中国特色社会主义法律体系

四、中国特色社会主义法律体系〔一〕中国特色社会主义法律体系的形成〔二〕中国特色社会主义法律体系的特征(自学)〔三〕中国特色社会主义法律体系的构成四、中国特色社会主义法律体系〔一〕中国特色社会主义法律体系的形成〔2021〕1、标志：法律部门齐备。我国现行有效的全部法律，已形成7个部门：宪法及宪法相关法、民商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼及非诉讼程序法；法律部门中根本的主要的法律齐备。7个法律部门中，均有“代表性〞和“骨干性〞立法；与法律配套的附属性标准，包括法规等，也已根本齐备。法律体系内部总体科学和谐统一。?我国法律体系根本形成凸现“中国特色〞?——2021年2月27日2、中国特色社会主义法律体系形成的重大意义。1、表达中国特色社会主义的本质要求2、表达改革开放和社会主义现代化建设的时代要求。3、表达结构统一而又多层次的国情要求。4、表达继承中国法制传统和借鉴人类法制文明成果的文化要求。5、表达动态、开放、与时俱进的开展要求。〔二〕中国特色社会主义法律体系的特征(自学)〔三〕中国特色社会主义法律体系的构成1、体系层次：宪法是统帅：法律是主干：行政法规是重要组成局部：地方性法规也是重要组成局部：2、法律部门：宪法相关法民法商法行政法经济法社会法刑法诉讼与非诉讼程序法宪法相关法宪法是国家的根本法。宪法规定国家的根本制度和根本任务，具有最高法律效力，是其他法律的立法依据，其他任何法律都不得与宪法相抵触。习惯上，把?全国人民代表大会组织法?、?民族区域自治法?、?香港特别行政区根本法?、?澳门特别行政区域根本法?、?立法法?、?全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法?、?全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表法?、?国旗法?、?国徽法?、?国籍法?等作为与宪法相关的法律。民法商法我国民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系的法律标准的总和。我国目前尚无一部较完整的民法典，而是以?民法通那么?为核心法律，辅之以其他单行民事法律，包括：?物权法??合同法?、?担保法?、?拍卖法?、?商标法?、?专利法?、?著作权法?、?婚姻法?、?继承法?、?收养法?等。民法商法民法的相关法律知识〔一〕民法的概念和原那么〔二〕民事主体制度〔三〕民事行为制度〔四〕民事权利制度〔五〕民事责任〔六〕民事诉讼时效制度〔一〕民法的概念和原那么

〔1〕民法的概念我国民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系的法律标准的总和。〔2〕民法的根本原那么平等原那么自愿原那么公平原那么老实信用原那么禁止权力滥用原那么案例甲乙两家是邻居。乙常年在外经商，家中无人，平时也极少回家且没有规律，2000年夏季，该地连降暴雨。甲看到乙的房屋年久失修，恐怕难以抵御暴风雨的侵袭，便叫上家人用自家的材料为乙加固房屋。不料在加固房屋的过程中，甲意外的从房屋上摔下，把脚摔伤，花去医疗费500元，春节期间，乙回家后，甲立即将加修房屋和自己受伤的情况告诉了乙，要求乙支付加固房屋费用800元和自己的医疗费500元。乙说，这房子他早就不想要了，正考虑盖新房，暴雨冲垮房屋也没关系，他并没有请甲帮助照看房屋，是甲自作主张而加修的，因此一切费用均与本人无关。双方因此发生纠纷。甲为乙加固房屋的行为是什么性质的行为？加固房屋的费用和甲的医疗费用该由谁来负担呢？案情分析属于无因管理行为〔没有法定或约定的义务，为防止他人利益受损失而进行的管理或效劳的行为〕。我国民法通那么第九十三条规定，没有法定或约定的义务为防止他人利益受损失而进行管理或效劳的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。最高人民法院的司法解释也明确规定，上述条款中的必要费用包括在管理或效劳中直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。因此，本案中乙作为受益人，应当承担甲为乙加固房屋支出的费用和甲的医疗费用。〔二〕民事主体制度〔1〕民事主体概念民事主体是指在民事法律关系中独立享有民事权利和承担民事义务的公民〔自然人〕、法人和其他组织〔2〕民事主体的种类公民〔自然人〕法人其他组织公民〔自然人〕自然人是指以自然规律出生而取得民事主体资格的人。〔1〕公民的民事权利能力是指法律赋予公民享受权利和承担义务的资格，它是公民取得权利和承担义务的前提条件。?民法通那么?第十条规定，公民的民事权利能力一律平等。任何组织和个人都不得对公民的民事权利能非法予以限制或剥夺。公民民事权利的起止。?民法通那么?规定公民从出生时到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。对于死亡的认定，法律规定有自然死亡和宣告死亡两种。〔2〕公民的民事行为能力是指公民以自己的行为参与民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务的能力。所有的公民都具有民事权利能力，但并不是任何公民都具有民事行为能力。法律要求公民必须到达一定的年龄以及能够对自己的行为可能产生的法律后果具有认识能力和控制能力时，才具有行为能力。公民民事行为能力的分类：

〔1〕完全民事行为能力的人：A、年满18周岁以上的成年人B、16周岁以上不满18周岁的公民，以自己劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。案例某甲，17岁，某塑料厂工人，其收入处可以维持一般生活以外，略有节余。2000年9月5日下午，某甲骑摩托车下班途中，将横过马路的某乙撞到。经住院治疗，共花去医疗费8000元。某乙向人民法院起诉，要求某甲的父母承担医疗费共计人民币8000元。现问：某乙的医疗费应由谁承担？案情分析公民民事行为能力的分类：〔2〕限制民事行为能力的人10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力的人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，其它民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不能完全识别自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动。其它民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。案例：赵某，15岁，是一名初三的学生，在没有经得家长同意的情况下，在北京静超时代通讯设备销售购置了一部价值1200元的，后因该主板出现故障导致无法使用。赵某的母亲将销售商告上法庭。要求双倍返还货款2400元并赔偿经济损失。被告认为，在销售过程中不可能去判断每一个消费者的年龄，在销售过程中并没有过错，当原告的家长告知其质量问题时，该公司立即告知应按“三包〞规定到专业维修部门维修；但在维修时发现“维修标贴〞已被撕掉，因此不同意原告的诉讼请求。案情分析公民民事行为能力的分类：〔3〕无民事行为能力的人不满10周岁的未成年人是无民事行为能力的人，由他的法定代理人代理民事活动。不能识别自己行为的精神病人是无民事行为能力人。由他的法定代理人代理民事活动。无民事行为能力人，限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。案例郭立〔9周岁〕与张成〔18周岁〕是邻居。张成很喜欢郭立的电子琴〔价值1100元〕，遂提出用200元压岁钱买郭立的电子琴，郭立正愁没钱玩游戏机，于是两人顺利交易。两天后郭立的父亲发现此事，要求张成还电子琴。请问：郭立父亲的主张是否有法律依据？为什么？案例分析有法律依据，因为郭力只有9岁，根据我国?民法通那么?规定，不满10周岁的公民是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理其民事活动，因为郭力是无民事行为能力的人，没有能力对其电子琴的价值与200元钱是否等值作出判断，要交换必须先经过监护人父母的同意。公民〔自然人〕的民事行为能力监护制度

监护是指监护人对限制民事行为能力人和无民事行为能力人的财产、人身等合法权益进行监督和保护制度。?民法通那么?规定，未成年人的父母是法定监护人，其父母死亡或是没有监护能力的，那么由有监护能力的祖父母、外祖父母、兄、姐，或者其他有监护能力的近亲属作为监护人。没有以上法定监护人的，由未成年人的父、母所在单位或未成年人住所地的居委会、村委会或者民政部门担任其监护人。法人法人是指具有民事权利和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人成立的法律要件〔1〕依法成立〔2〕有必要的财产或者经费〔3〕有自己的名称、组织机构和场所〔4〕能够独立承担民事责任法人的民事行为能力与它的民事权利能力同时产生，一起消灭。法人的分类：企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。其他组织其他组织是指不具有法人资格，但可以以自己的名义进行民事活动的组织主要包括：合伙、个人独资企业、个体工商户、农村承包经营户等〔三〕民事行为制度1、民事行为的概念

