经济法（案例分析）

经济法(案例分析)

第一篇：经济法(案例分析)

五、案例分析

1.刘某为某一合伙企业人之一，因其身体状况欠佳，故决定退出该

合伙企业,并按规定提前30日通知了其他合伙人。这期间,另一合伙人

以该合伙企业名义与某电器公司签订了代销电冰箱的合同。

徐某有销售电器经验,故要求加入该合伙企业,提出只负责销售,并

须给其一定的利润提成，其他合伙人口头表示认可，从此徐某便以该合

伙企业的名义到处活动。

刘某在办理退伙事宜时，因合伙企业与电器公司供销电冰箱的合同

刚签定不久,故未将此合同有关事宜进行结算,刘某退伙后,即去外地看

病。

该合伙企业在原来的经营过程中，因违法经营问题严重，被工商部

门吊销营业执照，导致该合伙企业解散。电器公司得知该合伙企业解散

的消息后，即向法院起诉，请求该合伙企业偿还代销电冰箱的款项。问:

Q)刘某退伙是否有效?刘某对合伙企业的债务是否还应承担责任?为什

么？

(2)在该案的诉讼活动中,徐某可否被列为被告?为什么？

(3)徐某以合伙企业名义到处活动的性质应如何认定？

答：Q)刘某退伙有效。法律规定：合伙企业未约定合伙企业的经营

期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以

退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。刘某对台伙企业的债务应承

担连带清偿责任。法律规定,退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务,

与其他合伙人承担连带责任。本案中刘某尚未退出合伙企业时，代销电

冰箱的合同已正式签订，且在刘某办理退伙事宜时，也未将此合同有关

的债权、债务进行结算。因此,刘某对此项债务应承担连带责任。

(2)徐某不能被列为被告。法律规定，新合伙人人伙时，应当经全体

合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。本案中徐某要求人伙，而其他

合伙人只口头表示认可，外未正式订立书面入伙协议，因此徐某并非合

伙人。

(3)徐某的行为是委托代理行为而不是执行合伙事务。代理是指代

理在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，由此产生的法

律后果由被代理人承担。本案中，徐某以合伙企业名义从事各项活动，

其又非合伙人,故应认定为是一种民事委托代理行为。

2.甲公司与乙公司开发部签定了一份商品购销合同。合同中规定：

乙公司开发部负责供应甲公司某种货物若干，并规定了交货的日期和方

式,甲公司预付定金20万元。止匕外,合同中还规定了双方的违约责任。

合同履行期到，乙公司开发部未能按时供货,对此，甲公司要求乙公司开

发部双倍返还定金并承担违约责任。经查乙公司开发部系乙公司内部

职能部门,未领取营业执照且不具备法人资格。

请问:此案应如何处理？

答：此合同无效。因为乙公司开发部为乙公司的内部职能机构，既

未领取营业执照也不具备法人资格，所以按照《合同法》规定，开发部

无权作为经济法律关系的主体对外签定经济合同。所以可以确认其与

甲公司所签定的购销合同为无效的经济合同。《合同法》规定，无效的

经济合同不得履行。此合同的签定双方均有一定的责任。根据有关条

款，乙公司开发部应退回所收定金并支付一定利息，以适当赔偿甲公司

的经济损失；甲公司无权要求乙公司开发部双倍返还定金和承担合同

中规定的违约责任。

3.某市造纸厂向该市保险公司投保企业财产险,双方约定保险期限

为一年。造纸厂遂填具了投保单，投保单上注明的其要投保的企业财产

项目及保险金额分别为：固定资产金额为500万元人民币；流动资产

保险金额为300万元人民币,其中包括原材料、燃料和低值易耗品100

万兀人民币。

保险公司当日收到造纸厂的投保单后经审查同意承保，其经办人在

该投保单上签字盖章，造纸厂交纳保险费后，保险公司开具了保险单。

但由于保险公司经办人的疏忽，未按投保单上的内容载明其原材料、燃

料和低值易耗品三个项目，造纸厂也未提出异议。

期间造纸厂发生大火,尽管奋力抢救，但仍烧毁财产价值37万元人

民币。事故发生后，造纸厂即向保险公司提出索赔，要求保险公司支付

其37万元人民币的全部损失，保险公司则以原材料、燃料和低值易耗

品不属于保险范围规定的流动资产为由拒绝赔偿，为此双方发生纠纷,

诉至法院。

请问:该案应该如何判决？

答：法院应支持造纸厂的诉讼请求。根据我国保险法的相关规定,

造纸厂与该市的保险公司之间的企业财产保险合同是有效的。造纸厂

填具了投保单，并在投保单上列明了投保的企业财产项目及保险金额,

保险公司收到其投保单后经审查同意承保并在投保单上签字盖章，这时

双方的行为已构成合同成立过程中的要约与承诺，企业财产保险合同具

有法律效力。虽然保险公司开具的保险单上未载明造纸厂投保的流动

资产的具体项目，遗漏了投保单上的内容，但从要约与承诺本身的含义

来讲，保险公司要承诺的保险责任应为造纸厂投保的范围。因此法院应

支持造纸厂的诉讼请求。

4.某年一粮油公司与一粮站签定了一份大豆代购合同。合同规定,

粮站为粮油公司代购大豆100万公斤，总价款为180万元,货到半个月

付清款项。同时双方还口头协议，如果在合同履行过程中发生争议，任

何

一方有权向仲裁机关申请仲裁。合同生效后，粮站按约为粮油公司

代购了100万公斤的大豆,经粮油公司验收后收下。但由于粮油公司一

时难已销完，故拖欠粮款，经粮站多次催款为果。粮站依口头协议向当

地仲裁委员会申请仲裁,要求粮油公司还清粮款并赔偿10万元。

请问:此案应怎样处理？

答：仲裁委员会应不予以立案。根据经济《合同法》、《民事诉讼

法》和《仲裁法》之规定，选择仲裁方式解决争议必须具备两个条件:

