国家统一法律职业资格考试卷二模拟题439

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题439

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.关于代理，下列哪一选项是正确的?_____

A.甲与乙约定某日办理离婚手续，甲因故委范丙与乙办理离婚手续。丙的代理

行为有效

B.甲离职后私刻老千妈公司的印章，与企鹅公司签订合同并加盖该印章。如果

老干妈公司不认可该合同，企鹅公司无权耍求老干妈公司履行合同

C.甲公司内部规章规定采购员采购金额不得超过5万元，采购员乙向不知情的

丙公司采购价值6万元的原材料，乙的代理行为效力待定

D.甲授权13岁的乙为其选购一台苹果手机。甲的授权行为需要其父母追认才有

效

正确答案：B

［解析］逐项分析：选项A考查代理制度的适用范围。代理制度原则上适用于所

有的民事法律行为（《民法典》第161条第1款），但也有一些不适用代理制度

的例外。《民法典》第161条第2款规定：“依照法律规定、当事人约定或者

民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。”据

此，不得代理的行为包括：（1）依照法律规定不能代理的民事法律行为；（2）当

事人约定不能代理的民事法律行为；（3）依照性质不能代理的民事法律行为。

《民法典》第1076条第1款规定：“夫妻双方自愿离婚的，应当签订书面离婚

协议，并亲自到婚姻登记机关申请离婚登记。”据此可知，离婚行为是不允许

代理的。选项A错误。

选项B考查表见代理。《民法典》第172条规定：“行为人没有代理权、

超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人

有代理权的，代理行为有效。”据此，表见代理的构成要件有：（1）代理人无代

理权；（2）存在代理权外观；（3）被代理人具有可归责性；（4）相对方善意。结合

本题，甲离职后私刻老千妈公司的印章，对该代理权外观的形成，老千妈公司

并无可归责性，其无法预见也无法控制此种风险，要件（3）不满足。甲的行为不

是表见代理行为，而是狭义的无权代理行为。依据《民法典》第171条，如果

老千妈公司不追认，则企鹅公司无权要求老干妈公司履行合同。选项B正确。

选项C考查职务代理。《民法典》第170条规定：“执行法人或者非法人

组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义

实施的民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织

对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。”结合本

题，乙作为采购员在职务范围内可以从事代理行为，公司内部对其代理权的限

制不得对抗善意的丙公司。因此乙的采购行为是有效的。选项C错误。

选项D考查代理权的授予。代理权授予行为是单方民事法律行为，乙作为

该意思表示的受领人无需具备完全民事行为能力，只需有限制民事行为能力即

可。本题中，13岁的乙具有限制民事行为能力，可以有效受领授权的意思表

示，因此该授权行为是有效的，无需乙的父母追认。选项D错误。

2.甲、乙于2015年结婚并生育一子丙（12岁）。2018年4月1日，甲、乙在

旅游途中意外遭遇翻船事故，二人下落不明。5月1日，经多方搜救无果后，政

府公开宣布此次事故所有失踪人员已几乎无生还可能。5月20日，甲、乙的近

亲属向法院提出对甲、乙的宣告死亡申请。法院作出了宣告死亡的判决。对

此，下列哪一说法是正确的?______

A.法院作出宣告死亡判决之口为甲、乙的死亡日期

B.丙的祖父母、外祖父母可以协议确定丙的监护人，但需尊重丙的意愿

C.若相关当事人对丙的监护人存在争议，只能向法院申请指定丙的监护人

D.若法院指定丙的外祖父母担任丙的监护人，则丙的外祖父母可以在生前通过

遗嘱再指定丙的监护人

正确答案：B

［解析］逐项分析：选项A考查宣告死亡中死亡日期的确定。《民法典》第46

条规定：“自然人有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告该

自然人死亡：（一）下落不明满四年；（二）因意外事件，下落不明满二年。因意

外事件下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存的，申请宣告死亡不受

二年时间的限制。”结合本题，甲、乙在旅游途中意外遭遇翻船事故，且政府

公开宣布此次事故所有失踪人员已几乎无生还可能，已经满足宣告死亡的条

件，甲、乙的利害关系人可以向法院申请宣告死亡。关于死亡日期，《民法

典》第48条规定：“被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判决作出之日视为

其死亡的口期；因意外事件下落不明宣告死亡的，意外事件发生之口视为其死

亡的日期。”据此，翻船事故发生之日为甲、乙的死亡日期。选项A错误。

选项B考查协议监护。丙的父母均被宣告死亡后，需要为丙确定新的监护

人。《民法典》第27条第2款规定：“未成年人的父母已经死亡或者没有监护

能力的，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人：（一）祖父母、外祖父母；

（二）兄、姐；（三）其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经未成年人住

所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。”据此应先南丙的祖父