民事行为是指民事主体在民事活动领域内基于其意志所实施的能够产生一定民事法律后果的行为。例如，订立合同、订立遗嘱、设立公司以及结婚、收养等。

民法分别规定了各种行为的成立条件、生效条件和法律后果，只有符合法律条件的行为，才能够发生当事人所希望的法律后果，才属于民事法律行为。民事法律行为应当具备以下条件：有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益。民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式〔推定、默示〕。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。代理

民事主体不可能亲自进行所有的民事行为，可以通过签订合同等形式委托他人代理。代理是指代理人在被代理人授权的范围内，以被代理人的名义与第三人从事民事法律行为，其法律后果由被代理人承担的法律行为。按照代理权产生的根据不同，可把代理分为法定代理〔父母、未成年子女〕、委托代理、指定代理〔人民法院〕三种。〔四〕民事权利制度民事权利是指自然人、法人或其他社会组织在民事法律关系中享有的具体权益。民事权利所包含的权益，可以分为财产权和非财产权两大类。民法所规定的民事权利，主要有：〔1〕物权〔2〕债权〔3〕知识产权〔4〕继承权〔5〕人身权物权：是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。包括：所有权、用益物权、担保物权。

所有权是最典型、最完全的物权。

抵押权、质权、留置权、土地使用权是不完全物权。

所有权人对自己的动产或不动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。

土地使用权属于用益物权，是对标的物使用价值的支配，即对标的物的占有、使用和收益。

抵押权、质权、留置权属于担保物权，是对标的物交换价值的支配，即在所担保债务期不能清偿时，以变卖标的物的价款抵偿。抵押权：指债权人对于债务人或第三人提供的不移转占有而作为担保的财产，当债务人不履行债务时，可将其折价或者拍卖、变卖，于所得价款中优先受偿的权利。抵押权抵押权的特征：

第一、抵押权是附属于债权的担保物权，是就抵押物买得的价金优先受偿的权利。

第二、抵押权不移转抵押物的占有。

第三、抵押权具有物上代位性。

第四、抵押权人在全部债权受清偿前，可就抵押物的全部行使其权利。

抵押权具有物上代位性：案例：

甲企业向乙银行借款5000万元，为担保乙银行的债权，在企业的厂房上设定了抵押权并进行登记。不久，甲企业伪造已经还款的法律文书和乙银行的公章，向登记机关请求涂销乙银行的抵押权。登记机关在乙银行不在场的情况下涂销了该项抵押权。此后，甲企业又向丙银行借款8000万，以同一厂房设定抵押担保，并进行了登记。乙银行得知自己的抵押权被涂销以后，向登记机关提出甲企业伪造文件的事实。登记机关意识到自己没有按照登记程序审查公章和要求当事人到场，随即恢复了乙银行的抵押权登记，登记顺位为第一位。丙银行于是向法院提起诉讼。问题：1.乙银行是否还对该厂房享有抵押权？如果享有，为什么？如果不享有，为什么？2.丙银行的抵押权究竟应该是第一顺位还是第二顺位？为什么？3.登记机关在此过程中应该向谁承担责任？为什么？案例分析：1、乙银行享有抵押权，因为登记机关已经恢复了乙银行的抵押权。2、丙银行应该是第二顺位的，因为乙银行的抵押权恢复后，这个厂房就有了一个抵押权在前。3、向丙银行承担责任，因为丙银行因为登记机关的失误遭受了损失。质权：是指债务人或者第三人将其动产或财产权利证书转移给债权人占有，以之作为债务的担保，债务人不履行债务时，债权人有权就该动产或财产权利的价值优先受偿的权利。

质权的法律特征主要有：第一、质权的设定必须移转占有，以某些特定财产作质物时，还必须依法办理登记手续。

第二、质权的标的主要为动产或权利，不包括不动产。

第三、质权具有物上代位性、附属性和不可分性。这是担保物权具有的一般特征。

案例：2007年12月1日，张某向李某借款2万元，提出可用一套进口高档音响作为质押，保证次年1月1日一次还本付息。李某遂与其签订书面质押借款合同。合同签订当日，李某将2万元现金交付给张某，同时要求张某向其交付音响。张某称音响现不在其家中，而在郊县母亲家，且交通不便，但保证5日后取来交与李某。李某对此表示同意。12月3日张某又向刘某借款1.5万元，同样提出以该音响作为质押，双方签订了书面合同，并于当日相互交付现金及质物。12月5日李某欲向张某索要音响，却找不到其行踪。12月中旬，李某尚未拿到音响，经多方打听，方知音响已交给刘某作质押，遂找到刘某要音响，刘某拒绝。2021年1月1日借款合同期限届满，李某要求张某归还借款，张某表示现无钱归还，请求宽限3个月。李某遂以张某、刘某为被告诉至法院，要求就该音响变卖的价款优先受偿。案情分析：质权的成立必须符合以下要件：1、债权人和债务人之间必须以担保债权的实现为目的签订书面的质押合同。2、质物必须是可转让和可扣留的动产。3、质物交付质权人占有。案情分析本案中，张某与李某签订的质押借款合同的形式和内容均符合法律的规定，且张某的音响是动产，可转让、扣留，符合质权成立的要件。但是依据法律的规定，质权只有在动产质权的标的物即质物交付时才成立、生效。因而，李某虽与张某签订书面的质押借款合同，但因质物一直未交付，故质押合同虽成立，但是质权并未生效，不受法律保护。故李某对该音响不享有质权。依据上述分析，刘某对该音响依法享有质权，其占有音响是合法的。在张某清偿其债务前，可拒绝他人包括张某对该音响的返还请求。而李某不但对音响不具有质权，而且其与刘某之间又无任何债权债务关系，故无权起诉刘某。但是，依据法律规定，担保合同是主合同的从合同，从合同无效并不影响主合同的效力，因而，张某与李某之间的借款合同有效，张某应清偿李某的借款。留置权：指债权人按照合同约定占有债务人的动产，当债务人不按照合同约定的期限履行债务时，债权人有权依照法律规定留置该项财产，将其拍卖、变卖，并于所得价款中优先受偿。留置权的法律特征主要有：

第一、留置权具有附属性。

第二、留置权具有不可分性。

第三、留置权是法定的担保物权。

第四、留置权只发生在特定的合同关系中(保管合同、运输合同、加工承担合同)。

案例：案情分析:本案事实清楚，双方已约定“须结清所有货款方可提取第二批货物〞，约定明确，合同的定做方外贸公司违反规定，未付款提走了第一批货物，提第二批货物仍不支付全部货款，合同的承揽方羽绒厂有权采取留置。但扣押外贸公司的车辆显然不符合法律规定，且该厂扣押对方的车辆不是双方合同关系的必然结果。所以，扣押车辆不能成立留置权，羽绒厂应当返还所扣车辆。〔五〕民事责任制度

民事责任是指民事主体因违反民事义务而应当承担的民事法律后果。我国?民法通那么?规定，民事主体违反合同或者不履行其它义务的，应当承担民事责任；由于过错侵害国家、集体的财产、侵害他人财产、人身的应当承担民事责任；没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。

