合同法第七版课件2

第二十一章保理合同第一节保理合同概述第二节保理合同的效力第二十一章保理合同—概述一、保理的界定保理(factoring),全称保付代理，又称托收保付，是一个金融术语,指出卖人将其现在或将来的基于其与买受人订立的货物销售/服务合同所产生的应收账款转让给保理人(提供保理服务的金融机构),由保理人向其提供资金融通、买受人资信评估、销售账户管理、信用风险担保、账款催收等一系列服务的综合金融服务方式；或者说是保理人(factor)受让市场主体交易过程中订立的货物买卖或服务贸易合同所产生的应收账款,由其提供贸易融资、销售分户账管理、应收账款催收、信用风险控制与坏账担保等综合性金融服务。(《民法典》第735条)。factor,一译为保理人,此外尚有保理商、应收账款受让人、财务(物)代理人、应收账款承购商、代理人等不同译法。第二十一章保理合同—概述二、保理合同的界定保理合同是应收账款债权人将现有的或将有的应收账款转让给保理人,保理人提供资金融通、应收账款管理或催收、应收账款债务人付款担保等服务的合同。这是《民法典》第761条对于保理合同的描述。所谓应收账款实际上是指应收账款债权,也可以说是应收账款债务,特别是在债权人将其应收账款转让给保理人的场合,更是如此。《民法典》第761条等条款所用应收账款字样肯定是指应收账款债权/应收账款债务。第二十一章保理合同—概述三、保理合同的法律性质（一）保理合同涉及几种法律关系保理合同引发保理法律关系,包括保理人和债权人之间的关系、保理人和债务人之间的关系、基于债权人和债务人之间的基础法律关系。当然,第一种法律关系系保理合同关系的核心。（二）法律关系的复合性（三）标的的复合性（四）受基础法律关系的影响相对微弱第二十一章保理合同—概述四、保理的分类01国际保理与国内保理02公开型保理与隐蔽型管理03单保理与双保理04融资保理与非融资保理05有追索权保理与无追索权保理第二十一章保理合同—概述五、保理合同的内容与形式（一）保理合同的内容《民法典》第762条第1款列举了保理合同的内容,包括:(1)业务类型;(2)服务范围;(3)服务期限;(4)基础交易合同情况;(5)应收账款信息;(6)保理融资款;(7)服务报酬的数额及其支付方式、时间点;(8)其他条款,如抵销及其限制、有关抗辩等条款。（二）保理合同的形式书面形式（《民法典》第762条第2款）第二十一章保理合同—概述六、《民法典》设置保理合同的必要性保理架构的优势和政策肯定保理业务的迅猛发展和普遍运用有必要提升法律位阶第二十一章保理合同第一节保理合同概述第二节保理合同的效力第二十一章保理合同—效力一、保理人的权利1.保理人受让应收账款债权的权利。2.保理人请求债务人清偿应收账款债务。3.保理人享有追索权及其表现。4.保理人在应收账款债权重复转让的场合享有清偿顺序权。5.保理人不受基础交易合同被协商变更、终止的不利影响。第二十一章保理合同—效力二、保理人的义务1.通知义务2.注意义务3.提供服务的义务4.退还余额义务第二十一章保理合同—效力三、债权人的义务1.向保理人转移应收账款债权的义务2.诚实守信义务3.不得擅自变更、终止基础交易合同的义务4.协助义务第二十一章保理合同—效力四、债权人的权利1.享受保理人提供保理服务的权利(《民法典》第761条)。2.在有正当理由时,债权人有权与债务人协商变更、终止基础交易合同(《民法典》第765条)。3.余额返还请求权(《民法典》第766条后段)。第二十一章保理合同—效力五、债务人的义务1.向保理人清偿债务的义务（《民法典》第766条前段、第509条)。2.诚信义务遍及于民法的各项制度及规则之中,《民法典》在保理合同领域更加强调：债权人和债务人不得虚构应收账款，倘若虚构，应收账款债务人不得以应收账款不存在为由对抗保理人，除非保理人明知虚构(《民法典》第763条)。3.不得擅自协商变更或终止基础交易合同,不仅是债权人的义务,也是债务人的义务(《民法典》第765条)。第二十一章保理合同—效力六、债务人的权利1.在有正当理由时，债务人有权与债权人协商变更、终止基础交易合同(《民法典》第765条)。2.对抗保理人请求的权利(《民法典》第763条但书)。3.抵销权。(《民法典》第549条)。