民事诉讼法（张嘉军） 第十六章 第二审程

第十六章第二审程序目录第一节二审终审制一、案例二、法理分析三、案例分析一、案例案例1：王某于1999年9月向章某借款1.2万元用于贩卖苹果，其妻辛某向章某出具了借条。后王某贩卖苹果亏本，无力归还章某的欠款。2001年3月，辛某因车祸死亡。2002年1月，章某持借据向法院起诉，要求王某归还借款。王某辩称该借款是其妻用于个人生活，属于其妻的个人债务。一审法院对王某的辩称未予采纳，于2002年3月12日判决：王某在本判决生效的10日内归复原告借款1.2万元及利息。一审法院判决后，王某仍以原审的理由提起上诉，未提出新的证据。中级法院开庭审理后，认为，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。于2002年8月12日作出二审判决：驳回上诉，维持原判。王某仍旧不服，欲再行上诉。问：还能否再上诉？Goon案例2?分一半土地给女人?，?今日说法?，2007年第2期.2002年，长沙县星沙镇开始建设经济开发区，星沙镇十几个村子的土地被征收，为安置村民的生活，政府按土地和户籍向村民们发放了土地征收补偿款，由村民小组发放给村民。村里统计人口时，按照户籍也把陈美姐妹两个计算在内，可是在后来村民小组开会作出一个决议，说村里的女性如果嫁到外地，就算户口还在本地，她们的孩子也不能分到这笔土地补偿金。但男村民的孩子却拥有这一权利。这个决议作出后，一共分了四次土地补偿金，人均3万元，每一次都没有陈美姐妹的。她们决定打官司讨回公正。其母亲很支持。2005年年初，陈美、陈雪将户籍所在地的杨湖村高上了法庭。认为村民小组在土地征收补偿费的分配上采取了歧视女性的态度，以自己的母亲是出嫁女为由剥夺了她们的平均分配权，要求被告支付她们应得的土地补偿费共计7万多元。在被告的辩论词中看到，作为被告的村民小组并没有提出出嫁女问题，只是说陈美姐妹虽然户口在他们队上，可是并没有在这里耕种过土地，也没有在这里生活，所以不能享受分配权。村民村民也认为出嫁女不应该得到这笔补偿款。Goon案例2续back二、法理分析〔一〕二审终审制含义〔二〕审级制度〔一〕二审终审制含义二审终审制是指某一民事案件、经济纠纷案件经过两级法院审判后，就告终结的制度。当事人不服第一审法院对民事案件、经济案件所作的判决、裁定，可以上诉至第二审法院。第二审法院所作的判决、裁定即为终身判决、裁定，当事人不得就此再进一步提起上诉。〔二〕审级制度1、审级制度含义2、西方国家审级制度3、我国审级制度4、两大法系审级制度利弊分析1、审级制度含义审级制度是指法律规定的审判机关在组织体系上的层级划分以及诉讼案件须经几级法院审理才告终结的制度。2、西方国家审级制度〔1〕四级三审制。一般由四级法院组成，分别是初级法院、州法院、州高级法院、联邦法院。初级法院审理不重要的民事案件，不服初级法院判决的可以上诉到州法院，再不服可以要求州法院复审；州法院审理不属于初级法院管辖的一审案件，不服州法院判决的可以上诉到州高等法院，再不服的可要求联邦法院复审。〔2〕三级三审制。一般而言，由地区法院、上诉法院、最高法院组成。不服地区法院判决可向上诉法院上诉、再不服经上诉法院或最高法院同意，还可以上诉到最高法院。3、我国审级制度4、两大法系审级制度利弊分析〔1〕三审终审制〔2〕我国二审终审制

〔1〕三审终审制

第一，优点。三审终审的优点在于错误裁判得到纠正的时机多于两审终身。且实行三审终审的法院的级别相应地高，这不仅有利于法律适用的统一，而且还有利于提高办案质量。第二，缺点。审级越多，势必会增加法院和当事人法院和当事人负担，增加费用支出，不利于及时确定当事人的民事权利和义务。为减少多审级审判所带来的弊端，西方国家在立法上都采取了一些相应的补救措施，主要表现在：其一，当事人对第一审法院的判决可以直接向第三审法院上诉。如果双方当事人对第一审判决所确认的事实不存在争议，只就法律的适用存在争执时，当事人可以直接向第三审法院上诉。此成为“飞跃上诉〞。其二，双方当事人订立不上诉协议，约定任何一方不得再行上诉。其三，当事人对诉额较小的案件不能提起上诉；其四，对向最高法院上诉的案件进行限制。