民事责任的分类：案例赵某在某区高速公路西侧饲养100余箱蜜蜂。2003年8月26日8时许，原告韩某在该路段东侧地头放牧两匹马，其中母马约十岁〔腹内有驹〕，绳索拴着，雄马约四个月，散放。然后原告去附近割草。约半小时，马被蜂蜇，当日死亡。被告蜂场距事发地最近，附近一里地内无其他蜂场。27日经某区兽医卫生监督检验所的鉴定，母马、雄皆为蜂毒中毒。同年9月经某区价格认证中心鉴定，母马价值2700元，小马价值800元，合计3500元。原告回收马匹残值170.00元。案例庭审中原告要求被告赔偿损失3500元，被告认为马死于蜂毒中毒属实，但否认是其饲养蜜蜂所蜇，因为周围还有其他蜂场，不同意赔偿原告损失。被告提供四份证言，分别证明发现有另外的蜂团及被告蜂场无异常情况。蜂产品检验工程师证明可能有野蜂或自然蜂群，因原告小马未拴，干扰了蜜蜂，使蜜蜂蜇马。被告对鉴定结论有异议，但不要求重新鉴定。但被告无充分证据证明损害事实非其蜜蜂所致。案情分析承担民事责任的方式：承担民事责任的方式主要有：停止侵害，排除妨害，消除危险，返还财产，恢复原状，修理、重作、更换，赔偿损失，支付违约金，消除影响、恢复名誉，赔礼抱歉等。〔六〕民事诉讼时效制度

1、诉讼时效的概念是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，即丧失了请求人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务之权利的制度。2、诉讼时效的分类诉讼时效分为普通诉讼时效和特殊诉讼时效两类。

普通诉讼时效

普通诉讼时效适用于一般民事法律关系，分为两类：一般诉讼时效期〔2年〕短期诉讼时效〔1年〕短期诉讼时效〔1年〕我国?民法通那么?规定以下四种性质的案件，其诉讼时效期间为1年：因身体受到伤害要求赔偿的；出售质量不合格的商品未声明的；延付或拒付租金的；存放财物被丧失或者损毁的。特殊诉讼时效特殊诉讼时效伤害当时未曾发现，后经医院检查确诊并能证明是由侵害引起的，那么时效期间从伤势确诊起计算。但是如果权利人不知道受到侵害，超过20年后才觉察，无论有否充足证据，人民法院都不再予以保护了。案例王某与宋某是一对恋人，1998年4月王某与朋友一起出国做生意，但是钱不够，就向宋某的父亲借款人民币20万元，双方约定一年后返还，王某出国后不久就与宋某中断了联系，并在国外与另一名女子结婚，1999年4月借款到期后，宋某按以前的地址寄信给王某，让王某还钱，结果信被退回，邮局说查无此人，一直到2001年2月宋父咨询律师才知道诉讼时效将于2001年4月届满，于是按照律师的建议，发了一封挂号信给王某，并在挂号信的附录中记载下了追讨欠款的事宜。到了2001年11月，宋某从他人处知道了王某的地址，就诉至法院，要求王某还款，王某在辩论中称诉讼时效已过，自己不需要再还钱。诉讼时效的中断：是指在诉讼时效进行期间，因发生一定的法定事由，使已经经过的时效期间统归无效，待时效中断的事由消除后，诉讼时效期间重新算起，诉讼时效的中断实际上起到了延长诉讼时效的效果。法律评析：

本案涉及的是诉讼时效的中断问题。诉讼时效的中断，指在诉讼时效进行期间，因发生一定的法定事由，使已经经过的时效期间统归无效，待时效中断的事由消除后，诉讼时效期间重新计算。换句话说，诉讼时效的中断，实际上起到了延长诉讼时效的效果。

按照?民法通那么?第140条的规定，引起诉讼时效中断有三种情况：

〔1〕提起诉讼。起诉说明权利人正在积极的行使自己的权利，使诉讼时效失去适用理由，因而使诉讼时效中断。诉讼时效从案件审理完后重新计算。

〔2〕权利人主张权利。如甲屡次向乙提出归还已到期的欠款，在诉讼时效期间内，每主张一次，诉讼时效就中断一次，时效期间重新起算。但是值得注意的是，主张权利必须保存证据，以备将来诉讼中证明时效曾中断之用。如电报、挂号信、无利害关系人的证明等。如果没有证据，时效中断就不成立。

〔3〕义务人成认。义务人如果成认权利人的权利，那么表示愿意履行其义务。其认诺可以各种方式作出。以口头或书面对权利人或其代理人作出通知、请求延期支付、提供担保、支付利息或租金、清偿局部债务等行为，在法律上都构成认诺。如甲欠乙一万元人民币，约定2000年10月归还。到期后甲无力归还，但是在2001年8月，甲归还乙5000元。那么，诉讼时效期间就从20001年8月重新计算。

本案中，宋某的父亲就是利用挂号信主张权利，使时效得以中断，从2001年2月重新计算，并以挂号信的形式保存了证据。

合同法律制度

合同内容一般包括的条款：当事人的名称或者姓名和住所，标的(当事人权利义务共同指向的对象)，数量，质量，价款或者报酬，履行期限、地点和方式，违约责任，解决争议的方法。案例：案情分析：甲乙公司签订的书面合同，均为真实的意思表示，双方订立的合同虽然只规定了标的物数量和价款，但依然成立生效，对当事人具有法律约束力。本案涉及合同内容条款对合同成立的影响问题。该合同的内容包括了当事人、标的、数量、价款等四个条款，应当认为合同成立。至于质量、履行期限、地点、方式、违约责任以及解决争议的方法等问题未明确约定，并不影响合同的成立，这些条款也可以补充或补正。合同约定的内容除当事人和标的两个条款外，一般而言，其于条款的缺失并不影响合同的成立与生效。合同订立的方式〔要约和承诺〕要约要约是指一方当事人向对方当事人所作希望与其订立合同的意思表示。前者称为要约人，后者成为受要约人。要约必须具备的两个要件：一是具体内容明确，要约的内容应具备合同的必要条款；二是说明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。案例：甲公司向刘某发函称其有10辆某型号汽车，每辆价格20万元，如需要，请在10日内回电。刘某正急需此型号汽车，于是在第5天自带汇票去甲公司买车，刘某要求甲公司提供该型号汽车3辆，但此时车辆已全部售完，并告知刘某无货可供，刘某主张甲公司承担违约责任，要求甲公司支付违约金1万元，甲公司以合同未成立为由拒绝，随后，刘某向法院起诉甲公司违约，要求其承担违约金1万元。案情分析：法院审理后认为，甲公司向刘某发出的函件内容具体明确，属于要约，刘某的行为系承诺，双方之间已经成立了合同。甲公司以车辆全部售完为由，不履行缔约义务，构成了缔约过失责任，应当承担相应的法律责任。根据?合同法?第14条的规定，判决支持刘某的诉讼请求。合同订立的方式—承诺

承诺是受要约人同意要约的意思表示承诺必须具备的要件：〔1〕承诺必须由受要约人向要约人作出；〔2〕承诺必须是对要约明确表示同意的意思表示；〔3〕承诺的内容不能对要约作出实质性的变更；〔4〕承诺应在要约有效期限内作出；案例甲公司向乙公司发出采购50台电脑的要约，乙公司于3月1日发出承诺信件表示完全同意邀约内容，3月7日信件发至甲公司，3月8日甲公司的经理知悉了该信件内容，遂于3月10日电传告知乙公司收到承诺信件。在该合同的订立过程中，承诺通知的生效时间是〔B〕A3月1日B3月7日C3月8日D3月10日我国法律规定承诺生效的时间采取到达主义。合同的担保是指法律规定或当事人约定而设立确实保合同义务履行和权利实现的法律措施，依照?合同法?规定，合同担保的种类：保证、抵押、质押、留置和定金5种。合同的担保—保证

