公司法学（第五版） 课件 第15章 外国公司的分支机构

第十五章外国公司的分支机构导语在公司法上，涉及外国公司的问题主要有二：一是东道国是否赋予外国公司一定的法律地位，承认其具有与东道国公司相应的主体资格；二是是否允许外国公司在东道国开展营业，外国公司在东道国开展营业需要办理何种程序，以及对其营业采取何种监督管理措施。我国《公司法》以专章对“外国公司的分支机构”的有关法律问题作了规定，作为外国公司在我国进行营业性活动的基本规则。本章从外国公司的法律概念入手，阐释了外国公司国籍的确定、外国公司分支机构的性质及法律地位、外国公司分支机构的设立和撤销、外国公司分支机构的权利和义务等，以使学生对外国公司分支机构的理论和实践有全面的了解。本章的学习重点在于掌握外国公司国籍的确定和外国公司分支机构的法律地位。本章的学习难点在于理解外国公司分支机构的法律性质。第一节外国公司分支机构概述一、外国公司概述（一）外国公司国籍的确定1.设立行为地主义2.设立准据法主义（通说）3.股东国籍主义4.住所地主义有些国家在确定公司国籍时，会采用复合标准。我国《公司法》对外国公司国籍的确定采用设立准据法主义兼设立行为地主义的双重标准，即依公司设立时所依据的法律和设立地确定公司的国籍。（二）外国公司的法律特征1.依照外国法律在中国境外设立2.具有外国国籍3.经申请获准在中国取得直接的经营资格二、外国公司分支机构的概念和特征（一）概念外国公司分支机构，是指外国公司依东道国法律在东道国境内设立的从事生产经营活动的场所或者办事机构。外国公司在东道国直接设立分支机构，是外国公司进入东道国进行营业活动的主要方式，也是外国公司本身业务活动的一种延伸。我国公司法有关外国公司分支机构的规定，是为了规范外国公司在我国的活动，而并不是规范外国公司本身。（二）特征1.外国公司的分支机构以外国公司的存在为前提2.外国公司的分支机构必须经东道国政府批准设立3.外国公司分支机构在东道国境内的业务活动必须以营利为目的，并在东道国境内营业三、外国公司分支机构的法律地位1.外国公司分支机构是其所属的外国公司的一个组成部分，是在我国设立的派出机构，它不属于也不同于外国公司依我国法律在我国境内单独登记注册的子公司法人。2.外国公司分支机构不具有独立的公司法人的内部组织机构，一般不设股东会、董事会及监事会等整套管理机构，而由该外国公司指定代表人或代理人负责该分支机构。3.外国公司分支机构没有自己独立的公司名称和公司章程，只能以其所属的外国公司的名义进行业务活动，不能使用与其所属公司名称不同的其他名称。4.外国公司分支机构对其经营活动不独立承担民事责任，其业务活动结果由所属外国公司承受。是否须限制外国公司分支机构中外国公司的组织形式【本节实务研究】第二节外国公司分支机构的设立一、外国公司分支机构设立的含义外国公司分支机构设立，是外国公司依东道国法律规定的条件和程序，在东道国境内为其分支机构取得生产经营资格的法律行为。大多数国家对外国公司分支机构设立给予了一定的限制。二、外国公司分支机构设立的条件1.必须在我国境内指定负责该分支机构的代表人或代理人。2.必须向该分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金。3.外国公司的分支机构应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式，并应当在本机构中置备该外国公司章程。三、外国公司分支机构设立的程序1.进行设立准备2.提出设立申请3.设立审批4.办理设立登记并公示第三节外国公司分支机构的权利和义务一、外国公司分支机构的权利（一）依法从事生产经营活动（二）合法权益受我国法律保护二、外国公司分支机构的义务（一）遵守我国法律，不损害我国的社会公共利益（二）标明国籍及责任形式并置备章程第四节外国公司分支机构的撤销和清算一、外国公司分支机构的撤销外国公司分支机构的撤销，是指依法使已经设立的外国公司分支机构归于消灭，结束其在东道国境内的生产经营活动。外国公司分支机构撤销的原因可以概括为两种：一是由于被强制吊销营业执照而被迫撤销；二是主动撤销。在我国，外国公司分支机构的撤销原因包括：第一，因外国公司被依法撤销或解散而被迫撤销。第二，外国公司分支机构因违法经营而被迫撤销。第三，外国公司分支机构因无故歇业而被迫撤销。第四，因外国公司分支机构的经营期限届满而撤销。第五，外国公司自行决定撤销。第六，其他导致分支机构撤销的原因。二、外国公司分支机构的清算外国公司分支机构的清算，是指分支机构被撤销后，为了终结其现存的各种法律关系，了结分支机构的债权债务，而对分支机构所发生的债权债务等进行清理的行为。（一）清算程序

成立清算组通知和公告债权人制定清算方案，清理债权债务注销登记（二）清算过程中的法律地位外国公司分支机构在撤销以后至清算结束这段时间，在清