认可的或负有责任的东道国政府的任何作为或不作为。3)担保合同缔结之前发生的东道国政府的任何作为、不作为或其它任何事件。司考真题练习《多边投资担保机构公约》承保的“违约险”中的“约”是指下列选项中的哪一项？（）（2003年卷一第28题）A.东道国公司与外国投资者签订的契约B.东道国公司与外国投资者所属国政府签订的契约C.东道国政府与外国投资者签订的契约D.东道国政府与多边投资担保机构签订的契约答案：C第二节保护投资的多边条约2、合格投资

（1）良好的投资①经济上合理的投资。②具有发展性质的投资。③必须是合法的投资。投资必须符合东道国和本国的法律。④投资必须与东道国宣布的经济发展目标和重点相一致。第二节保护投资的多边条约（2）合格投资的形式公约采取灵活的态度，只是笼统地规定合格的投资形式包括产权利益、董事会确定的种种形式的非产权直接投资、以及董事会特别多数通过的任何形式的中长期贷款。（3）投资时间机构只担保新投资，即担保申请注册之后才开始执行的投资。第二节保护投资的多边条约（4）合格的东道国①是一个发展中国家会员国，因为多边投资担保机构只对发展中国家会员国境内所作的投资予以担保。②是一个同意多边机构担保特定风险的国家。③是经机构查明，投资条件合格的国家。

即判断投资是否能得到公平待遇和法律保护的国家。第二节保护投资的多边条约3、合格的投资者（1）投资者国籍自然人：不具有东道国国籍的任何一个成员国的国民法人：应当在商业基础上经营①在东道国以外的成员国登记并在该国设有主要营业所；②多数资本被东道国以外会员国或其国民所有。注意：经投资者和东道国联合申请，机构董事会特别多数通过，合格投资者可以扩大到东道国自然人或在东道国境内组成或其多数资本由东道国国民所拥有的法人，只要其所投资产从东道国境外移入。（2）投资者类型合格投资者只限于自然人和法人。合伙、非法人社团和分支机构，不能向机构申请担保。第二节保护投资的多边条约4、MIGA的代位权

（1）投资者向MIGA求偿，同时承担下列义务：①寻求当地行政救济，但不要求“用尽”，仅仅是寻求且不包括司法救济。②遵守东道国的法律和法令，对其投资项目加以控制，以避免或减少可能的损失。③妥善保存求偿的文档记录，以备机构查阅。（2）机构的代位权机构支付保险金之后，代位取得投资者在东道国的权利。第二节保护投资的多边条约5、投资促进业务相对投资担保业务，投资促进业务是辅助性的，但也是必须的。主要目的是改善发展中国家会员国境内的投资条件，促进外国投资流向发展中国家。第二节保护投资的多边条约44．根据《多边投资担保机构公约》，关于多边投资担保机构（MIGA）的下列哪一说法是正确的？【2011年卷一第44题】

A．MIGA承保的险别包括征收和类似措施险、战争和内乱险、货币汇兑险和投资方违约险

B．作为MIGA合格投资者（投保人）的法人，只能是具有东道国以外任何一个缔约国国籍的法人

C．不管是发展中国家的投资者，还是发达国家的投资者，都可向MIGA申请投保

D．MIGA承保的前提条件是投资者母国和东道国之间有双边投资保护协定答案：c第二节保护投资的多边条约二、《与贸易有关的投资措施协定》《TRIMs协议》（一）协定鉴订的背景（二）协定的主要内容1、适用范围：仅适用于与货物贸易有关的投资措施。2、基本原则如国民待遇原则；一般取消数量限制原则等3、例外条款如一般例外、安全例外4、磋商和争端解决