第二十二章承揽合同第二十二章承揽合同第一节承揽合同概述第二节承揽合同的效力第三节承揽合同中的风险负担第四节承揽合同的终止第二十二章承揽合同—概述一、承揽合同的概念是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同（《民法典》第770条）。承揽人：完成工作并将工作成果交付给对方的一方定作人：接受工作成果并向对方给付报酬的一方承揽合同的标的：完成一定的工作并交付工作成果工作成果，包括有形的和无形的工作成果定作人承揽人第二十二章承揽合同—概述一、承揽合同的概念法律性质：以完成一定工作并交付工作成果为目的定作人在承揽人完成一定的工作并交付工作成果时支付报酬的合同承揽合同为双务合同承揽合同为诺成、不要式的合同第二十二章承揽合同—概述二、承揽合同与类似概念的比较（一）承揽合同与雇佣合同的异同承揽合同雇佣合同相同点属劳务供给合同，合同目的的实现均有赖劳务的供给，且其性质均属承诺、不要式、双务、有偿的合同。不同点完成一定工作并交付工作成劳务本身承揽人须有结果（工作成果）才有权请求工作人支付报酬受雇人只要依约服劳务了，即可请求支付报酬承揽人原则上不受定作人的指挥监督，具有独立性受雇人原则上须受雇佣人的指挥监督，不具有独立性承揽人原则上应亲自完成主要工作，但有条件地允许第三人代为完成受雇人服劳务以亲自实施为必要，专属性很强第二十二章承揽合同—概述二、承揽合同与类似概念的比较（二）承揽合同与悬赏广告承揽合同悬赏广告相同点同属提供劳务的法律行为，目的的实现均有赖于劳务的提供，都以一定结果的发生为请求支付报酬的条件不同点性质：合同性质：合同说，单独行为说不要式合同要式行为诺成合同实践合同双务合同单务合同需要确定材料、工作成果的归属；涉及定作人对承揽工作的监督等不涉及第二十二章承揽合同—概述二、承揽合同与类似概念的比较（三）承揽合同与买卖合同买卖合同和承揽合同之间的差异巨大,无须比较。只是在承揽人提供材料的承揽合同场合,是否适用法律关于买卖合同的规定方面存在争议，且应解决,所以特意提出,以引起读者的注意。见“承揽合同的分类”第二十二章承揽合同—概述三、承揽合同的种类与分类承揽合同的种类加工合同定作合同修理合同复制合同测试合同检验合同承揽合同的分类一般承揽合同特殊承揽合同次承揽合同不规则承揽合同第二十二章承揽合同第一节承揽合同概述第二节承揽合同的效力第三节承揽合同中的风险负担第四节承揽合同的终止第二十二章承揽合同—效力一、对于承揽人的效力（一）受领、妥善保管和合理利用定作人提供材料的义务（二）通知义务（三）承揽人自己提供材料的义务（四）依法和依约完成承揽工作的义务（五）接受定作人检验、监督的义务（六）承揽人交付工作成果及必要的技术资料、质量证明的义务（七）剩余材料的返还

（八）保密义务

（九）物的瑕疵担保责任

（十）迟延责任与不完全履行责任（十一）共同承揽人的连带责任（十二）承揽人的留置权第二十二章承揽合同—效力二、对于定作人的效力（一）定作人向承揽人支付报酬的义务（二）定作人的协助义务（三）受领工作成果的义务（四）定作人的赔偿责任第二十二章承揽合同第一节承揽合同概述第二节承揽合同的效力第三节承揽合同中的风险负担第四节承揽合同的终止第二十二章承揽合同—风险负担一、材料的风险负担是指承揽合同中，定作人或承揽人所提供的材料一旦由于不可归责于双方当事人的事由毁损、灭失所造成的损失由谁来承受。二、工作成果的风险负担是指承揽人业已完成的工作成果一旦由于不可归责于双方当事人的事由毁损、灭失，工作成果本身所遭受的损失由谁来承受。三、报酬的风险负担第二十二章承揽合同第一节承揽合同概述第二节承揽合同的效力第三节承揽合同中的风险负担第四节承揽合同的终止第二十二章承揽合同—终止一、承揽合同因协议而终止当事人可以约定承揽合同的期限，期限届至时合同当然终止。当事人双方也可以协议解除合同，合同因当事人达成协议而解除。二、承揽合同因行使解除权而终止《民法典》第787条规定：“定作人在承揽人完成工作前可以随时解除合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”(1)承揽人未依约按时完成合同工作义务而使其工作于定作人已无意义的;(2)承揽人未经定作人同意将承揽合同的主要工作转由第三人完成的;(3)定作人在检验监督中发现承揽人工作中存在问题,经向承揽人提出,而承揽人拒不更改的;(4)定作人未尽到协助义务,经承揽人通知仍不履行等。第二十三章建筑工程合同第二十三章建筑工程合同第一节建筑工程合同概述第二节建筑工程合同的订立第三节建筑工程合同的无效及其后果第四节建筑工程合同的效力第二十三章建筑工程合同—概述一、建筑工程合同的概念是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同（《民法典》第788条第1款）。包括勘察合同、设计合同和施工合同。