是指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所做的一种担保。它分为：一般担保、连带责任。一般保证：是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证形式。即当债权人穷尽一切救济手段后仍无法实现债权时，才由保证人承担清偿责任。合同的担保—保证—连带保证是指当事人在合同约定中约定当债务人到期不履行债务时，保证人承担连带清偿责任的保证形式。在连带保证中，当主合同债务人没有按约定履行债务时，债权人就可向债务人或保证人中任何一个要求履行债务，或承担债的不履行责任在订立合同时，应明确约定保证的方式，如果约定不明或没有约定的，法律规定保证人承担连带保证责任。案例：2006年元月，杨某因做生意无钱便找马某借3万元现金，马某同意借钱，但要求其找个担保人进行担保。于是杨某找到张某进行担保，张某同意担保后，杨某与马某签定了协议，约定：“由杨某于2006年4月底还清借款，假设杨某到期未还款，由张某作为担保人负全责〞。担保人张某并在协议上签了字。至还款期限，杨某却并未按期还款，于是马某向法院提起诉讼，要求杨某和张某共同归还借款。问题：张某属于一般保证还是连带担保？在本案中，由于马某的不能按期履行和没有履行的行为是?担保法?第十七条和第十八条规定一般保证和连带责任保证的根本区别点，即：“不能〞二字所表达的就是一般保证的主要特点，而“没有〞二字那么是连带责任保证的主要特点。合同的变更概念：是指合同依法成立后尚未履行或者未完全履行时，双方当事人依照法律的规定对原合同条款进行的修改或补充。条件：双方协商一致，即只要双方当事人同意就可以对合同进行变更。但在变更时，如果法律法规规定应当办理批准、登记手续的，要依其规定办理相应的手续。当事人对合同变更的内容约定不明确时，推定为未变更。合同的解除是指合同有效成立后，因当事人一方的意思表示或者双方协议，使基于合同发生的债权债务关系归于消灭的行为。合同解除分为约定解除和法定解除约定解除：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同。合同的解除——法定解除有以下情形之一的可以解除合同：〔一〕因不可抗力致使不能实现合同目的；〔二〕在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务；〔三〕当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；〔四〕当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；〔五〕法律规定的其他情形；案例：2000年3月，被告张某与原告李某签订了购置石料的合同。合同约定：被告向原告供给石料100吨，每吨单价900元。被告在2000年9月1日之前分三批将石料送到指定地点。合同订立以后，原告分两次将预付款9万余元汇至被告处。被告也在2000年7月之前将两批货送到原告指定地点，但第三批货却迟迟没送。原告数次向被告催要，被告总是以货源紧张等理由推脱。后双方经协商达成协议：被告可推迟一个月供货，但必须于2000年10月1日之前送到。但是，直到2000年10月5日，被告也没有将货送到。原告因施工急迫，不得不以高价从别处购置石料应付施工急需。故原告诉至法院，要求解除与被告的合同，返还预付款3万元，并要求被告赔偿因违约给他造成的损失。案情分析：法院经审理认为，由于被告张某不按时供货，经原告李某屡次催要均不履行，被告的行为已构成单方违约。因此法院根据合同法解除原告与被告的购置石料合同，判决被告退还李某的3万元预付款并赔偿因其违约而给李某造成的损失。合同的保全是指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使代位权或撤销权，以保护其债权的制度。合同保全的两种方法：代位权、撤销权合同的保全—代位权是指债务人怠于行使其对第三人享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，以自己的名义代为向第三人行使债务人现有债权的权利。债权人行使代位权必须经人民法院同意。

案例江某为与他人合伙经营地板生意，向廖某借款2.1万元，约定借期6个月，月息为银行利息的1.5倍，到期本息一起付清。江某为廖某出具了欠条。江某用此款与他人合伙倒卖劣质地板，被相关部门查获，将劣质地板全部没收，并每人罚款1万元。江某为翻本，竭尽所有财产再次经营地板生意，又亏损，至还款期届满，已无支付能力。廖某屡次催要，江某无法清偿欠款。某日，廖某又向江某催债，恰有方某找江某还款，江某将话题扯开，进行掩饰。廖某经了解，原来江某数年前曾借给方某1.5万元作经营资金，现本息已达2万余元。江某认为收回这2万余元也还不清债，故欲放弃这一债权，给方某作经营资金，日后自己入股共同经营，廖某向法院起诉，请求江某以此款清偿债务。江某辩称该债权已经放弃，无法清偿债务，但没有证据。案例分析是不是行使自己的权利，确实是债权人的权利，但是如果不行使这一债权是以逃避债务为目的，那么这种不行使也是不允许的，法院可以依照债权人代位权，判决廖某代位权行使江的债权，用方某的应付欠款偿付廖某的债权。合同的保全—撤销权是指当债务人放弃到期债权或者无偿转让财产对债权人造成损害时，债权人可以依法请求人民法院撤销债务人所实施的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用由债务人承担。合同法规定，撤销权的时效为自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。案例：原告王某、被告任某和江某〔系夫妻关系〕及第三人江某〔两被告儿子〕都系某市城区人。2001年７月１７日，原告王某向法院起诉称：２０００年４月２１日和５月６日，被告任某先后两次向原告借６万元人民币，后因被告未及时归还，原告向法院起诉，经两级法院判决要求被告归还。但当原告申请强制执行时，被告已无财产可执行。经委托律师调查，发现被告在向原告借款后的２０００年５月２９日，两被告即将其婚后共同购置的房产以分家析产名义，无偿转让给其儿子江某所有，致使原告的合法债权无法实现。原告认为被告的行为严重损害了原告的合法债权利益的实现，要求法院撤销两被告与第三人江某无偿转让房产的行为。

案例分析法院经审理查明后认为：原、被告之间的2000年债权债务关系，合法有效。被告任某在向原告借款后不久即与丈夫共同将仅有的房屋以分家析产的名义无偿转让给儿子江某〔第三人〕，致使原告王某合法有效的债权虽经强制执行，但分文未得到受偿，对债权人王某造成了损害。因此，对原告的诉讼请求应予支持。一审判决撤销两被告房屋无偿转让给第三人江某的行为。

合同的附条件或附期限当事人对合同的效力可以约定附条件或附期限。当事人必须按照合同的约定全面履行自己的义务，不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。违约责任是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所应承担的民事责任。违约责任的承担方式：支付违约金、支付赔偿金、强制执行、支付价金及逾期利息、修理、更换、重作、减价或者退货。商事法律制度有限责任公司有限责任公司的特征〔1〕股东责任的有限性有限责任公司各股东对公司所负责仅以其出资额为限，对公司债权人那么不负直接责任人，因此有限责任公司所称之“有限责任〞，是对公司的股东而言，即股东对公司的债务以其出资额为限承担有限责任。如果公司的财产缺乏清偿全部债务，股东也没有责任以自己出资以外的个人财产为公司清偿债务。而公司对于其债务那么不是承担有限责任，而是要承担全部财产责任。有限责任公司的特征有限责任公司的特征有限责任公司的特征4、股东人数的限制性有限责任公司的股东人数为2—50人，不成认“一人公司〞。股份股份是全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。股份的特点1、股东人数的广泛性我国?公司法?规定，除国有企业改建为股份情况外，股份的股东在5人以上。2、公司股份的均等性3、股份发行和转让的公开性、自由性4、股东责任的有限性〔共同点〕股份的特点5、经营的公开性由于向社会广泛集资，和股份自由转让，产生了公司对股东、债权人及社会公众利益保护的问题，因此公司法规定，股份不仅须依法制定其财务会计制度，而且还须按法律规定的时间、内容和方式向社会公众公开其会计表册，使公众了解公司的经营状况。股份的特点6、典型的资合性〔凡公司经营活动着重于公司资本数额的，其信用根底在于公司的资本，而不在于股东个人的信用〕公司股份可以自由转让，股东广泛且极不稳定，因此，股东之间、股东与公司之间的联系极为松散，公司的续存与股东的变化、股东人数的增减无关。行政法〔一〕行政法概述〔二〕行政行为〔三〕行政责任〔四〕行政处分与行政复议