第一，当事人在合同订立过程中订有仲裁条款或事后达成仲裁协议；第

二，这种仲裁条款或仲裁协议必须采取书面形式。据此本案粮站与粮油

公司确实存在口头仲裁协议，但没有采用书面形式，所以仲裁委员会应

不予以立案,应提交法院处理。

1.某全民所有制企业因经营不善，负债累累导致资不抵债，于是拟

(6)应从企业破产财产中优先拨付的破产费用包括哪些?应当从企业

破产财产中优先拨付的破产费用主要包括：A.破产财产的管理、变卖和

分配所需费用,包括聘任工作人员费用；B.破产案件的诉讼费用；

C、为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其它费用；D、破

产财产不足以支付破产费用,人民法院应当宣告破产程序终结。

2.年初某农场与粮食收购部门签定了踉食购销合同一份。夏季来

临正值粮食即将收获之际，该农场所在地区连日暴雨，大大影响了粮食

的收割进度并导致粮食减产。为此该农场向粮食收购部门说明情况并

请求延期交货和减少供货数量。

问：该农场未能如期按量交付粮食是否要承担不完全履行合同的法

律责任?为什么？

答：该农场虽未能如期按量交付粮食也不必承担不完全履行合同

的法律责任。因为该农场虽未能履行合同并非是其主观过错所致，而是

由fl:Y5可抗力因素(天气恶劣)造成的。根据经济合同法的有关条款之

规定，在此情况下农场及时向粮食收购部门通报了情况后，可以不必承

担其未完全履行合同的责任。

3.某市一服装企业称残疾病人员多，向市地税局申请减税免税。

地税局根据国家有关政策，全部退免了该厂应纳税金。后经核查，发现

该厂弄虚作假,把身体正常的职工说成是残疾人,还报空头,试图赖税不

缴,令人惊奇的是,在该企业申请减免税的报告中,竟赫然加盖了区工业

科、民政科等相关职能部门的公章,一致认为〃情况属实〃。

请问：(1)服装企业的行为是什么性质?(2)本案应如何处理？

答：这是一起严重的违反税法关于减免规定的偷税逃税的违法行

为，应严惩。对纳税人的偷逃税款行为依法严处，追缴该厂骗取的应纳

全部税款，并依法处以罚款，责令该企业负责人作出检查，并通报批评,

酌情给予行政处罚，对上级盖章认为〃情况属实〃的部门，应批评教育。

4.某商场与某鞋厂签定了棉鞋购销合同。合同规定10月交货。

双方在合同签定后又补签了一份仲裁协议，协议规定，如果双方就合同

发生争议，任何一方有权提请仲裁。但协议未具体选定仲裁委员会。该

合同生效后,鞋厂于9月提前交货,商场派人验收并上市销售，由于冬季

变暖，顾客反映冷淡销售不好。为此商场以鞋厂违反合同提前交货为

由，要求退货并拒绝付鞋款。这一要求遭到鞋厂的拒绝。鞋厂因此向人

民法院提起诉讼。开庭前，商场向法院提交了仲裁协议，请求法院驳回

鞋厂的诉讼请求。

请问:法院应否驳回鞋厂的诉讼请求?为什么？

答：法院应驳回鞋厂的诉讼请求。因为本案的仲裁协议是双方当事

人在合同订立后补充签定的，且采取了书面的形式，因此具有法律效力。

根据仲裁法规定，双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁

机构申请仲裁，不得向法院提起诉讼。因此法院应告知原告向仲裁机关

申请仲裁，并驳回诉讼请求。但本案中双方没有选定仲裁委员会，因此

根据仲裁法规定,当事人可以补充协议,如果达不成协议，仲裁协议无效，

再向法院提起诉讼。

1.某国有企业因经营不善，导致资不抵债，拟向人民法院申请破产;