法律性质：建筑工程合同的标的物主要是基本建设工程建筑工程合同的主体存在有限制建设工程合同具有较强的国家管理性建设工程合同具有程序性建设工程合同具有要式性建设工程发包人承包人第二十三章建筑工程合同—概述二、建设工程合同的分类（一）勘察、设计合同与施工合同（二）总合同、年度合同、总承包合同、分承包合同与独立的建设工程合同1．总合同与年度合同2．总包合同与分包合同3．建设工程分包合同与劳务分包合同4．独立的建设工程承包合同(三)国内建设工程合同与国际建设工程合同第二十三章建筑工程合同第一节建筑工程合同概述第二节建筑工程合同的订立第三节建筑工程的无效及其后果第四节建筑工程的效力第二十三章建筑工程合同—订立一、建设工程合同的订立概述建设工程合同的订立，当事人虽可洽商，但必须遵守国家规定的程序。二、当事人的资格建设工程合同的当事人，必须是法人，自然人、合伙、个体工商户及其他非法人组织不得成为发包人和承包人。从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：（1）有符合国家规定的注册资本；（2）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（3）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（4）法律、行政法规规定的其他条件。（《建筑法》第12条）三、建设工程合同的条款勘察、设计合同《民法典》第794条；施工合同《民法典》第795条第二十三章建筑工程合同—订立三、建设工程合同的条款（1）具体的施工工程范围（2）建设工期（3）中间交工工程的开工和竣工时间（4）工程质量（5）工程造价（6）技术资料交付时间（7）材料和设备的供应责任（8）拨款和结算（9）竣工验收（10）质量保修范围和质量保证期（11）相互协作条款第二十三章建筑工程合同第一节建筑工程合同概述第二节建筑工程合同的订立第三节建筑工程的无效及其后果第四节建筑工程的效力第二十三章建筑工程合同—无效及其后果一、建设工程合同无效的原因（1）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级，则建设工程合同无效。（2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，与发包人签订建设工程合同的，合同无效。（3）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，合同无效。（4）承包人非法转包、违法分包建设工程的，建设工程合同无效）。（5）发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续,却订立建设工程施工合同，此种合同应当无效，除非发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续。（6）与备案的中标合同不同的合同不得作为确定权利义务的依据。无效。第二十三章建筑工程合同—无效及其后果二、建设工程无效的处理（一）关于工程款的结算依据（二）关于工程款、有关费用的支付（三）关于垫资利息的计算与返还第二十三章建筑工程合同第一节建筑工程合同概述第二节建筑工程合同的订立第三节建筑工程的无效及其后果第四节建筑工程的效力第二十三章建筑工程合同—效力一、承包人、发包人的合同义务（一）承包人的义务承包人的容忍义务承包人在工程隐蔽前的通知义务及发包人怠于检查的责任保修义务（二）发包人的义务对工程的验收义务支付价款的义务接收建设工程的义务返还保证金的义务第二十三章建筑工程合同—效力二、承包人、发包人的责任（一）发包人的责任发包人未按约定时间和要求提供相关材料、资料等情况下的责任因发包人的原因致使工程停建、缓建的责任发包人对勘察人、设计人的责任发包人未按约付款时的责任关于使用未经验收或验收不合格的工程的责任问题（二）承包人的责任勘察人、设计人的违约责任建筑工程施工人的违约责任承包人违反保修义务时的责任承包人的侵权责任承包人侵权责任与违约责任的竞合第二十三章建筑工程合同—效力三、建设工程合同的解除1.