行政法的概念、特征和分类

概念：行政法是调整因行政权而形成的各种社会关系的各种法律标准之总和。〔1〕行政法调整由行政权形成的各种社会关系，这是行政法与其他部门法相区别的一个重要方面。〔2〕行政法是有关行政权的各种法律标准之总和，它是由各种各样规定行政权的法律标准共同组成的，如：宪法、法律、行政法规、地方性法规、行政规章、法律解释以及有关的国际条约、国际惯例等。行政法的特征：

〔1〕其形式没有统一完整的法典，这是因为行政权具有广泛性、复杂性和多变性，制定一部综合性行政法规比较困难。〔2〕行政权涉及国家的各方面，其内容复杂、广泛。〔3〕其法律标准通常集实体与程序标准于一身，标准在同一个法律文件当中。〔4〕其内容变动性较大，是因为行政权经常变化。行政法的分类：行政主体、行为、救济法〔1〕行政主体法，主要规定行政主体的组织形式、结构、行政主体的设置及权限分配，行政权的设定和范围及行政公务人员的管理制度等。〔2〕行政行为法，主要规定行政主体实施行政权的范围、方式、行使行政权利的条件和程序，自然人、法人和其他组织一方参与行政活动的方式、方法等。行政法的分类：行政主体、行为、救济法行政救济法：主要规定对行政主体行政活动的监督及对违法的行政活动造成后果的补救，如行政复议制度，行政诉讼制度、行政赔偿制度等。行政法律关系概念：是指基于行政法律标准的调整，在行政关系当事人之间形成的权利义务关系。其特征为：〔1〕行政主体是行政法律关系必要和永久的当事人。〔2〕行政法律关系当事人的权利义务不对等。法律赋予行政机关特有的职权，以实现国家的行政管理职能，其主要表现为：行政机关单方面行为即可形成行政管理关系，无需征得相对一方的同意，行政意思表示效力先定，行政决定一旦正式做出即产生相应的法律效力，非经法律程序不得变更撤销。行政法律关系的特征：〔3〕禁止行政主体自行设定职权行政法律关系的内容，特别是行政主体的职权职责，都是法律预先确定的，行政法上的权利义务不能由当事人自行约定、取舍和放弃。〔4〕设定的灵活性〔可由行政法规、规章来设定〕与及时性〔新的社会关系出现而又需要行政法加以调整〕。行政法律关系的要素—主体、客体、内容主体：又称行政法主体，是指行政法律关系中享有权利和承担义务的组织或个人，它包括行政主体和行政相对人。行政主体是指行政权力的承担者，目前有两类组织具体行使行政权力—国家行政机关和法律、法规直接授权的组织。行政相对人是指国家行政管理的自然人、法人或组织。行政法律关系的要素—主体、客体、内容

客体，是指行政法律关系主体权所指向的对象或标的，一般地说，它可由物质财富、精神财富和人的行为。

内容，是指行政法律关系主体权利义务的总和。行政法的根本原那么

行政合法性原那么：是指行政权力的存在和运用必须依据法律，符合法律，不得与法律相抵触。行政合理性原那么：指行政主体的行政活动在合法的根底上要做到合理、公正、适当，特别是在实施自由裁量权时，在法定限度内要合情合理。案例2002年4月17日，某街道办事处将其闲置的临街房屋一间租给陈某开服装店，租金9600元/年，一年后该街道办事处以临街房屋已增值为由，要求陈某增缴租金400元。陈某不同意，双方因租金问题发生纠纷。2003年7月12日该街道办事处主任指示所属该街道办事处的城市监察分队4名执法工作人员，佩戴执法标志将陈某的服装店查封，同时对陈某处分款300元，陈某不服，2003年7月20号以该街道办事处对自己违法采取行政强制措施和行政处分为由，向人民法院提起行政诉讼。案例问题：1、本案中产生了哪几种法律关系？2、该街道办事处的查封和罚款行为是否违背了行政法的根本原那么？3、本案中出现的行政法的渊源有哪些？案情分析：1、本案中产生了一种民事法律关系和四种行政法律关系。街道办事处与公民陈某之间因缴纳租金所产生的争议，属出租人与租借人之间的民事法律关系。街道办事处与公民陈某之间形成的行政强制和行政处分关系那么是两种行政管理法律关系，陈某对街道办事处提起行政诉讼以及人民法院对街道办事处行政行为的审判那么已形成了两种监督行政法律关系。案情分析：行政行为

行政行为是指行政主体运用行政权利针对行政相对人作出的、能够产生一定法律效果的行为。行政行为以其对象是否特定为标准可分为抽象行政行为和具体行政行为

行政行为—抽象行政行为行政行为—具体行政行为是指行政主体依法对具体事项或特定个人，具体适用行政法律标准作出处理决定的行为。主要包括：行政许可、行政强制、行政征收、行政奖励、行政惩戒、行政裁决、行政合同等。行政责任1、行政责任的概念：是指行政法律关系主体由于违反行政法律或不履行行政法律义务依法应承担的行政法律后果。2、行政责任的追究原那么责任法定原那么责任与违法程度相一致的原那么补救、惩戒和教育相结合的原那么行政责任3、行政违法和不当是行政责任得以形成的前提条件和直接根据有以下几种情况：实施行政行为的主要证据缺乏或者事实不清，缺乏法律法规依据或依据错误，违反法定程序，超越法定权限，滥用职权，不履行法定职责，行为内容显失公正等。行政责任4、行政主体承担行政责任的方式：通报批评，赔礼抱歉，恢复名誉，消除影响，返还权益，撤销违法行政行为，纠正不当行政行为，履行法定职责，行政赔偿等。行政处分与行政复议

行政处分行政处分是行政主体依照法定职权和程序，对违反行政法规的行政相对人给与行政制裁的具体行政行为。[警告、罚款、没收违法所得〔财物〕、责令停产停业、暂扣或撤消许可证、〔执照〕、行政拘留]行政处分与行政复议

经济法的概念和根本原那么1、经济法的概念经济法是调整国家在协调经济运行过程中所发生的经济关系的法律标准的总称。2、经济法的根本原那么〔1〕国家适度干预原那么；〔2〕效率公平原那么；〔3〕可持续开展原那么；消费者权益保护法律制度消费者是指为日常生活所需而购置、使用商品或者接受经营者效劳的市场主体。消费者权益保护法是调整在保护消费者权益过程中发生的经济关系的法律标准的总称。消费者的权利人身、财产平安不受损害的权利；知悉其购置、使用的商品或者接受的效劳的真实情况的权利；自主选择商品或者效劳的权利；公平交易的权利；因购置、使用商品和接受效劳受到人身、财产损害时，依法获得赔偿的权利；消费者的权利依法成立维护自身合法权益的社会团体的权利；获得有关消费和消费者权益保护方面知识的权利；人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利；对商品和效劳以及保护消费者权益工作进行监督的权利。经营者的义务消费者权益保护机构及其职责消费者权益保护机构及其职责〔2〕加强计量监督，保证消费者享有公平交易的条件。〔3〕加强产品质量监督，使消费者的合法权益落到实处。〔4〕处分违法行为，保护消费者合法权益。消费者权益保护机构及其职责消费者组织?消费者权益保护法?第三十一条规定：消费者协会和其他消费者组织是依法成立的对商品和效劳进行社会监督的保护消费者权益的社会团体。消费者组织作为一种社会团体是由有关行政管理部门、社会团体、新闻单位、企业主管部门及消费者代表组成。消协是一种纯官方的社会团体，但它不是行政机关，更不具有执行权。消费者协会的职责：〔1〕向消费者提供消费信息和咨询效劳。〔2〕参与有关行政部门对商品和效劳的监督、检查。〔3〕就有关消费者合法权益的问题，向有关行政部门反映、查询，提出建议。〔4〕受理消费者的投诉，并对投诉事项进行调查、调解。〔5〕投诉事项涉及商品和效劳质量问题的，可以提请鉴定部门鉴定。〔6〕支持受损害的消费者提起诉讼。〔7〕对损害消费者合法权益的行为，通过群众传媒予以揭露和批评。消费者权益保护机构及其职责新闻舆论机构新闻舆论机构不是执法机关，但它在保护消费者权益工作中的作用是不容无视的。老百姓在走投无路时，也最容易想到求助媒体曝光，尽管媒体只负责曝光，不负责解决问题，但其曝光之后的道德力量是不可比较的。消费争议解决的途径与经营者协商和解；请求消费者协会调解；向有关行政部门申诉；提请仲裁机关仲裁；向人民法院提起诉讼；案例：案情分析：社会法社会法是调整劳动关系、社会保障、社会福利和特殊群体利益保障等方面的法律标准，遵循公平和谐和国属家适度干预原那么，通过国家和社会积极履行责任，对劳动者、失业者、丧失劳动能力的人以及其他需要扶助特殊人群的权益提供必要的保障，维护社会公平，促进社会和谐。刑法刑法的概念和原那么我国刑法的根本原那么