由于不熟悉破产相关程序，特聘律师代理破产中的法律事务。企业的现

行情况如下：⑴该企业系在省工商行政管理局注册登记的企业。⑵该

企业欠当地工商银行贷款1000万元，贷款时曾提供该企业的一套进口

成套设备作抵押，此设备现值800万元。⑶该企业的债权人吴某因追

索100万元贷款而在1个月前起诉该企业,此案尚在审理中。

请问：Q)该企业申请破产，应由哪级人民法院审理?(2)工商银行的

贷款应如何处理?(3)吴某与该企业尚未审结的追索贷款的诉讼应如何处

理?(4)企业破产财产中优先拨付的破产费用包括哪些？

答：Q)根据破产法第5条之规定，破产应由当地中级人民法院审理；

(2)工商行的贷款应从抵押财产中优先受偿,剩余部分为破产债权向

人民法院申报；

(3)应终结诉讼,由吴某向受理案件的人民法院申报债权；

(4)破产财产的管理、变卖、分配所需费用；破产案件的诉讼费用；

债权人的共同利益而在破产程序中支付的其它费用；破产财产不足支

付破产费用的,法院应宣告破产程序终结。

2.水果摊商A与果农B达成口头协议，由B向A供应柑桔2000

公斤，每箱10公斤，共200箱。由B负责包装、装箱和发运。协议还

规定了价格、交货日期等。一周后，B如约将200箱共2000公斤柑桔

运至规定地点。A在验收这批柑桔时发觉包装较差且部分柑桔个头、

颜色均不太好。于是拒绝收货付款。双方为此发生争执。

问：双方所订的购销柑桔的协议是否有效?引起这场争执的原因是

什么?此案应如何处理？

答：A、B之间关于购销柑桔的协议（合同）主体合格，内容合法,主

要条款明确，应确认为有效的经济合同。引起这场纠纷的原因在于双方

在口头协议中没有对包装标准和货物质量标准作明确、具体的规定。

对此，双方均有一定的责任。因此，双方应本着平等互利、互谅互让的

原则进行协商。

3.某服装店以经营高档服装而闻名全市。该店出售的商品大多为

国内著名厂家生产的名牌产品，但也有一部分是仅标出了生产厂家而无

注册商标的服装。有人认为该店出售无注册商标的服装违反了商标法

的规定,属违法行为。

问:这种说法是否正确?为什么？

答：这种说法是不正确的。因为，服装类商品是不属于〃国家规定

必须使用注册商标的商品〃。也就是说，该服装店销售无注册商标的服

装并没有违反我国的《商标法》。（10分）

4.某商厦与某鞋厂签订了冬季棉鞋购销合同,规定10月交货。双

方在签定合同后又补签了一份仲裁协议。协议规定，如果双方就合同发

生争议，任何一方有权提请仲裁。但协议未具体选定仲裁委员会，合同

生效后,鞋厂于9月交货,商厦验收并开始在柜台上销售，由于冬季变暖,

销售不理想，为此商厦以鞋厂违反合同提前交货为由，要求退货并拒付

款项。鞋厂因此向人民法院起诉。开庭前，商厦向法院提交了仲裁协议,

请求法院驳回鞋厂起诉。

请问:法院应否驳回鞋厂的起诉?为什么？

答：法院应驳回鞋厂的诉讼请求。因为本案的仲裁协议是双方当事人

在合同订立后补充鉴定的,且采取了书面的形式,因此具有法律效力。

根据仲裁法之规定：双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向

仲裁机构申请仲裁,不得向人民法院起诉的,告知原告向仲裁机关申请

仲裁。因此法院应驳回鞋厂的诉讼请求。但注意本仲裁协议缺少一项

即当事人双方没有选定仲裁委员会,因此根据仲裁法的相关规定,当事

人双方可以补充协议,达不成补充协议的，仲裁协议无效。

第二篇：经济法案例分析

一、案情介绍

2010年4月1日,某建筑公司为买进一批水泥,分别向甲水泥厂和

乙水泥厂发出了信函,内容如下:我公司急需某种型号水泥100吨,如果

你厂有货,请来函电告知,具体价格面议。甲水泥厂收到该信后，给建筑

公司回了一封信，内容是:你公司所需的某型号水泥我厂有货,每吨的价

格600元如果需要的话,请先预付货款1万元,余款货到后支付,如果

我厂在4月10日没有收到贵公司的回信的，即表示你公司同意我厂提

出的条件，我厂径直发货至你公司。建筑公司收到甲水泥厂的回信后,

认为甲水泥厂提供的货款支付方式可以接受但是希望每吨价格为550

元，于是，向甲水泥厂发出了第二封信，内容是：我公司愿意和你厂达成

这笔交易，但每吨价格能否为550元,货款支付方式都接受，但是希望你

厂能送货上门,并在本月15日之前给予答复。建筑公司4月10日收到

乙厂报价信函，内容为：我厂有你公司需要的水泥，价格为每吨450元,

如果同意购买，请在4月20日之前给予答复。建筑公司认为乙水泥厂

的价格合理,于是4月12日向乙厂发出表示同意乙厂的条件的信函。

二、思考问题

(1)哪些信件属于要约？为什么？

答：在本案例中，甲水泥厂向建筑公司发出的信函、建筑公司发给

甲水泥厂的第二封信、乙水泥厂发给建筑公司的信为要约，因为根据合

同法，要约是以订立合同为目的而由相对人受领的意思表示。以上信件

符合要约的要件。

(2)建筑公司发给甲水泥厂和乙水泥厂的信函在合同法上被称为

什么？

答:称为〃要约邀请〃。

(3)如果建筑公司未能在4月10日给甲水泥厂回信的,该买卖合

同是否成立？为什么？答:买卖合同不成立,因为要约的意思表示对受

要约人的效力是：要约到达受要约人后，受要约人没有在要约人规定的

期限内承诺的义务，同时也没有告知要约人其是否承诺的义务，要约对

受要约人的效力是赋予受要约人承诺的权利。要约人在要约中表示如

果不在规定期限内答复的合同成立的意思表示对受要约人没有拘束力。

(4)如果甲水泥厂收到建筑公司的信后,积极备货,并准备了与送

货有关的事宜，但是没有在建筑公司规定的时间内给予答复的。建筑公

司以已与乙厂订立了买卖合同为由，拒绝与之订立合同的。甲水泥厂是

否有权要求建筑公司赔偿损失？为什么？

答：不可以请求赔偿。因为甲水泥厂向建筑公司发出要约后，建筑

公司并没有承诺，而是向甲水泥厂发出了反要约，而甲水泥厂没有在规

定时间内给予答复的,尽管积极各货,并准备了与送货有关的事宜,但是

这些行为并不是承诺，因此买卖合同不成立。而且建筑公司的要约并没

有使甲水泥厂产生了要约不可撤销的信赖，因此甲水泥厂的损失不能要

求建筑公司赔偿。

(5)如果甲水泥厂在4月15日给予建筑公司答复，表示同意的,

可建筑公司发给甲水泥厂表示不购买该厂水泥的信函于4月16日到达

甲水泥厂的，甲水泥厂与建筑公司是否成立合同，建筑公司可否以发出

拒绝的信函为由否认合同的成立?请说明理由。

答：不能否认合同成立。因为甲水泥厂给予建筑公司的答复是对

要约的承诺，买卖合同已经有效成立。建筑公司发给甲水泥厂表示不购

买该厂的水泥的信函为撤销要约的意思表示，撤销要约的意思表示应该

在承诺发出之前到达受要约人，而于4月16日到达甲水泥厂时承诺已

经发出，因此该表示并不能阻却合同成立的效力。

(6)如果建筑公司发给乙厂的信由于邮局的原因而没能在4月20

日送达给乙厂的，乙厂并没有表示是否接受这封迟到的信函。建筑公司

和乙厂的买卖合同是否成立？请说明理由。答：买卖合同成立。承诺

的迟延是由于承诺的迟延是未迟发而迟到的承诺。承诺的迟延，要约人

负有及时通知的义务，如果要约人对于迟延的承诺怠于通知，承诺视为