解除权及其原因。承包人将建设工程转包、违法分包的,发包人可以解除合同(《民法典》第806条第1款)。2.建设工程合同解除的后果。建设工程施工合同因一方违约而解除的,适用《民法典》第566条第2款关于违约方仍须承担违约责任的规定。建设工程施工合同因当事人双方协商一致而解除,有无赔偿责任取决于当事人双方的约定。第二十四章运输合同第二十四章运输合同第一节运输合同概述第二节客运合同第三节货运合同第四节联运合同第二十四章运输合同—概述一、运输合同的界定与法律性质运输合同，又称运送合同，是指承运人将旅客或货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或收货人支付票款或运输费用的合同（《民法典》第809条）。

法律性质：运输合同以运输行为为标的运输合同原则上为双务、有偿的合同运输合同一般为诺成合同运输合同多为格式合同运输合同具有社会性、公益性旅客或货物承运人旅客、托运人或收货人第二十四章运输合同—概述二、运输合同的分类以运输的对象为标准，可将运输合同分为旅客运输合同和货物运输合同；以运输工具为标准，运输合同可分为铁路运输合同、公路运输合同、航空运输合同、水上运输合同、海上运输合同及管道运输合同等；以承运人的多少为标准，运输合同可分为单一运输合同和联合运输合同。第二十四章运输合同第一节运输合同概述第二节客运合同第三节货运合同第四节联运合同第二十四章运输合同—客运合同一、客运合同概述客运合同，即旅客运输合同，是承运人与旅客关于承运人将旅客及其行李安全运输到目的地，旅客为此支付运费的协议。客运合同的标的即为运输旅客的行为。客运合同为格式合同，通常采用票证形式：车票、船票、机票。客运合同包括运送旅客行李的内容。二、客运合同的成立旅客运输合同自承运人向旅客交付客票时成立，但在一些特殊情况下，运输合同按照当事人约定或交易习惯确定合同成立时间（《民法典》第814条）。第二十四章运输合同—客运合同三、客运合同的效力（一）旅客的义务支付票款的义务持有效客票乘运的义务按客票记载的时间乘坐的义务遵守承运人告知的安全事项，限量携带行李的义务不随身携带或在行李中夹带危险物品或者其他违禁物品的义务（二）承运人的义务重要事项的告知义务按照客票运输的义务依法确定票价的义务保障旅客人身安全的义务尽力救助的义务第二十四章运输合同—客运合同三、客运合同的效力（三）承运人的赔偿责任1.承运人对运输过程中旅客伤亡的赔偿责任2.承运人对运输过程中旅客行李毁损、灭失的赔偿责任（四）客运合同的变更和解除1.因旅客自身原因导致的变更或解除2.因承运人的原因导致的变更或解除第二十四章运输合同第一节运输合同概述第二节客运合同第三节货运合同第四节联运合同第二十四章运输合同—货运合同一、货运合同概述货运合同是指承运人将托运人交付运输的货物运送到约定地点，托运人支付运费的合同。货运合同往往涉及第三人。货运合同以将货物交付给收货人为履行完毕。二、货运合同的订立货运合同一般以托运人提出运输货物的请求为要约，承运人同意运输为承诺，双方就主要条件达成一致，合同即告成立。第二十四章运输合同—货运合同三、货运合同的效力（一）托运人的权利有权要求承运人按照合同约定安全、准时地运输货物；在承运人交货物交付收货人之前，有权请求承运人中止运输、退还货物、变更到达地或将货物交给其他收货人；在收货人拒绝受领货物时，有权获得承运人的通知并在合理期限内有权对货物的处理作出适当的指示；对因承运人的原因造成的托运货物的毁损、灭失有权请求损害赔偿（二）托运人的义务如实申报的义务依约交运货物的义务按规定向承运人提交审批、检验等文件的义务妥善包装的义务托运危险物品时的特殊义务支付运费的义务第二十四章运输合同—货运合同三、货运合同的效力（三）承运人的权利收取运费及有关费用的权利。收取运费及有关费用，系承运人的主要权利。