〔2〕我国二审终审制

Goon三、案例分析案例1案例2back

第二节上诉

一、案例二、法理分析三、案例分析一、案例案例1：?幼儿园迷案?，?今日说法?，2006年第5期。Goon案例2案例2续5天后是星期一，按惯例全体教师要在晚上8：05学生下了晚自习后开例会。陈老师想到，小偷可能又会光临的。于是她到会场签到后就决定回宿舍看看。当陈老师走到4楼楼梯拐角发现自己屋里透出了灯光。陈老师立即停下了脚步。走时明明关了灯，锁好门，怎么灯又亮了呢？看来小偷又来了。她找来几个老师一起到宿舍门口。大家都很紧张的，当她们小心翼翼开门进到屋里后，发现屋里空无一人。这时一位老师来到窗户前，无意中向下一看，立刻大叫起来“快来啊，下面有人！〞几个人都趴在窗户探身往下看，隐约可见一个人躺在地上。他们赶紧报告校领导，接到的校领导赶忙感到教师宿舍楼下，看到距离陈老师宿舍窗户正下方的地上躺一个女孩子，已经奄奄一息。有人认出她是初二一班的清清，老师们赶紧送她去医院，可再医院途中就停止了呼吸。警方在调查后分析，陈老师宿舍里、窗户上都留有清清的脚印，清清正是从陈老师的5楼宿舍坠落的。案例续事发后，很多人都猜测，清清为什么下了晚自习不回家，为什么出现在老师的宿舍，而且这个宿舍的门还锁着的，所以她小偷的嫌疑很大。为怕暴露，就从窗户上跳下去了。清清的父母却不接受这样的说法。女儿平时很听话的，无论如何不会和小偷划等号，他们要求陈老师给一个说法。清清是陈老师教的学生，看到她失去生命，她心里也很承重的。学校认为学生已经死去，是否为小偷并不重要，为安抚家长，学校给2万元补偿。可8个月后，清清的父母将学校和陈老师告上法庭，要求赔偿因清清的死亡造成的损失5.9万元。清清的父亲认为，当时她女儿私自进入陈老师屋里，也许只是问作业或者想汇报些事情，老师应该把她叫出屋外进行批评教育，而不应以捉贼为由将门反锁，使女儿受到惊吓最后坠楼死亡，因此陈老师应该对女儿的死亡负责。案例2续back二、法理分析〔一〕上诉条件〔二〕上诉撤回〔一〕上诉条件1、提起上诉的主体必须适格。第一审程序中的原告、被告、共同诉讼人、有独立请求权的第三人以及判决承担民事责任的无独立请求权第三人、无民事行为能力人、限制行为能力人的法定代理人可以代理当事人提起上诉。此外，经特别委托特别授权的委托代理人也可以代理当事人提起上诉。2、提起上诉的客体必须是允许上诉的裁判。一些裁定、最高院作出的判决、裁定以及法院适用第二审程序作出的判决、裁定，当事人都不得提起上诉。3、必须在法定期限内上诉。判决是15日内提起上诉，裁定是10日内提起上诉。4、必须提交上诉状。一审允许口头起诉，但二审必须书面上诉。〔二〕上诉撤回

当事人上诉的也可以撤回上诉，但法院要审查的。back二、径行判决1、径行裁判与书面审理2、径行裁判适用范围3、注意问题

1、径行裁判与书面审理

〔1〕二者相同点：都不开庭审理〔2〕不同点：书面审理是指不开庭，不调查、不询问当事人与证人，只是通过审查第一审的案卷材料及上诉材料的审判方式。而径行裁判的案件，审判人员必须和当事人见面，亲自听取当事人陈述，并询问当事人。Goon2、径行裁判适用范围〔1〕一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件。〔2〕当事人提出上诉请求明显不能成立的案件。〔3〕原审裁判认定的事实清楚，但适用法律错误的案件。〔4〕原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发挥重审的案件。上述案件的共同点：一是二审裁判所依据的事实清楚，不必再通过开庭审理查证；二是第二审法院适用径行裁判审理方式不防碍当事人依法行使诉权。Goon3、注意问题