未迟到，合同成立。本案例中，建筑公司在4月12日发出承诺，按正常

情况应该能在要约规定的时间内到达，但是由于邮局的原因承诺迟延，

而乙公司并没有履行通知义务,因此买卖合同成立。

三、案例评析

本案涉及的基础知识是合同的订立方式，合同的订立方式包括要约

和承诺。

（一）要约

1.概念是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条

件，希望对方当事人接受的意思表示。发出要约的当事人称为要约人,

要约所指向的对方当事人则称为受要约人。

2.要约应具备的条件：内容具体确定；必须是特定人所为的意思表

示；要约必须向相对人发出；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思

表示约束。

3.要约邀请:是希望他人向自己发出要约的意思表示。

4.要约生效时间：要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订

立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定

系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件

人的任何系统的首次时间,视为到达时间。

5.要约的效力：要约一经生效,要约人即受到要约的约束,不得随意

撤销或对要约加以限制、变更和扩张。

6.要约的撤回、撤销与失效：要约撤回是指要约在发出后、生效

前，要约人使要约不发生法律效力的意思表示。要约撤销是指要约人在

要约生效后、受要约人承诺前，使要约丧失法律效力的意思表示。要约

失效是指要约丧失法律效力，即要约人与受要约人均不再受其约束,要

约人不再承担接受承诺的义务，受要约人也不再享有通过承诺使合同得

以成立的权利。

（二）承诺

1.概念:是受要约人同意要约的意思表示。

2.承诺应具备的条件：承诺必须由受要约人作出；承诺必须向要约

人作出；承诺的内容必须与要约的内容一致；承诺必须在有效期限内

作出。

3.承诺的方式：以通知的方式作出,包括口头和书面。

4.承诺的期限：应当在要约确定的期限内到达要约人。没有确定

期限的如下：要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，当事人另有

约定的除外；要约以非对话方式作出的,承诺应当在合理期限内到达。

5.承诺的生效:承诺通知到达要约人时生效。

【案例2】

一、案情介绍

甲商场与乙服装厂签订加工5万套服装，单价100元的合同，约定

甲商场于10月30日前向乙服装厂支付预付款100万元，乙服装厂要

在12月1日前交付第一批服装2万套，12月10日甲商场支付乙服装

厂款项200万元，在次年1月15日前交付第二批服装3万套，甲商场

在接到第二批服装后15日内将余款200万元付给乙服装厂。合同约定

一旦双方出现纠纷,即提交仲裁委员会仲裁。合同按期履行，但到12月

5日，乙服装厂突发火灾，将厂房、布料和大部分设备烧毁。甲商场知道

后，便停止向乙服装厂支付第二笔款项。经乙服装厂交涉，甲商场同意

若乙服装厂在1月5日前恢复生产，甲商场便支付余下的全部款项,双

方继续履行合同。由于筹集资金困难，乙服装厂在1月15日才恢复生

产，请求甲商场继续履行合同，甲商场认为，由于服装销售季节很强,这

时再牛产服装已错过了销售高峰期，很难卖出夫。于是通知双方解除合

同，表示可以结清乙服装厂已交付服装的款项，乙服装厂经多次与甲商

场协商未果,遂向人民法院提起诉讼。

二、思考问题

(1)甲商场在得知乙服装厂因失火烧毁厂房、布料和大部分机械

设备时即中止履行合同是否合法？为什么？答:甲公司中止履行合

同合法。因为乙服装厂因突发火灾导致厂房、布料和大部分机器设备

被烧毁,说明乙厂有丧失履行债务能力的可能,根据法律规定,对方当事

人可以中止履行合同。

(2)乙服装厂于1月15日恢复生产能力,而甲商场却提出解除合

同是否合法？为什么？答：甲公司提出解除合同合法。根据法律规定,

当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。

由于服装销售季节性很强，迟延履行已不能使甲公司实现合同目的，故

其可以解除合同。

(3)乙服装厂在双方发生合同争议时向人民法院提起诉讼是否合

法？为什么？答:乙服装厂不应向人民法院提起诉讼。根据我国法律

规定,仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲

裁协议的效力。甲乙双方的合同纠纷应当依照他们达成的仲裁协议，请

求仲裁委员会做出裁决。当事人对仲裁协议的效力有异议，可以请求仲

裁委员会做出决定或者请求人民法院做出裁定，若双方均放弃合法有效

的仲裁协议,方可由人民法院审理此案。

(4)本案应如何处理？并说明理由。

答：鉴于上面所述理由，仲裁机构应确认甲公司主张解除合同的行

为是合法有效的，合同自甲公司解除合同的通知到达乙服装厂时解除。

合同解除后，尚未履行的3万套服装不再履行，对已经履行的2万套服

装,应按合同的规定由甲公司支付尚欠乙公司的100万元货款。

三、案例评析

本案涉及的基础知识是:1.合同的权利义务终止；2仲裁协议

(-)合同权利义务终止的情况

1.合同解除概念:合同解除是指合同有效成立后,因主客观情况发生

变化，使合同的履行成为不必要或不可能，根据双方当事人达成的协议

或一方当事人的意思表示提前终止合同效力。

2.合同解除情况：(1)约定解除：①协商解除：指合同生效后,

未履行或未完全履行之前,当事人以解除合同为目的,经协商一致,订立

一个解除原来合同的协议，使合同效力消灭的行为。②约定解除权：解

除权可以在订立合同时约定，也可以在履行合同的过程中约定，可以约

定一方解除合同的权利，也可以约定双方解除合同的权利。(2)法定

解除：有下列情况的，当事人可以解除合同：①因不可抗力致使不能实

现合同目的；②因预期违约解除合同；③当事人一方迟延履行主要债

务，经催告后在合理期限内仍未履行；④当事人一方迟延履行债务或者

有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤法律规定的其他情形。

合同解除后尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和

合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求

赔偿损失。

(二)仲裁协议

仲裁协议具有独立性,合同的变更、接触、终止或无效,不影响仲裁协

议的效力。当事人对仲裁协议的效力有异议的,应当在仲裁庭首次开庭

前请求仲裁委员会作出决定,或请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁

委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。

第三篇：经济法案例分析(DOC)