在托运人或收货人不支付运输费用时享有留置权；危险品的处理权；货物提存权；（四）承运人的义务提供适合运输的运输工具的义务；装卸货物的义务；安全运输的义务；通知提货的义务；交付货物的义务；损害赔偿的义务。第二十四章运输合同—货运合同三、货运合同的效力（五）收货人的权利提取货物的权利；检验货物的权利；请求损害赔偿的权利。（六）收货人的义务及时提货及支付逾期提货费用的义务；支付托运人未付或少付的运费以及其他费用；验收货物的义务。第二十四章运输合同第一节运输合同概述第二节客运合同第三节货运合同第四节联运合同第二十四章运输合同—联运合同一、联运合同的概念联运合同，全称为联合运输合同，是指托运人和两个或两个以上的承运人通过衔接运送，用同一凭证将货物运送到指定地点，承运人对全程运输承担责任，托运人支付各承运人运输费用而订立的协议（《民法典》第834条、第838条）。联运合同的承运人一方为两人以上，若为一人，则不发生联运；联运合同的各承运人以相互衔接的运送手段承运；托运人或旅客一次交费并使用同一运输凭证；承运人对全程运输承担责任。第二十四章运输合同—联运合同二、单式联运合同所谓单式联运合同，全称为单式联合运输合同，是指托运人与两个以上承运人以同一种运输方式就货物运输所订立的合同。对于单式联运中各承运人的责任如何负担，《民法典》明确规定：两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任（第834条）。第二十四章运输合同—联运合同三、多式联运合同（一）多式联运合同的概念多式联运合同是指多式联运经营人与托运人订立的，约定以两种或两种以上的不同运输方式，采用同一运输凭证将货物运输至约定地点的合同。（二）多式联运单据1.多式联运单据的签发2.式联运单据的种类第二十四章运输合同—联运合同三、多式联运合同（三）多式联运合同的效力1.多式联运合同经营人的一般权利和义务2.多式联运的经营人与参加多式联运的各区段承运人之间的责任承担3.多式联运经营人对货损的赔偿责任和责任限额4.托运人的赔偿责任《民法典》第841条规定：“因托运人托运货物时的过错造成多式联运经营人损失的，即使托运人已经转让多式联运单据，托运人仍然应当承担损害赔偿责任。”第二十五章技术合同第二十五章技术合同第一节技术合同概述第二节技术开发合同第三节技术转让合同和技术许可合同第四节技术咨询合同第五节技术服务合同第二十五章技术合同—概述技术合同的法律性质一、技术合同的概念技术合同不是单一类型的合同，而是当事人之间就技术开发、技术转让、技术咨询或服务所订立的确立相互之间权利和义务的合同的总称（《民法典》第843条）。技术合同的标的物是技术成果技术合同的一方当事人具有技术能力技术合同是双务、有偿的合同技术合同的法律调整具有多样性第二十五章技术合同—概述二、技术合同的内容技术合同的内容，一是基于技术合同产生的权利义务,二是技术合同的条款。这两者密切联系：技术合同的条款承载着、表现着技术合同项下的权利义务，没有技术合同的条款，技术合同项下的权利义务无从体现。技术合同的特殊性也正是通过技术合同条款的特殊性来表现的。技术合同的主要条款：《民法典》第845条第二十五章技术合同—概述三、技术合同的价款、报酬和使用费及其支付技术合同的价款、报酬和使用费的支付方式多样，得由当事人自由约定。《民法典》第846条明确认可了技术合同的当事人经常采用的如下支付方式:（1）定额支付(一次总算、一次总付,或一次总算、分期支付)；（2）提成支付，它可以分为单纯提成和“入门费加提成”两种支付方式。第二十五章技术合同—概述四、技术成果相关权利的归属《民法典》将技术成果分为两类：一是执行法人或其他组织的任务或主要是利用法人或其他组织的物质技术条件所完成的职务技术成果（847条第2款）执行法人或其他组织的工作任务所完成的技术成果。主要是利用法人或其他组织的物质技术条件完成的技术成果。二是职务技术成果以外的其他技术成果，或称为非职务技术成果（第848条），使用权、转让权属于完成技术成果的个人，完成技术成果的个人可以就该项非职务技术成果订立技术合同。第二十五章技术合同—概述五、完成技术成果人的署名权和取得荣誉权完成技术成果的个人有在有关技术成果文件上写明自己是技术成果完成者的权利和取得荣誉证书、奖励的权利（《民法典》第849条）。