（三）对协定的评价1、世界上第一个专门规范贸易与投资关系的国际性协议。2、对发展中国家有一定影响。3、局限性：4、“协议”并不阻止成员适用其它一些投资措施。第二节保护投资的多边条约三、《解决国家与他国国民间投资争议公约》P5921965年通过，亦称《华盛顿公约》【ICSID】，中国于1992年11月1日正式批准公约，成为公约的当事国。（一）公约产生的过程（二）解决投资争议国际中心1、ICSID的宗旨：依照公约的规定，为各缔约国和其它缔约国的国民之间的投资争端，提供调停和仲裁的便利。2、ICSID的法律地位3、中心行使管辖权的必要条件【以下三个条件】第二节保护投资的多边条约（1）当事人主体资格的条件争议双方一般应当具有不同的缔约国国籍。特定条件下法律实体与缔约国具有相同的国籍。（2）当事双方的同意必须有争端当事人各方的书面同意。当事人各方一经“同意”，任何一方不得单方面撤回。★ICSID管辖为排他性救济。①当事人“同意”在ICSID仲裁，有关争端就不再属于作为争端一方的缔约国内法管辖的范围，而是处于ICSID的专属管辖之下。只有一种例外：即据公约第26条的规定，缔约国可以要求用尽当地各种行政或司法补救办法，作为其同意根据本公约交付仲裁的一个条件。②排斥投资者本国的外交保护。第二节保护投资的多边条约（3）投资争议的法律性质（客体的条件，“管辖范围”）ICSID管辖权应扩及于缔约国及其公共机构或实体与另一缔约国国民之间直接因投资而产生的任何法律上的争议。总之，它不适用于资本输出国政府与东道国政府之间的争议，不适用于外国投资者与东道国公司企业之间投资争议，不适用于主体之间非投资引起的争议。第二节保护投资的多边条约(三)争议解决的方法与程序1、仲裁申请2、仲裁庭的组成及其权限范围3、仲裁审理（1）适用的法律【共同选择的法律，若没有，则为争议一方的法律】（2）程序：★在一方拒绝参加仲裁时，实行缺席审理程序。当事人一方对ICSID管辖权提出异议并拒绝参加仲裁的情况下，仲裁庭有权对自身权限做出决定；如果认为对某项争议有管辖权，则必须把仲裁继续下去，最终做出缺席裁决。4、仲裁裁决第二节保护投资的多边条约（四）仲裁裁决的撤消（五）仲裁裁决的承认与执行ICSID的裁决相当于缔约国法院的最终判决，各缔约国法院不得对它行使任何形式的审查，包括程序上的审查。也不得以违背当地的社会公共秩序为由而拒绝承认与执行。司法考试真题2002年卷一27题单项选择题依据《关于解决国家和他国国民之间投资争端的公约》建立的“解决投资争端的国际中心”，对下列哪一争端事项具有管辖权？（）A.缔约国与另一缔约国因直接投资而产生的法律争端，并经双方书面同意提交中心；B.缔约国与另一缔约国国民因直接投资而产生的法律争端，并经双方口头同意提交中心；C.缔约国与另一缔约国国民因直接投资而产生的法律争端，并经双方书面同意提交中心；D.缔约国与另一缔约国国民因间接投资而产生的法律争端，并经双方书面同意提交中心；答案：C司法考试真题2004年卷一77题多项选择题

甲乙两国均为《多边投资担保机构公约》和《解决国家与其他国民间投资争端的公约》的缔约国。A公司是甲国投资者在乙国依乙国法设立的一家外商独资企业。乙国政府对A公司采取了征收措施。根据前述两公约，下列表述正确的是：（）A.遵循一定的程序，A公司有资格事先向多边投资担保机构申请投保征收或类似措施险；B.如甲国投资者、A公司和乙国政府同意，A公司可以请求“解决投资争端的国际中心”解决该争端；C.甲国投资者本人不可以请求“解决投资争端的国际中心”解决该争端；D.多边投资担保机构在向投保人赔付后，可以向甲国政府代位求偿。答案：AB司法考试真题

81．关于《解决国家和他国国民间投资争端公约》和依其设立的解决国际投资争端中心，下列哪些说法是正确的？【2011年卷一第88题】

A．中心管辖直接因投资引起的法律争端

B．中心管辖的争端必须是关于法律权利或义务的存在或其范围，或是关于因违反法律义务而实行赔偿的性质或限度的

C．批准或加入公约本身并不等于缔约国承担了将某一特定投资争端提交中心调解或仲裁的义务

D．中心的裁决对争端各方均具有约束力答案：ABCD司法考试真题43．甲、乙均为《解决国家和他国公民间投资争端公约》缔约国。甲国A公司拟将与乙的争端提交根据该公约成立的解决国际投资争端中心。对此，下列哪一选项是不正确的？【2012年卷一第43题】

A．该中心可根据A公司的单方申请对该争端行使管辖权