■经济法案例

新公司法案例一

1.甲股份有限公司(以下简称甲公司)于2006年2月1日召开董

事会会议,该次会议召开情况及讨论决议事项如下：

(1)甲公司董事会的7名董事中有6名出席该次会议。其中，董

事谢某因病不能出席会议，电话委托董事李某代为出席会议并行使表决

权。

(2)甲公司与乙公司有业务竞争关系，但甲公司总经理胡某于

2003年下半年擅自为乙公司从事经营活动,损害甲公司的利益,故董事

会作出如下决定：解聘公司总经理胡某；将胡某为乙公司从事经营活

动所得的收益收归甲公司所有。

(3)为完善公司经营管理制度，董事会会议通过了修改公司章程

的决议,并决定从通过之日起执行。

要求：

根据上述情况和《公司法》的有关规定,回答下列问题：

(1)董事谢某电话委托董事李某代为出席董事会会议并行使表决

权的做法是否符合法律规定？简要说明理由。

(2)董事会作出解聘甲公司总经理的决定是否符合法律规定？

简要说明理由。

(3)董事会作出将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲

公司所有的决定是否符合法律规定？简要说明理由。

(4)董事会作出修改公司章程的决议是否符合法律规定？简要

说明理由C

【正确答案】(1)不符合法律规定。根据规定，股份有限公司召

开董事会,董事因故不能出席时,可以书面委托其他董事代为出席,但书

面委托书中应载明授权范围。在本题中，董事谢某以电话方式委托董事

李某代为出席会议行使表决权,委托方式不合法。

(2)符合法律规定。根据规定，解聘公司经理属于董事会的职权。

(3)符合法律规定。根据规定，董事、高级管理人员不得未经股

东会或股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商

业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务，否则所得收入

归公司所有。

(4)不符合法律规定。根据规定，股份有限公司修改公司章程应

由股东大会决定。

新公司法案例二

2.甲、乙、丙于2002年3月出资设立A有限责任公司。2003年

4月，该公司又吸收丁入股。2005年10月，该公司因经营不善造成严

重亏损，拖欠巨额债务,被依法宣告破产。人民法院在清算中查明：甲在

公司设立时作为出资的机器设备，其实际价额为120万元，显著低于公

司章程所定价额300万元;甲的个人财产仅为20万元。

要求:根据有关法律规定,分别问答以下问题：

(1)对于股东甲出资不实的行为，在公司内部应承担何种法律责

任？

(2)当A公司被宣告破产时,对甲出资不实的问题应如何处理？

(3)对甲出资不足的问题，股东丁是否应对其承担连带责任？并

说明理由。

【正确答案】(1)根据规定,股东不按规定缴纳所认缴的出资,应

当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。

(2)根据规定,破产企业的开办人注册资本投入不足的,应当由开

办人予以补足，补足部分计入破产财产。在本题中，补足的180万元应

计入破产财产。

(3)丁不应承担连带责任。根据规定,有限责任公司成立后,发现

作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价值显

著低于公司章程所定价额时，应当由交付出资的股东补缴其差额，公司

〃设立时〃的其他股东对其承担连带责任。在本题中，对甲出资不实的

问题，如果甲的个人财产不足以弥补其差额时，应当由公司设立时的其

他股东〃乙、丙〃承担连带责任,与设立后加入的丁没有关系。

新公司法案例三

1.某食品公司与某农业技术研究院共同设立从事食品生产的有限

责彳壬公司，甲公司。协议内容为：

(1)公司注册资本为1000万元食品公司以货币出资，金额200

万元另外以某食品商标作价300万元研究所新型食品加工专利技术

出资,该技术作价500万元(有评估机构出具的评估证明)。

(2)公司董事会由5名董事组成，分别由双方按出资比例选派。

董事长由食品公司推荐,公司的经理、财务负责人由董事长直接任命。

(3)双方按5:5的出资比例分享利润、支付设立费用,分担风险。

甲公司于2005年4月登记成立，并指派丁某作公司董事长。丁某聘任

汪某作为公司经理。食品公司方面的某一董事王某称，有证据证明丁某

原是研究所下属公司的承包人，承包期因贪污行为曾受到刑事处罚，

1993年3月刑满释放,且于1年前向朋友借钱5万元炒股,被套牢，借

款仍未还清。另外汪某原先担仟某公司的经理，由于管理水平低下，致

使该公司经营困难,该公司于2004年3月宣告破产。据上述两个理由，

董事A认为丁某无权作董事长,汪某无权担任公司经理。

(4)食品公司方面另一些董事怀疑公司账目有假，有3人退出董

事会，其中一名董事B提出，现董事会成员已不足公司章程所定人数的

2/3,应依法召开临时股东会,更换公司领导。

要求:根据上述事实及有关规定,分别回答下列问题：

(1)食品公司与研究所的协议中，有关出资方式、比例及董事长

的产生方式是否合法？请说明理由。

(2)丁某是否有资格作董事长？为什么？

(3)汪某是否有资格作公司经理？为什么？

(4)董事B的提议是否符合法律规定？

【正确答案】(1)食品公司与研究所的协议中，货币出资低于注

册资本的30%,因此不符合《公司法》规定应当调整。

董事会的组成人数为5人，由双方按出资比例选派合法，但董事长

的产生方式不正确，不应由一方股东选派，而应当双方协商产生。经理、

财务负责人由董事长任命的作法不正确,应该由董事会聘任。

(2)丁某不具备作董事长的资格。丁某因贪污行为受到刑事处罚,

于1993年3月刑满释放,公司于2005年4月成立,刑满释放已超过5

年，任职资格不受法律限制。但是,2个人所负到期债务数额较大,未予

清偿，不符合董事长的任职资格。丁某向朋友借5万元炒股一直无力偿

还,属上述情形。因此丁某不具备作董事长的资格。

(3)汪某不具备作经理的资格。根据《公司法》规定，担任因经

营管理不善而破产清算的公司、企业的董事或者经理、厂长，并对该公

司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起

未逾3年者，不得担任有限责任公司的董事、经理。汪某对某公司的破

产负有个人责任，自该公司破产清算还没有超过3年，因此不能担任甲

公司的经理。

(4)董事B的主张不正确。股份有限公司董事人数不足法定人数

或公司章程所定人数2/3,应依法召开临时股东大会。而本案设立的公

司是有限责仟公司，代表1/10以上表决权的股东，1/3以上董事，或者

监事会以及不设监事会的监事才可提议召开临时股东会。

新公司法案例四

2.甲、乙、丙、丁四个国有企业和戊有限责任公司投资设立股份

有限公司,注册资本为8000万元。2006年8月1日，丁公司召开的董

事会会议情形如下：

(1)该公司共有董事7人，有5人亲自出席。列席本次董事会的

监事A向会议提交另一名因故不能到会的董事出具的代为行使表决权

的委托书,该委托书委托A代为行使本次董事会的表决权。

(2)董事会会议结束后，所有决议事项均载入会议记录.并由出席

董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。

2006年9月1日，公司召开的股东大会作出如下决议：

(1)更换两名监事。一是由甲国有企业的代表杨某代替乙国有企

业代表韩某出任该公司的监事；二是公司职工代表曹某代替公司职工

代表赵某。

(2)为扩大公司的生产规模,决定发行公司债券500万元。

(3)公司法定盈余公积金2000万元中提取500万元转增公司资

本。

要求:根据公司法律制度的规定,分析说明下列问题：

(1)在董事会会议中A能否接受委托代为行使表决权？为什么？

(2)董事会会议记录是否存在不妥之处？为什么？

(3)股东大会会议决定更换两名监事是否合法？为什么？

(4)股东大会会议决定发行公司债券是否符合规定？为什么？

(5)股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本是否合法？

为什么？

【正确答案】(1)A不能接受委托代为行使表决权。根据规定,

董事因故不能出席董事会会议的，可以书面委托其他董事代为出席。但

A为监事,不是董事,不能代为行使表决权。

(2)董事会会议记录存在不妥之处。根据规定，董事会会议记录,

应由出席会议的董事在会议记录上签名，列席董事会会议的监事无须在

会议记录上签名，而该公司列席董事会会议的监事在会议记录上签名,

是不符合规定的。

(3)股东大会会议作出由甲国有企业的代表杨某代替乙国有企业

代表韩某出任该公司监事决议符合公司法的规定。根据《公司法》的

规定，股份有限公司股东代表出任的监事由公司股东会选举产生。

股东大会会议作出由公司职工代表曹某代替公司职工代表赵某的

决议不符合公司法的规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司职工

代表出任的监事不是由公司股东会选举产生，而是由职工代表大会、职

工大会或者其他民主形式选举产生。本题由公司股东大会选举职工代

表出任监事是不符合规定的。

(4)股东大会会议决定发行公司债券是符合规定的。根据规定,

所有的公司都是可以发行公司债券的。

(5)股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资木的决议方式是

符合规定的，但是转增的金额是不符合规定的。根据规定，公司将法定

盈余公积金转增资本时，留存的该项公积金不得少于该公司转增前注册

资本的25%。丁公司转增资本时,留存的法定盈余公积金占注册资本的

比例为(2000-500)-8000xl00%=18.75%r留存的法定盈余公积金

少于转增前该公司注册资本的25%,所以是不符合规定的。

反不正当竞争法

•@下列哪一选项属于《反不正当竞争法》和《反垄断法》均明文

禁止的行为？

•A.甲省政府规定，凡外省生产的汽车，必须经过本省交管部门的

技术安全认证,领取省内销售许可证以后,方可在本省市场销售

•B.乙省政府决定,在进出本省的交通要道设置关卡,阻止本省生产

的猪肉运往外省

•C.丙省政府规定,省内各机关和事业单位在公务接待等活动时需

要消费香烟的，只能选用本省生产的〃金丝雀〃牌香烟，否则财政不予

报销

•D.丁省政府规定，外省生产的化肥和农药在本省销售的，一律按

销售额加收15%的环保附加费•

1.如果某家公司从其竞争对手处高价招走一批业务人员，获得对方

的主要客户名单和价格幅度,请问这属于不正当竞争行为吗？

•答案:这是不正当竞争行为，按照《反不正当竞争法》的规定公

司的做法违反了公平竞争的原则和公认的商业道德，侵犯了另一家公司

的商业机密。•

2、某市一家生产保温瓶的工厂，研制出一种新型保温瓶胆并为此

召开新闻发布会。该厂在会上称："现在市上销售的保温瓶胆内均含

有’有毒神化物’，只有该厂研制的这种新型瓶，具有无毒、保健的特

点。〃同时，还允诺消费者可用普通保温瓶胆换取该厂产品。此消息通

过新闻媒体广为传播，在同行业中引起极大震动，许多销售单位纷纷与

原来的供货者终止合同，致使许多普通保温瓶生产厂家损失极其惨重。

为此保温行业许多厂家联系要求有关部门处理此事。

•请问:该保温瓶厂的行为属于不正当竞争行为吗？为什么？•答:

该保温瓶经所行为属于不正当竞争行为，并构成虚假宣传和诋毁商誉的

行为。

■虚假宣传行为是指在市场交易活动中，经营者利用广告或者其他

方法对商品或服务的内容作与实际情况不符合宣传，使客户和消费者上

当受骗或陷于错误认识的行为。诋毁商誉行为是指从事生产经营活动

的组织或个人为•

•••打击自己的竞争对手，以求在市场竞争中取B尧,采取捏造散布

虚假事实的手段来诋毁或贬低自己竞争对手的商业信誉或商品声誉，以

削弱其市场竞争能力的行为。

3.某县文教用品厂主要生产粉笔、纸张、本册、各类绘图工具等

等。该县生产纸张本册的厂家不只一家，而生产粉笔的厂家只此一家。

故该县中小学都在该文教用品厂购买粉笔。根据此种情况，该文教用品

厂作出决定：购买一盒粉笔需同时购买20x20稿纸一叠。如果不在该

具文教用品厂购买粉笔，就只能到较远的邻具购买，因此该具中小学只

得在此购买粉笔。问：该文教用品厂的做法是否属于不正当竞争行为？

应作何处理？答案：

文教用品厂利用其自身所处的经济优势地位，违背商品购买者的意

愿搭售其它商品，损害了购买者的经济利益，并因此侵犯了其他经营者

的合法权益，属于不正当竞争行为。应由监督检查部门责令其停止违法

行为,并依据情节处以罚款。

4.某商厦为招揽顾客，在报纸上刊登广告。凡于2006年2月至6

月间在该商厦购物满200元者可获得奖券一张,凭该奖券可在购物当日

参加抽奖。一等奖为香港7日游（若放弃游览可领取6000元人民币）;