完成技术成果的民事主体，享有相应的人身权利。法律对完成技术成果人的人身权利的确认，其根本目的是为了鼓励创新。第二十五章技术合同—概述六、技术合同的无效（一）技术合同无效的原因技术合同的无效，当然要依据《民法典》的一般规定加以确认。除此而外，《民法典》第850条还就技术合同的无效规定了特别的原因：非法垄断技术、妨碍技术进步或侵害他人技术成果。（二）技术合同无效的后果技术合同无效的法律后果，自然要按照《民法典》第157条的规定加以确定。《技术合同解释》还针对技术合同及其无效后果的特殊性，做了规定……第二十五章技术合同第一节技术合同概述第二节技术开发合同第三节技术转让合同和技术许可合同第四节技术咨询合同第五节技术服务合同第二十五章技术合同—技术开发合同一、技术开发合同概述（一）技术开发合同的界定技术开发合同，是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺和新材料及其系统的研究开发所订立的合同（《民法典》第851条第1款）。（二）技术开发合同的类型委托开发合同合作开发合同第二十五章技术合同—技术开发合同一、技术开发合同概述（三）技术开发合同的法律性质1．技术开发合同的标的是研发具有创造性的技术成果2．技术开发合同的一方当事人必须具有研发能力3．技术开发合同的当事人共担风险4．技术开发合同是双务、有偿、诺成、非要式的合同第二十五章技术合同—技术开发合同二、委托开发合同的效力（一）委托人的义务与责任1．按照合同约定支付研究开发费用和报酬2．按照约定提供技术资料、原始数据3．完成协作事项4．接受研究开发成果第二十五章技术合同—技术开发合同二、委托开发合同的效力（二）研究开发人的义务与责任1．依约亲自制定和实施研究开发计划2．合理使用研究开发费用3．按期完成研究开发工作并交付成果4．研究开发人的后续义务第二十五章技术合同—技术开发合同三、合作开发合同的效力1．合作各方应当依照合同约定投资2．合作各方应依合同约定的分工参与研究开发工作3．合作各方应协作配合研究开发工作4．合作各方应保守研究开发的秘密5．合作各方所承担的违约责任第二十五章技术合同—技术开发合同四、技术开发合同中的风险负担技术开发合同中的风险，是指非因不可归责于双方当事人的原因（如出现无法克服的技术困难，或法律禁止继续研究开发等）而研究开发失败，由此所产生的损失。风险负担，即指上述损失应由哪一方当事人承受。对此，《民法典》首先尊重当事人的约定；其次，当事人没有约定或约定不明确的，依照《民法典》第510条的规定确定；再次，依照第510条的规定仍不能确定的，风险由当事人合理分担（第858条第1款）。第二十五章技术合同—技术开发合同五、技术开发合同中技术成果权益的归属确定技术开发合同中技术成果权益的归属，应遵循以下规则：（1）就委托开发所完成的技术成果，如属得申请专利的，则申请专利的权利在一般情况下归研究开发人。但当事人约定申请专利的权利归委托人或由双方当事人共同行使的，从其约定（《民法典》第859条1款）。（2）就合作开发所完成的技术成果，如属得申请专利的，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。第二十五章技术合同—技术开发合同六、技术开发合同终止的特别事由作为技术开发合同标的的技术已经由他人公开，致使技术开发合同的履行没有意义的，当事人可以解除合同（《民法典》第857条）。在实践中，作为技术开发合同标的的技术被他人公开，致使技术开发合同的履行没有意义，主要包括两种情形：其一，他人业已开发出此项技术，并已申请专利；其二，他人已开发出此项技术，虽未申请专利，但人们已普遍掌握了此项技术。第二十五章技术合同第一节技术合同概述第二节技术开发合同第三节技术转让合同和技术许可合同第四节技术咨询合同第五节技术服务合同第二十五章技术合同—技术转让合同和技术许可合同一、技术转让合同和技术许可合同概述（一）技术转让合同的界定与法律性质广义的技术转让合同，是指当事人就专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让和专利实施许可所订立的合同。狭义的技术转让合同不包括专利实施许可合同。技术转让合同的法律性质：1．