〔1〕应当组成合议庭经过阅卷和调查，询问当事人在事实核对清楚后作出裁判。〔2〕对原判决违反法定程序的案件，只有在可能影响案件正确判决的情况下，才可径行裁决发回重审。〔3〕第二审法院不应无限制地扩大径行裁判方式的适用范围。back第一，全面审查，不受当事人上诉范围的限制。如前苏联和蒙古。第二，受当事人上诉范围的限制。如法国、德国等。第三，受上诉范围的限制与法院依职权调查相结合。日本等国与我国台湾地区等。〔四〕我国上诉审理范围第一阶段，1991年?民事诉讼法?公布以前，二审实行全面审查，不受当事人上诉范围限制。第二阶段，1991年?民诉法?公布到1992年7月?民诉法适用意见?出台，二审审理范围完全受当事人上诉范围限制。第三阶段，1992年7月?民诉法适用意见?出台到1998年6月?审改规定?〔?最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的假设干规定?〕出台，法院审理范围并非绝对受上诉范围的限制阶段。?民诉法实施意见?第188条规定，二审法院“对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求之外原判决有错误的，也应予以纠正。〞第四阶段，1998年6月?审改规定?出台至今，二审审理的范围受当事人上诉范围限制与法院依职权调查相结合。?审改规定?第35条、第36条规定：第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查，除非是违反法律禁止兴规定、侵害社会公共利益或他人利益，而且被上诉人在辩论中要求变更或者补充第一审判决内容的，第二审法院可以不予审查。这些限制促使司法实践进一步向立法者的意图靠近。back一、二审的处理方式二、发回重审制度一、二审的处理方式1、驳回上诉，维持原判二审法院认为原判决认定事实清楚，适用法律正确的，应当判决驳回上诉，维持原判。对此只能用判决，不能用裁定。2、依法改判。对以下情形依法可以改判：〔1〕原判认定事实清楚，但适用法律错误的；〔2〕原判决认定事实错误的；(3)原判决认定事实不清，证据缺乏的。依法改判，必须使用判决，而不能使用裁定。3、撤销原判，发回重审〔1〕原判决认定事实有错误，或者原判决认定事实不清，证据缺乏。〔此时既可改判，也可发回重审〕〔2〕原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的。〔3〕对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审法院未作审理、判决，经二审法院调解不能达成协议的。〔4〕必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，在二审中参加诉讼，经法院调解，不能达成协议的；〔5〕一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审法院认为应当判决离婚的，经二审法院调解，不能达成调解协议的。Goon案例——维持原判Goon案例——维持原判续Goon案例1——依法改判Goon案例1——依法改判2007-11-26上午，清华大学物理系晏教授夫妇因女儿被巴士公司售票员掐死，而向当事司售人员及北京巴士股份索赔案终审。市一中院在判决中突破以往的判决书模式及赔偿数额，不但以法院的名义对晏教授表示同情，并撤销了原赔偿10万元精神损害金的一审判决，改判赔偿30万元，加上其余工程的45万元赔偿，晏教授夫妇共获赔75万元。改判理由一：老来得女不容易。因为人的生命是无价的，即使再多的金钱也无法与人的生命等值。而此案与一般的案件不同，尤其是晏教授夫妇老年得女，却又失去，今后将无法再生育。这种后果对他们的精神刺激是巨大的，使其遭受的精神痛苦是异常剧烈的，必须予以充分的抚慰。Goon案例1——依法改判Goon案例2——依法改判Goon案例2——依法改判西峡县法院认为，原告在广场游玩时其人身受到伤害，虽然原告伤害的后果较为严重，但导致事故发生的主要过错在于原告，其应承担主要责任。被告仅是具有管理不标准的过错行为，对原告承担相应的民事责任。结合本案实际情况，原、被告承担民事责任以8：2的比例较为适宜。因原告在本次事故是主要过错方，故对原告所请求的精神慰抚金，法院不予支持，遂判决西峡县建设局赔偿原告严某事故损失27570元。严某不服，以西峡县建设局未履行无瑕疵管理义务而导致的、上诉人误入喷泉区域的行为即无成心，也无重大过失，不应承担民事责任等为由，向南阳市中级人民法院提起上诉。西峡县建设局也以自身无过错不应承担责任为由提起上诉。2007年11月26日，河南省南阳市中级人民法院对备受关注的喷泉击伤女大学生案作出二审判决，广场管理单位西峡县建设局承担责任比例由一审判决的20%上升为60%，赔偿受伤女大学生严某经济损失86305.67元，精神抚慰金10000元。back二、发回重审制度〔一〕立法规定发回重审〔二〕立法设计发回重审制度的原因〔三〕发回重审制度的消极作用〔四〕实践中发回重审的事由〔五〕发回重审制度功能的现实延伸〔六〕发回重审内部函问题〔七〕发回重审现状〔八〕发回重审制度未来走向的判断

〔一〕立法规定发回重审

〔1〕发回重审的法定事由。第一，原判决认定事实有错误，或者原判决认定事实不清，证据缺乏。〔此点也是直接改判的理由之一〕；第二，原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的。主要有：审理本案的审判人员、书记员应回避而未回避的；未经开庭而做出判决的；适用普通程序审理的案件当事人未经传票传唤而缺席判决的；其他严重违反法定程序的。第三，对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审法院未作审理、判决的，经二审法院调解不能达成协议的。第四，必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，在二审中参加诉讼，经二审法院调解不能达成协议的；第五，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审法院认为应当判决离婚的，经二审法院调解，不能达成调解协议的。〔2〕发回重审次数。2002年最高法院司法解释规定：对于“原判决认定事实有错误，或者原判决认定事实不清，证据缺乏〞将案件发回重审的，对同一案件，只能发回重审一次。〔3〕发回重审案件的庭审形式。对发回重审案件，原审法院应当按照一审程序另行组成。〔4〕案件重审后的救济方式。重审案件属于第一审的，当事人不服可以提起上诉。〔二〕立法设计发回重审制度的原因

〔1〕给当事人实体或程序上的救济。对于原审要么实体上错误或者程序上错误