〔1〕罪刑法定原那么法无明文规定不为罪，法无明文规定不处分〔2〕罪刑相当原那么重罪重罚、轻罪轻罚、无罪不罚、罪刑相当、罚当其罪〔3〕刑法一律平等原那么在适用刑法上一律平等，任何人都不得有任何超越法律的特权。

案例案例被告人甲、乙、丙、丁等7人，均是某市高中学生，这7名被告人，自1997年—1999年，分别盗窃作案20起，总价值4900元，其中丙某与97年伙同他人盗窃4起，总价值3100元，并分得赃款1600元，丙作案时15岁；丁于97年伙同他人盗窃2起〔包括在丙参与的盗窃案中〕，总价值1800元，丁作案时14岁，对于丙和丁法院应如何判理？案例某甲，男，生于1985年2月13日，当时是某高中二年级的学生，1999年2月15日，正直寒假，某甲来到自己学校，见本校初一学生某乙〔女，13岁〕单独一人在学校散步，遂起歹念，将某乙骗至隐秘地点进行猥亵，某乙进行对抗，并说要将此事告诉老师。某甲用石头将某乙砸昏后，又用随身携带的小刀在某乙的喉部、胸部和腹部连刺20余刀，行为及其残忍，至某乙当场死亡。对于某甲的行为，法院将如何判决？例如：为了打鸟、打野兽等，对可能打死、打伤附近行人这种危害结果持放任态度，结果抢打偏了，把行人打死或打伤。刑法把“希望〞称之为直接成心，把“放任〞称之为间接成心。正当防卫?刑法?规定：“为了使国家、公共利益、本人或者其他的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。〞正当防卫的条件〔1〕必须是对不法侵害行为才能实行正当防卫，侵害的非法性是防卫合法性的根据。对于合法的行为，不能进行防卫。〔2〕不法侵害的行为必须是正在进行的，即不法侵害行为已经开始而又尚未结束。当不法侵害行为尚未开始，行为人仅有一种侵害意图流露的情况下，不允许事先防卫；如果不法侵害已经结束，包括不法侵害行为已经完成，不法侵害者自动中止或已被制服、丧失继续加害的能力，就不能实行事后防卫。对于事先防卫和事后防卫，造成危害后果的，“防卫人〞要承担责任。正当防卫的条件〔3〕必须是为了保护国家利益，公共利益，本人或者他人的人身、财产和其他利益，才能实行正当防卫，即必须有防卫意图。比方，互相斗殴过程中不存在正当防卫问题。〔4〕必须是对不法侵害者本人，才能实行正当防卫。对于没有实施不法侵害行为的第三者，包括不法侵害者的家属、亲戚、朋友等，不能实行正当防卫。正当防卫的条件〔5〕正当防卫不能明显超过限度，造成重大损害。有效地制止不法侵害、保护合法利益是正当防卫的必要限度，但在特定的具体情况下，只要防卫行为是制止不法侵害行为所必须的，不管性质、强度、后果如何，都是合理的、正当的。案例

一天，王某等人在被告人叶某的饭店吃饭，饭后未付钱，几日后，王某再次路过该饭店时，叶某向其催要所欠饭钱。王某大怒，认为有损其声誉，便纠集郑某等数人到该饭店滋事，对叶某进行威胁，要求其请客了事，叶某不从，王某即用东洋刀向叶某的头部和肩部砍去，叶某用自备尖刀还击，刺中王某胸部一刀后，又互相抱住扭打刺砍。旁边的郑某见状即举起一方凳向叶某头部砸去，叶某转身还击一刀，刺中郑某的胸部后继续与王某扭打，将王某压在地上并夺下王某手中的东洋刀，结果王某、郑某经送医院抢救无效均死亡。问题：叶某是否是正当防卫？“为了使国家、公共利益、本人或者其他的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。〞紧急避险的条件紧急避险的条件〔4〕必须是在迫不得已的情况下，才能实行紧急避险，即在当时的情况下，只有损害某个合法利益才能避险，没有其他方法。〔5〕紧急避险不能超过必要的限度，造成不应有的损害，紧急避险的的必要限度是指紧急避险所损害的利益必须小于它所保护的合法利益。紧急避险超过必要限度，造成不应有的损害的，属于避险过当，应负刑事责任，但是应当减轻或是免于处分。另外，刑法还规定，关于防止本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。如消防队员、医务人员在履行职责时，不能为保护本人利益而实行紧急避险。案例案例案例案情分析从紧急避险的构成条件分析，首先，紧急避险要求存在一种危险状态，李某白天将劫匪张某打昏，不巧夜晚又投诉他家，张某知情后必然要进行报复，李某的生命权随时都有可能受到侵害，处于一种现实的紧急危险状态之中。其次，紧急避险要求存在正在发生的危险。母子俩的谈话使李某的危险十分紧迫，李某为了保全自己的性命，只好与张某的妹妹换位。最后，紧急避险是迫不得已、别无选择的情况之下实施的。从当时情况看，张家属独居独舍，李某呼救、逃跑、躲藏皆不可能，又手无寸铁，孤独无助，又是面对身体强壮的张某，所以李某的行为实属迫不得已。通过对本案的分析，李某成立紧急避险的关键在于避险是否超过必要限度造成不应有的损失。所谓避险行为的必要限度，应理解为所造成的损害必须轻于所要防止的损害，只有在这种情况下，才能认为该避险行为是有利于社会的，才不具有社会危害性。但在个别情况下，两种法益相等也应当认为是紧急避险。案例案例分析:案例案例分析:案例李某，某日晚8时许，李某乘邻居程某一人在家，闯进程家，锁上房门，提出和程发生性关系。程不同意，李即按住程的双手，欲行强奸。程急中生智，说：“我小姑子一会要来。〞并看了一下手表。李听闻，恐程揭发，就把手起身，向程赔礼后走掉。案例分析:案例案例1990年7月,某县银行干部余某因挪用本单位资金罪被依法逮捕,余某之妻徐某找到同厂好友被告人赵某,要求赵某请其夫被告人李某帮助,想方法将余某放出来,并表示一定给予重谢。赵回家后对李讲了这件事,李拒绝说:“此案不在我手里,我不能做到。〞赵听到后很生气,骂李某没用,死脑筋,送上门来的钱都不要。李仍然不容许,说:“我不是不想要钱,而是不能要,弄不好自己要坐牢的。〞赵听后大哭大闹,并声称要与李离婚,李听后说:“那听你的,看她愿意拿出多少钱。〞案例案情分析刑罚制度刑罚的概念刑罚的体系刑罚的裁量刑罚的概念刑罚的体系主刑主刑主刑主刑—死缓附加刑：附加刑刑罚的裁量刑罚的裁量——累犯刑罚的裁量——自首刑罚的裁量—立功刑罚的裁量——数罪并罚数罪并罚：是指人民法院对一人犯数罪分别定罪量刑，并根据法定原那么与方法，决定应当执行的刑罚。数罪并罚的原那么：合并原那么、吸收原那么、限制加重原那么和综合原那么四种。数罪并罚原那么—合并原那么数罪并罚原那么—吸收原那么数罪并罚原那么—限制加重原那么数罪并罚原那么—综合原那么即根据一人所犯数罪被分别判处刑罚的不同情况，综合上述三个原那么的优点。需要适用那个原那么就适用那个原那么，不局限于适用某一个原那么。我国刑法就采用了综和原那么。诉讼与非诉讼程序法一、我国民事诉讼法律制度二、我国行政诉讼法律制度三、我国刑事诉讼法律制度四、我国的仲裁和调节制度我国民事诉讼法律制度〔一〕民事诉讼的概念、管辖与当事人民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下，以审理、判决、执行等方式解决民事纠纷的活动，以及由这些活动产生的各种诉讼关系的总合。民事诉讼的管辖是指各级人民法院之间或同级人民法院之间受理第一审民事纠纷案件的分工和权限。主要包括：级别管辖、地域管辖、专属管辖、裁定管辖。