技术转让合同的标的物是现有的技术成果，且为成型的技术成果2．技术转让合同所确立的法律关系具有多样性3．技术转让合同为有偿、双务、诺成、要式的合同4.技术转让合同中关于提供实施技术的专用设备、原材料或者提供有关的技术咨询、技术服务的约定,属于技术转让合同的组成部分。第二十五章技术合同—技术转让合同和技术许可合同一、技术转让合同和技术许可合同概述（二）技术许可合同的界定与法律性质技术许可合同是合法拥有技术的权利人,将现有特定的专利、技术秘密的相关权利许可他人实施、使用所订立的合同(《民法典》第862条第2款),包括专利实施许可、技术秘密使用许可等合同(《民法典》第863条第2款)。技术许可合同的法律性质：1．技术许可合同的标的物是现有的技术成果，且为成型的技术成果2．技术许可合同关系相当于有体物使用权移转法律关系3．技术许可合同为有偿、双务、诺成、要式的合同4.技术许可合同中关于提供实施技术的专用设备、原材料或者提供有关的技术咨询、技术服务的约定,属于技术许可合同的组成部分。第二十五章技术合同—技术转让合同和技术许可合同一、技术转让合同概述（三）技术转让合同、技术许可合同中的“使用范围”条款《民法典》第864条规定，技术转让合同可以约定让与人和受让人实施专利或使用技术秘密的范围，但不得限制技术竞争和技术发展。“范围”，是指技术让与人和受让人在合同中约定的对实施专利技术或使用技术秘密的合理限制，亦即受让人使用所受让专利技术或技术秘密的合法边界，同时也是让与人可否使用该项专利技术或技术秘密的准则。第二十五章技术合同—技术转让合同和技术许可合同二、技术转让合同的效力（一）让与人的义务与责任1．让与人向受让人转让专利权或技术秘密2．向受让人提供实施专利有关的技术资料的义务3．向受让人提供必要的技术指导4．保证和承诺5.保密义务（二）受让人的义务与责任1．按照约定实施专利技术或技术秘密2．支付使用费3．保密义务第二十五章技术合同—技术转让合同和技术许可合同二、技术转让合同的效力（三）后续改进技术成果的权益分配所谓后续改进，是指在技术转让合同的有效期内，一方或双方对作为合同标的物的专利或技术秘密所做的革新和改良。对于这种超出原有转让技术的新的改进和发展如何分享，当事人应在合同中明确约定，没有约定或约定不明确的，依照《民法典》第510条的规定确定，仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享（《民法典》第875条）。第二十五章技术合同—技术转让合同和技术许可合同三、技术许可合同的效力（一）许可人的义务与责任1．许可人向被许可人授权实施专利技术或技术秘密（《民法典》第862条第2款）2．向被许可人提供实施专利有关的技术资料的义务3．向被许可人提供必要的技术指导4．保证和承诺5.保密义务（二）被许可人的义务与责任1．按照约定实施专利技术或技术秘密2．支付使用费3．保密义务第二十五章技术合同—技术转让合同和技术许可合同三、技术许可合同的效力（三）技术实施过程中使技术成果增值的权益分配被许可人实施技术使技术成果增值,关于其权益分配，技术许可合同有约定的，依其约定；无约定或约定不明确的，依照《民法典》第510条的规定仍不能确定的，依《民法典》第875条后段规定由被许可人享有。由许可人和被许可人分享的方案可能更合理。第二十五章技术合同第一节技术合同概述第二节技术开发合同第三节技术转让合同和技术许可合同第四节技术咨询合同第五节技术服务合同第二十五章技术合同—技术咨询合同一、技术咨询合同概述技术咨询合同不是单一合同的概念，而是一组合同的总称，包括就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告以及其他属于技术咨询内容的合同（《民法典》第878条第1款）。技术咨询合同的法律性质：技术咨询合同在技术交易领域内具有自己特定的范围，即受托人接受委托而从事并完成某技术项目的可行性论证、技术预测、专题技术调查等软科学研究活动。技术咨询合同的履行结果，并不是某些立竿见影的科技成果，而是供委托人选择的咨询报告。受托人拥有进行软科学研究的能力，具有作为委托人将要开展经济技术项目的顾问、“参谋”的地位。第二十五章技术合同—技术咨询合同二、技术咨询合同的效力（一）委托人的义务与责任1．按照约定阐明