二等奖为电冰箱一台；三等奖为VCD一台;鼓励奖自行车一辆。此外

还有纪念奖若干。此广告登出引来众多顾客，但顾客所得奖项大多为鼓

励奖和纪念奖。后经人举报一、二、三等奖为商厦内部工作人员所得。

问:该商厦的做法是否违反了反不正当竞争法的规定？若违反应如

何处理？答案：

某商厦为招揽顾客，倾销商品，设巨奖促销。其最高奖金额已超过

了法定最高额。目商厦采取隐匿手段，让其内部工作人员取得一、二、

三等奖，而广大消费者仅仅得到了鼓励奖和纪念奖，严重损害了消费者

的权益，同时其行为也损害了其他经营者的利益。某商厦的行为违反了

反不正当竞争法的规定，属于非法有奖销售行为。依据《反不正当竞争

法》的规定,应责令该商厦立即停止违法行为,并处以1万元以上10万

以下罚款。

5.某市燃气公司开设了一家专门经销热水器的门市部。为了保证

门市部的收入及为煤气公司创造经济效益，煤气公司规定，凡是搬入新

楼房需要安装煤气设施的住户，每户必须购买一台煤气公司门市部的热

水器，并凭购买热水器的发票给予登记安装煤气设置。凡没有购买的用

户,概不予安装煤气设施。

问：煤气公司的这种做法属于什么行为,应如何处理？答案：

煤气公司属于与人们生活密切相关的公用企业，其限定用户购买自

己公司门市部的热水器的行为，明显限制了其他经营者的公平竞争，属

于限制交易的不正当竞争行为，依法应责令其停止此行为，并处以相应

数额的罚款。

《消费者权益保护法》6、2004年7月8日，钱某携侄子去逛超

市，买完东西，当其经过东门时，警报器突然响起，超市员工闻声而来。

超市以需仔细检查为幅,要求对钱••

某进行检查。钱某提出反对，但是在众多群众的围观下，被超市里

的保安强行带入地下商场的办公室内。但最终一无所获，超市不得不放

钱某离去。钱某要求超市当场赔礼道歉，为自己消除影响，但遭到了超

市的拒绝。请问:钱某的要求是否应得到支持,为什么？

答：应得到支持。依消法的规定：消费者享有尊重权，其人格尊严

不受侵犯。超市的行为侵犯了钱某的该权利，应承担相应的法律责任,

如赔礼道歉、消除影响等.7、某市商贸公司举办商品展销会，甲在展销

会上购买了A厂生产的空调一台，A厂派员安装。甲按照说明书使用，

却发现空调不制冷,第二天,A厂技术人员上门维修,机器恢复正常。但

一周后，又不制冷了。止匕时，展销会已经结束。甲打电话到A厂要求更

换,被告知A厂已经分立为B和C两厂,A厂已撤销。问：

(1)甲应向谁提出修理、更换、退货的要求？(2)甲可以通过

哪些途径解决纠纷？答案：1.(1)根据《消费者权益保护法》的规

定,消售者在展销会上购买的商品,其合法权益受到侵害的,可以向销售

者或服务者要求赔偿。展销会结束后，也可向展销会的举办者要求赔偿。

据此，甲有权向市商贸公司要求赔偿，亦有权直接向A厂提出赔偿要求。

但由于A厂已经分立为B和C两厂，依法可向变更后的B厂和C厂提

出上述要求。

(2)甲可以通过下述途径解决纠纷；与经营者协商解决；请求消

费者协会调解；向有关行政部门申诉；根据与经营者达成的仲裁协议

向仲裁机构申请仲裁；向人民法院起诉。

8、小学生李某在某食品商店买了一个面包，吃完后觉得恶心、呕

吐被送往医院紧急抢救,后脱险出院。经医院鉴定,李某是因吃了过期

变质的面包而导致食物中毒。王某的家长要求食品商店负担医疗费用，

商店拒不接受。王某家长申诉至卫生部门。

问:食品商店是否应承担法律责任,其具体责任如何确定?答案：

根据消费者权益保护法规定，食品商店出售过期变质的食品，严重

损害了消费者的权益，依法应负赔偿经济损失的民事责任。同时，卫生

部门应根据食品卫生法的规定，对该商店予以警告并处以罚款。

9.张某去某电子器材厂下属的零售部购买录音机。在挑选的过程

中，售货员向其推荐一种新产品，声称其功能是目前市场上同类产品中

最全的，如定时、自动倒带等新功能。张某又详细看了产品的说明书，

确与售货员所说的一样，于是便购买了一台。后发现收录机所谓的新功

能均无法使用，于是找零售部要求退货，售货员以该产品无质量问题为

由拒绝退货,张某遂起诉至人民法院。

问：该零售部侵犯了张某的何种权利？具体应如何赔偿？答案：

•零售部为推销其产品,故意对商品的性能作了不合实际的虚假宣传,损

害了张某的知悉真情权，依法应令其赔偿张某购买收录机价款2倍的钱

款。•

10、乔某伙同李某从某电扇厂仓库盗窃未经检验的轮船用小型电

扇两台。二人各分得一台。乔某将电扇以50元的价格卖给成某。成某

在使用时被飞出的扇叶削掉半截右耳。成某以扇叶及保护网设计及制

造中有瑕疵为由，向电扇厂提出索赔。

•请问:成某是否有权向电扇厂索赔？法律根据是什么？•答:成

某无权向电扇厂索赔。产品质量法规定生产者能够证明有下列情形之

一的，不承担赔偿责任；（1）未将产品投主流通的，（2）产品投入流

通的，引起损害的缺陷尚未存在的，（3）将产品投入流通的，科学技术

尚不能发现该缺陷的存在的.•

11.一天,黄某晚上回家,上楼梯时,因楼梯处的灯泡坏了,楼道一片

漆黑。黄某想起自己1年前在某商场购得的打火机，便将其拿出并调至

最大火苗状态，借此照明上楼，走到家门口时，打火机突然在手中爆炸,

黄某手被炸伤。经治疗，花去医疗费1万余元。黄某伤愈，向人民法院

提起诉讼,要求被告某商场和打火机场赔偿其损失。

•被告商场认为,商场进货时经过验收，该打火机有检验合格证。至

于因打火机存在质量缺陷，是生产厂家的责任，商场并无责任。被告打

火机厂辩称：该打火机是1年以前投放市场的，至今销路甚好，广受消

费者喜爱。该打火机外包装上明示有〃产品出售3个月内，可因产品内

在质量问题由厂家免费修理或更换，实行三包〃。而原告1年前购买的

打火机，远远超过〃三包〃期限；并且打火机是用来点烟的，原告调至

最大火苗状态用来照明,此乃原告使用不当,因此,为维护企业合法权益,

不负赔偿责任。•法院经审理查明,该种打火机为增大储气容量,将储气

室与火苗仅有一层薄铁皮相隔，当火苗很大又长时间燃烧，并且储气室

内液体燃气多、压力大时，足以导致燃气室压力过高爆炸，因此该打火

机在设计上存在缺陷。•要求：

•(1)分析被告某商场的观点是否成立？为什么？

•(2)分析被告打火机厂的观点是否成立。为什么？应如何处理？

•答案:

•(1)被告某商场的观点不成立。•根据产品质量法的规定，缺陷

产品的受害人可以向产品的生产者和销售者索赔。产品质量法的立法

宗旨在于保护消费者的合法权益。出现产品质量问题，消费者有权选择

向生产者或者销售者索赔，对方必须先承担责任，而后再向真正的责任

人进行追偿。•(2)被告打火机厂的观点不成立。

■打火机厂所说的理由实际是将损害赔偿责任与瑕疵担保责任混为

一谈。损害赔偿责任是侵权责任，这种责任的请求权最长要在购货10

年后才丧失。而瑕疵担保责任在性质上则是一种违约责任，因此，企业

可以自定〃三包〃期限。本案中，消费者追究的是侵权损害赔偿责任，

而打火机却以瑕疵担保责任的抗辩来搪塞，其观点不成立。本案应由打

火机厂赔偿黄某的实际损失。

12、宋某在某商场购买一台彩色电视机,并附有产品合格证。宋某

使用两个多月后，电视机出现图像不清的现象，后来音像全无。宋某夫

找商场要•••

••••求更换,商场言称电视机不是他们生产的,让宋某找电视机厂

进行交涉。问:销售者应当承担怎样的责任？答案：

宋某购买的电视机出现严重质量问题，销售者与生产者或供货者在

订立购销合同时又未明确的约定事后处理纠纷的方式，则销售者依法负

有产品瑕疵担保责任，应根据消费者宋某的要求予以修理、更换或者退

货。因为本案中宋某所购电视机已经达不到使用的要求，商场应予以更

换；如宋某要求退货,商场也不得拒绝。

13.丁某于2005年6月从市场买回一只高压锅，一开始高压锅能

正常使用，未有异常。2006年9月6日，丁某做饭时,高压锅发生爆炸,

锅盖飞起，煤气灶被损坏，天花板被冲裂，玻璃震碎。发生事故后，丁某

找高压锅的生产厂家某日厂要求赔偿。日用品厂提出，丁某是于2005

年买的锅，已经过去一年多了,早已过了规定的保修期，因此对发生的损

害不负责任。丁某与日用品厂进行多次交涉未果。问：该日用品厂的理

由是否成立？答案：

产品质量法规定产品质量诉讼时效期间为2年,产品责任的2年诉

讼时效从当事人知道或应当知道其权利受到损害时起计算，即因产品存

在缺陷，造成人身伤害和财产损失后，受害人必须在2年的期限内向人

民法院提起诉讼，否则就丧失了损害赔偿的胜诉权。产品质量法规定的

诉讼时效期间为2年,民法通则规定的产品致人伤害的诉讼为1年。产

品质量法是特别法，根据特别法优于普通法的原则，产品责任的诉讼时

效应依产品质量法的规定。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求

权，在造成损害的缺陷产品交付最初用户、消费者满10年丧失。本案

中，丁某购买的高压锅虽然超过了保修期，但并不影响产品的诉讼时效,

丁某购买的高压锅仍然在诉讼时效期间内，丁某有权就高压锅出现的产

品质量问题要求日用品厂赔偿损失，日用品应当赔偿丁某的全部经济损

失。

14、妆品公司开发了一种新型化妆品，在送样检测室，发现重金属

超标。雅美公司当即封存了这批产品。后在准备销毁时，发现丢失了一

件化妆品。不久，有人因使用了该公司丢的化妆品而造成中毒。中毒者

要求雅美公司承担产品责任并赔偿损失。问：Q）雅美公司是否应承担

产品责任,请简要说明理由？（2）如果生产者承担产品责任,其损失赔

偿包括哪些方面的内容?pl39（08.7）答：（1）雅美公司不需要承担产

品责任。根据《产品质量法》规定，生产者对未将投入流通的产品不承

担责任。

（2）因产品存在缺陷造成受害人人身损害的，侵害人应当赔偿医

疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用。

15、某家具店某日在向消费者分发的传单上宣传道：〃本店经销

意大利木制家具，豪华雅典，贵族风范。〃一些比较富有的消费者认为

外国造的家具要更好些，遂纷纷购买。但家具使用不到一年便开始变形、

开裂。经工商部门调查，才知原来家具所用木材有一小部分是意大利进

口的,制造则••

完全是在国内，由国内厂家制造的。问题：（1）家具店的行为是一

种什么性质的行为？为什么？（2）应对家具店处以何种行政处

罚？答：（1）家具店的行为不合法。根据《产品质量法》规定对

产品不符合产品说明、实物样式等方式表明质量状况的，销售者应当负

责修理更换退货，给消费者造成损失的,销售者应当赔偿损失。

（2）根据《产品质量法》规定，生产者、销售者在产品中掺杂、

掺假,以假充真,或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销

售,没收违法所得,并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款,可以吊销营

业执照。该家具店处以责令停止销售该木制家具，没收违法所得，并处

违法所得1倍以上5倍以下的罚款。

16甲在某商场买了一台微波炉，不到一个月就发生爆炸,损失了一

万元。甲到商场请求赔偿，商家认为是厂家责任，拒绝赔偿。问：（1）

甲可以向谁请求赔偿？（2）商家能否拒绝？答：（1）既可以向商家

也可以向厂家请求赔偿。我国《产品质量法》规定，因产品存在缺陷造

成他人人身、财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可

以向产品的销售者要求赔偿。（2）商家不能拒绝。我国《产品质量法》

规定，销售者对出售的产品给消费者造成损失的，销售者应当赔偿责任。

@F公司是一家专营进口高档家具的企业。媒体曝光该公司有部分

家具是在国内生产后，以〃先出口，再进口〃的方式取得进口报关凭证，

在销售时标注为外国原产，以高于出厂价数倍的价格销售。此时，已经

在F公司购买家具的顾客,可以行使下列哪些权利？

A.顾客有权要求F公司提供所售商品的产地、制造商、采购价格、

材料等真实信息并提供充分证明

B.如F公司不能提供所售商品的真实信息和充分证明,顾客有权要

求退货

C.如能够确认F公司对所售商品的产地、材质等有虚假陈述,顾

客有权要求双倍返还价款D.即使F公司提供了所售商品的真实信息

和充分证明,顾客仍有权以〃对公司失去信任〃为由要求退货

第四章合同法律制度

无因管理与不当得利）刘某承包西瓜园，收获季节突然病故。好友

刁某因联系不上刘某家人，便主动为刘某办理后事和照看西瓜园，并将

西瓜卖出，获益5万元。其中，办理后事花费1万元、摘卖西瓜雇工费

以及其他必要费用共5000元。刁某认为自己应得劳务费5000元。关

于刁某的行为,下列哪一说法是正确的？

A.5万元属于不当得利

B.应向刘某家人给付3万元

C.应向刘某家人给付4万元D.应向刘某家人给付3.5万元•案例：

我国服装厂向英国A公司发出某服装要约，限对方在9月6日前答复。

9月2日收到英国A公司传真称:接受你方条件，但价格减3%。我着手

备货，但后由于服装市价上扬,服装厂于10月将货售与他方。同时英国

A公司催我交货。服装厂未予理睬。问:我国服装厂是否违约？为什么？

•答案：我服装厂的行为未构成违约,双方合同未成立。因为英国

A公司的承诺中，对价格进行变更，构成对要约内容的实质性变更。合

同不成立。

•要约与要约邀请的区别•

【案例介绍】

欣蒙时装商厦为促销商品，3月1日特在某晚报副刊上登载如下广

告：〃换季大甩卖。三件全新名牌皮大衣，每件价值约2000元。本周

六上午九时整,先来先买，500元一件。〃同月10日，该商厦又在同一

报纸上刊载了如下广告：〃一件欣蒙黑兔毛女士长大衣,大号,款式新颖，

价值5000元。本周六上午九点,先来先买,只卖1200元。〃个体户沈

某在每一份广告之后的周六，都是第一个赶到该商厦的服装柜台，要求

买下全部广告中所指的大衣，但是，每一次都被该商厦拒绝了。第一次，

商厦的理由是根据部门规定，这一广告针对女士的，不卖给男士。第二

次,商厦认为沈某已知道部门规定,是明知故犯,且沈某购买后用于销售，

不是最终消费。经向某律师咨询后，沈某因此起诉商厦违约，要求得到

皮大衣与毛大衣的相应价值。•

【几种观点】

1.众所周知,商厦做广告是一种促销手段目的在于吸引顾客前往购

买商品，且不只限于广告所指商品。所以，商厦可以按本部门的规定确

定相应的顾客,也即商厦与沈某之间不存在合同关系,更无违约之说。•

2.广告不是对具体某人的要约,登广告的人可以接受,也可以拒不接

受，在登广告的人接受要约之前不存在合同。所以商厦没有义务非得将

广告所称商品卖给沈某,故沈某的要求不予支持。

•☆3.广告一般认为是要约邀请，但对于商业广告,如具备要约的构

成条件应属于要约。本案中的第一则广告是要约邀请，而第二则广告则

是要约,所以法院应判决商厦承担相应的赔偿责任。•

•案例：

•2004年6月6日，某电视机厂给某商场发一份传真，内容为：本

厂现有自产29英寸电视机1000台,每台800元送货上门，票据结算,

如购买请在7日内答复。商场收到传真后,在6月9日回传真称愿意购

买600台电视机，价格为每台700元。电视机厂在接到传真后当天即

发出传真表示接受商场提出的价格和订货数量，但要求商场自己到电视

机厂提货，并请商场在10日内回复。商场接到回复后，于6月20日回

复电视机厂同意提货.并于当日组织车辆到电视机厂提货。但电视机厂

以自己与商场之间根本没有成立合同为由，不让商场提货。双方发生争

议一

问：(1)6月6日,电视机厂发给商场的传真是否构成要约？-(2)6月

9日，商场给电视机厂发回传真是否构成承诺？・(3)电视机厂和商场之间

是否已经成立了600台电视机的买卖合同？•

•参考答案：

答:(1)6月6日,电视机厂发给商场的传真构成要约,因为该传真的

内容具体、确

•定,符合要约的条件。

•(2)6月9曰，商场给电视机厂发回传真不构成承诺,该传真内容改

变了要约的实质

•内容,是新要约（反要约）,在法律性质上仍然是要约,而不是承诺。

•（3）电视机厂和商场之间没有成立600台电视机的买卖合同。因为电视

机厂要求商场自己到电视机厂提货的回复期限是6月19日（6月9日

在接到传真后当天即发出传真表示接受商场提出的价格和订货数量,但

要求商场自己到电视机厂提货,并请商场在10日内回复）之前,而商场

于6月20日回复,该回复已经过了有效承诺的期限,不是一个具有法律

效力的承诺,所以电视机厂和商场之间没有成立600台电视机的买卖合

同。•案例

•中秋在即,某商场向某食品公司订购月饼5万盒,要求其在中秋前

一个月开始交货,中秋前一周交货完毕，价格按去年的价格计算,并在一

周内回复。10天后，食品公司回电同意商场的意见。又过了三天，食品

公司发传真给商场说,今年原材料涨价,按去年价格难以执行,要求能在

去年的基础上提价6%;同时因各地要月饼的商家较多，交货时间放在

中秋前一个半月开始，中秋前三天完毕。后商场回电给食品公司说，同

意贵方交货时间的安排。而后，食品公司在中秋前一个半月开始发货,

中秋前三天将货全部发给某商场，商场全部接收。分析合同的成立过程。

•分析：食品公司订购月饼的行为是要约，10天后食品公司的回电

因已逾期是新要约，此新要约因没有得到商场的及时回复而失效。又过

了3天食品公司发给商场的传真是要约，商场的回复是部分〃承诺〃，

不是承诺。止匕时，双方的合同关系并未成立。当食品公司发货给商场，

而商场全部接收后,合同关系成立。•案例：

•村民南某要买一头牛，席某说自己有一头牛要出卖。席某是南某

的远房舅舅，南某十分尊敬。在谈话时，南某得知席某的牛正怀着小牛,

心下盘算着如果买下这头牛实际上就是买了两头牛，便按照市场中较高

的价钱出了价。席某欣然答应，但席某答应的前提实际是待母牛产下小

牛后再出卖。他便对南某说，你下月十五来牵牛。十五到了后，南某叫

自己的小儿子带着钱去席某家牵牛。牛牵回来后，南某发现是已经下了

小牛的母牛。其妻对南某说，这种牛现在根本值不了几个钱，最多只要

一半多一点钱就可买到。分析南某与席某买卖牛合同的效力。•分析:

南某与席某订立的口头合同存在误解，并且显失公平，因而可撤销。根

据合同法的规定，显失公平的合同可由受损害的一方当事人自其知或应

知其权益受到损害时起一年内撤销或变更。因此，南某可以依法在一年

内撤销该合同，也可以依法请求降低买牛的价格。如果南某在其已经知

道自己的权益受到损害时起一年内没有行使