民事诉讼中的管辖——级别管辖级别管辖：是指上下级人民法院之间受理的第一审民事案件的分工和权限。主要解决人民法院内部的纵向分工。基层人民法院：管辖法律特别规定以外的第一审民事案件。中级人民法院：管辖的第一审民事案件为重大涉外案件、本辖区有重大影响的案件、最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。高级人民法院：管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。案例：原告唐某于2021年11月19日向某市第一中级人民法院递交起诉状称：被告方某于2007年8月租用原告房屋两间，每月租金2500元，租期2年。现租期已过，原告欲收回房屋自用，但被告不仅拒绝搬出，而且最近3个月的租金也一直未付，故请求法院判令被告迁出，并支付相应的租金。第一中级人民法院的法官告知唐某本院对本案无管辖权，没有受理他的起诉，让其到区人民法院起诉。唐某想不通，认为中级人民法院的法官水平高，更能公正审理案件，区法院法官水平不高，不愿意去区法院起诉。问：本案中第一中级人民法院的做法是否正确？案例分析：

从本案的案情来看是一起简单的民事纠纷，根据我国民事诉讼法的规定，显然不属于中级人民法院管辖的范围，因此中院的做法是正确的。

民事诉讼中的管辖——地域管辖地域管辖：是指同级人民法院之间在各自辖区受理第一审民事案件的分工和权限。主要解决法院内部的横向分工问题。一般地域管辖：又称为普通管辖，实行原告就被告原那么，即提起民事诉讼就应由被告住所地人民法院管辖，法律另有规定的特殊情形除外。特殊地域管辖：即不专以当事人住所地为标准而确定的管辖。案例2002年5月3日，东阳人刘某向王某〔义乌市人〕借款人民币二十万元，约定借期为一年，利息按每月一分计算。刘某借款后一直在云南大理经商，借款到期后，刘某未按时归还借款本息。2005年4月8日，王某在屡次催讨无果的情况下，想向法院提起诉讼。请问王某应向何处法院提起诉讼为适宜？案例分析应该向云南大理人民法院提起诉讼。因为王某和刘某之间发生的是债务纠纷，王某提起的诉讼属于民事诉讼。民事诉讼中的一般地域管辖适用“原告就被告〞原那么，即民事诉讼一般由被告住所地人民法院管辖。但被告住所地与经常居住地不一致的，有经常居住地人民法院管辖。民事诉讼中的管辖专属管辖：是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定法院管辖。例如：因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；因继承遗产纠纷提起的诉讼，是被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地人民法院管辖。案例：上海市民孙某有子女5人：长子孙甲、长女孙乙和二女孙丙在上海市工作，次子孙丁在苏州市吴中区工作，三女孙戊在长沙工作。孙某去世后，在上海市某区留有房产一处及存款40万元，子女在办理完父亲的丧事后，为遗产继承问题发生了分歧。三个女儿主张应将房产折价与存款一起平均分配。次子孙丁表示同意，长子孙甲持反对意见，坚持自己要继承全部房产，存款可由其他四人均分，理由是：他早年当童工与父亲一起分担家庭重担，并扶助四弟妹读书，以后又长期与父亲生活在一起。五人屡次协商并经调解，终未能达成一致意见。孙甲于是向上海市某区法院对其弟孙丁提起诉讼。某区法院立案后，因被告孙丁接单位电报返回苏州，便以“被告不在我市居住，现已返回苏州〞为由将案件移送苏州市吴中区人民法院。问：本案中上海市某区法院将案件移送的做法是否正确，为什么？本案当事人能否协议变更管辖，为什么？案情分析：

本案系遗产继承纠纷，属于专属管辖，依法应由被继承人死亡是住所地或主要遗产所在地管辖，本案中，上海市某区人民法院系孙某死亡时住所地及主要遗产所在地，故不能将案件移送至苏州市吴中区人民法院。同时，对于专属管辖的案件，当事人也不能通过协议的方式来变更法院，故本案中不能协议变更管辖。民事诉讼中的管辖裁定管辖：是指人民法院以裁定方式确定的诉讼管辖，分为移送管辖、指定管辖和管辖权的转移三种。移送管辖，是指人民法院受理案件后，发现本院对案件无管辖权，依照法律规定将案件移送给有管辖权的法院审理。移送管辖通常发生在同级法院之间，但也不排除在上下级法院之间适用。受移送的法院如果认为对该案件也没有管辖权的，那么不得自行移送，只能报请上级人民法院指定管辖。民事诉讼中的管辖指定管辖，是指上级法院以裁定方式，指定下级法院对某一案件行使管辖权。以下两种情况适用指定管辖：〔1〕有管辖权的法院由于特殊原因，不能行使管辖权时，由上级人民法院在其辖区内指定其他适宜的法院管辖；〔2〕因管辖权发生争议，经双方协商未能解决的，应报请他们的共同上级法院指定管辖。案例：北海市甲区某教师何某与东海市乙区教育局干部刘某于2007年5月1日在东海市结婚。婚后，双方户口仍在各自工作所在地，两人有时住北海市，但大多数时间住东海市乙区。婚后双方因性格不合，经常吵架。刘某于2021年1月向东海市乙区人民法院起诉，要求与何某离婚。东海市乙区人民法院受理该案后，发现被告何某的户籍所在地为北海市甲区，便将案件移送给北海市甲区人民法院。两个月后，北海市甲区人民法院以“双方结婚和经常居住地在东海市〞为由，又将案件退回东海市乙区人民法院。东海市乙区人民法院向东海市中级人民法院汇报了这一情况，请示解决方法。东海市中院研究后，指定东海市乙区人民法院受理这一案件。问：本案中哪个法院有管辖权，为什么？上诉法院的做法是否正确？案情分析：本案是离婚诉讼，应适用于我国民事诉讼法中地域管辖的规定，由被告住所地人民法院管辖。本案被告何某的户籍所在地为北海市甲区，尽管婚后多数时间住在东海市乙区，但双方结婚不到一年，东海市乙区尚不构成被告的经常居住地，因此本案应由北海市甲区人民法院管辖。根据规定，东海市乙区人民法院将此案移送给北海市甲区人民法院管辖的做法是正确的。而后者又将案件退回东海市乙区人民法院的做法那么是错误的。进一步来说，当北海市甲区法院与东海市乙区法院发生管辖争议后，在协商未果的情况下，应报请他们的上级法院指定管辖，本案中东海市中级人民法院并非二者的共同的上级法院，因此它无权就本案指定管辖。民事诉讼当事人是指因民事权利义务发生争议，以自己的名义进行诉讼，要求人民法院作出民事裁判的人。狭义上的当事人，仅指原告和被告。广义上的当事人还包括共同诉讼人、第三人。民事诉讼当事人案例：杨某〔7岁〕与李某〔8岁〕是同班同学，一日在放学回家的路上因一件小事而发生口角，继而相互扭打起来。冲突中，杨某拾起一块砖头重重敲在李某头上，致其大量失血倒地昏厥，后被人送至医院抢救得以脱险。事后，李某的父亲要求杨某的父亲给予赔偿，但遭拒绝，无奈之下，便委托李某的舅舅方某到法院提起诉讼。问：如何确定本案中的原告和被告？案情分析

本案中的原告是李某，被告是杨某，但因其二者都是未成年人，应由其监护人作为法定代理人来参加诉讼，即李某的父亲和杨某的父亲。民事诉讼当事人共同诉讼人：是指当事人一方或者双方为两人以上的诉讼。原告为两人或两人以上的称为共同原告；被告为两人或两人以上的称为共同被告；共同被告和共同原告都称为共同诉讼人共同诉讼：

根据我国民事诉讼法规定，共同诉讼可以分为必要共同诉讼和普通共同诉讼。

必要共同诉讼，是指当事人一方或者双方为两人以上，其诉讼标的是共同的共同诉讼。

普通共同诉讼是指当事人一方或双方为两人以上，其诉讼标的是同一种类，法院认为可以合并审理并经当事人同意的共同诉讼。必要〔普通〕共同诉讼二者的区别：〔1〕诉讼标的不同。必要共同诉讼的诉讼标的是同一的，而普通共同诉讼的标的是同一种类的。〔2〕是否可分不同。必要共同诉讼是不可分之诉，因而必须合并审理，所有的共同诉讼人必须一起参加诉讼；而普通共同诉讼是可分之诉，是由数个同一种类的诉讼标的合成的，这些诉讼标的均具有独立性，可以分开审理也可以合并审理。必要〔普通〕共同诉讼二者的区别：〔3〕是否需要经过当事人同意不同。必要共同诉讼不需要经过当事人同意就可以合并审理，并且法院可以追加当事人，而普通共同诉讼必须经过当事人同意，才能合并审理。案例：

贾某等五人订立书面协议，共同承包大江中学的学生食堂，约定每人出资3万元，贾某为代表人，每年向大江中学缴纳承包费用6万元。一年后，贾某等五人未能及时向大江中学缴纳上一年度的承包费用，导致该中学与贾某等人产生了纠纷。再追讨未果的情况下，大江中学到法院起诉贾某，要求其及时还清欠款。法院受理后，贾某提出应将其余四人追加为当事人，共同参加诉讼。但法院只将贾某作为本案的被告，理由是大江中学只起诉了贾某，判决后贾某可以另行起诉其余四人。后法院作出判决，要求贾某在一定期限内还清原告承包费6万元人民币。问：本案是否属于共同诉讼，属于那种共同诉讼？法院的做法是否正确？案情分析：普通共同诉讼的案例：

江南化工厂在一次产品订货会上分别和五家单位签了购货合同,并且依合同取得了货物,可是因为市场变化,化工厂生产的产品大量积压,实在没有能力向这五家支付货款,这五家眼看货款收不回来,就先后向化工厂所在地的人民法院起诉,要求化工厂尽快付款。受理案子的法院认为五个原告提出的诉讼请求属于同一种类,可以作为共同诉讼合并审理,征得几个原告同意后,法院对案子就合并一起进行审理,并且作出判决。

民事诉讼当事人

民事诉讼第三人：是指在民事诉讼中，对原告和被告所争议的诉讼标的有独立的请求权，或者虽然没有独立的请求权，但与案件的处理结果有法律上的利害关系，而参加到正在进行的诉讼中的人。

案例：

张甲将四间房屋卖给刘某，但刘某迟迟不付款。于是，张甲诉至法院要求刘某付款并支付违约金。在本案的审理中，张甲之弟张乙得知此事后，便到法院找到主审法官，提出其兄所售的四间房屋有两间是他的，要求确认并请求返还房屋。问：张乙是否可以参加诉讼，如果可以的话，他处于何种诉讼地位？本案中，法院应如何处理张乙的请求？案情分析：

就整个案件来说，张甲是有独立请求权的第三人，因此法院应当告知其以张甲和刘某作为被告向法院提起诉讼。案例：

李某与赵某是邻居,李某委托张某包工包料保证质量砌一段墙,并付工钱、料钱1000元。但该墙砌完后不到三天便倒塌,并砸坏了赵某的财产,致使赵某受损失500元。赵某诉到法院要求李某赔偿损失。在诉讼中,李称该墙是委托张某砌的,不到三天就倒了,纯属工程质量问题,张某应负责任,应为被告。故要求法院更换被告。

问：李某的要求对不对?张某应否参加诉讼?

案情分析：李某的请求是不对的。因为倒塌的墙的所有者是李某,赵某被倒塌的墙砸坏了财物,要求赔偿损失,并以李某为被告提起诉讼是符合法律规定的。李某与该案的诉讼标的有直接的利害关系,属正当被告,不应更换。张某也应该参加诉讼,应属于无独立请求权的第三人。因为,李某的墙是由张某承包砌的,墙倒塌的原因如确系工程质量问题,李某就可依法根据自己与张某承包砌墙关系,要求张某对此负责。显然,张某与李某、赵某二人之间诉讼的处理结果有法律上的利害关系,故应以无独立请求权的第三人参加诉讼。

民事诉讼当事人民事诉讼代理人—委托诉讼代理人：委托代理人是指基于当事人、法定代表人、法定代理人的委托，行使诉讼代理权，代为诉讼行为的人，委托代理人一般情况下是通晓法律的人士或律师。法定代理人与委托代理人的权限：法定代理人是全权代理人，其法律地位相当于当事人，其代理权限不受限制，可以行使被代理享有的全部权利。委托代理人必须在被代理人的授权范围内进行活动，诉讼代理人代为成认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉，必须有委托人的特别授权，而不能仅仅在委托书上写“全权代理〞。案例：原告田某(女)与被告谢某(男)均系哑人。1990年10月经人介绍相识,1991年10月1日结婚。婚后生一女孩。因夫妻双方性格不和,经常闹别扭。1994年田某向当地人民法院提起诉讼,要求与谢某离婚,并要求抚养女儿。人民法院受理案件后,认为原、被告均系哑人,于是分别通知原告之母席某与被告之父谢某某,分别作为原被告法定代理人参加诉讼。经审理,在双方当事人未到庭的情况下达成调解协议:“同意原告与被告离婚;婚生女儿由原告田某抚养,被告谢某每月给付抚养费50元。〞

本案应设法定代理人还是应当由当事人委托代理人?人民法院按照代理人的意思表示达成准予当事人离婚的调解协议是否适宜?

案情分析：〔1〕本案中原告之母与被告之父不应为原被告的法定代理人,而应当作为委托代理人参加诉讼。本案中原被告虽为哑人,但不是未成年人或精神病人,不属于无诉讼行为能力人,所以不符合为他们设定法定代理人的情况。〔2〕人民法院在双方当事人未到庭情况下,按照诉讼代理人的意思表示达成离婚协议,是违反?民事诉讼法?有关规定的。该法第62条