母、外祖父母担任监护人。与此同时、《民法典》第30条规定：“依法具有监

护资格的人之间可以协议确定监护人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真

实意愿。”该条是关于协议监护的规定。据此，丙的祖父母、外祖父母可以协

议确定丙的监护人，但需要尊重丙的意愿。选项B正确。

选项C考查指定监护。《民法典》第31条第1款规定：“对监护人的确

定有争议的，由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门指定

监护人，有关当事人对指定不服的，可以向人民法院申请指定监护人；有关当

事人也可以直接向人民法院申请指定监护人。”据此，对监护人的确定有争议

时，被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、民政部门以及人民法院都有

权指定监护人。选项C错误。

选项D考查遗嘱监护。《民法典》第29条规定：“被监护人的父母担任

监护人的，可以通过遗嘱指定监护人。”该条规定了遗嘱监护，但是有权通过

遗嘱指定监护人的主体仅限于被监护人的父母。其他主体当监护人时不能通过

遗嘱指定监护人。选项D错误。

3.甲公司是一家房地产公司，拥有A地块的建设用地使用权。甲公司为了房

地产开发向乙银行贷款2亿元，以A地块的建设用地使用权抵押，双方签订抵

押合同并办理了抵押权登记。甲公司获得贷款后在A地块上新建一栋写字楼C,

同时将现有的写字楼B整体出租给丙公司作为办公场所，租期5年。写字楼C

建成后，甲公司资金链断裂，多方筹资无果。现乙银行的债权到期，甲公司无

力偿还。对此，下列哪一说法是正确的?

A.甲公司与乙银行之间的抵押合同自抵押权登记时生效

B.乙银行无权就写字楼B拍卖所得的价款优先受偿

C.乙银行无权就写字楼C拍卖所得的价款优先受偿

D.丙公司的租赁权可以对抗乙银行的抵押权

正确答案：C

［解析］逐项分析：选项A考查物权变动中合同效力与物权公示的区分原则。

《民法典》第215条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不

动产物权的合同，除法律另有规定或者当事人另有约定外，自合同成立时生

效：未办理物权登记的，不影响合同效力。”据此，甲、乙之间的抵押合同不

以抵押权登记为生效要件。选项A错误。

选项BC均考查房地一并抵押.《民法典》第397条规定：“以建筑物抵

押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵

押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依据前款规定一并抵押的，未抵

押的财产视为一并抵押。”《民法典》第417条规定：“建设用地使用权抵押

后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权

时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分。但是，新增建

筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。”据此，甲以A地块的建设用地使

用权抵押时,该土地上已有的建筑物即写字楼B一并抵押，乙的抵押权客体包

括写字楼B,乙有权就写字楼B拍卖所得的价款优先受偿。选项B错误。但是乙

的抵押权客体不包括抵押权设立后新增的建筑物即写字楼C,乙无权就写字楼C

拍卖所得的价款优先受偿。选项C正确。

选项D考查先抵押后租赁的冲突规则。《民法典》第405条仅针对先租赁

后抵押的冲突问题作出规定，并未就先抵押后租赁的冲突问题作出规定。在先

抵押后租赁的情形下，抵押权已经登记的，产生物权的对抗效力，可以对抗在

后的相关交易相对人，包括租赁权人。因此，先抵押后租赁时，如果抵押权已

经登记，则抵押权可以对抗租赁权人。《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁

合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第14条规定：“租赁房屋在承租

人按照租赁合同占有期限内发生所有权变动，承租人请求房屋受让人继续履行

原租赁合同的，人民法院应予支持。但租赁房屋具有下列情形或者当事人另有

约定的除外：（一）房屋在出租前已设立抵押权，因抵押权人实现抵押权发生所

有权变动的；（二）房屋在出租前已被人民法院依法查封的。”据此，在先抵押

后租赁的情形下，已经登记的抵押权可以对抗租赁权。因此本题中，乙的抵押

权可以对抗丙的租赁权。选项D错误。

4.甲公司向乙公司购买设备一台，价款为100万元。双方约定甲公司的价款

分五期支付，每期20万元，待甲公司价款支付完毕后取得设备所有权，合同签

订后一周，乙公司将设备交付给甲公司，但其保留的所有权未登记。甲公司支

付第二期价款后，将设备出租给不知情的丙公亘并交付。第三期价款到期后，

甲公司因陷入经营困难而未按时支付。对此，下列哪一说法是错误的?______

A.甲、乙公司之间的买卖属于分期付款买卖

B.乙公司有权直接解除买卖合同

C.乙公司保留的所有权不能对抗丙公司

D.乙公司无权请求丙公司支付租金

正确答案：B

［解析］逐项分析：选项AB均考查分期付款买卖。选项A具体涉及分期付款买

卖的界定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》

（以下简称《买卖合同解释》）第27条第1款规定：“民法典第六百三十四条第

一款规定的‘分期付款'，系指买受人将应付的总价款在一定期限内至少分三

次向出卖人支付。”据此可知，分期付款买卖的构成要求买受人的总价款在一

定期限内至少分三次向出卖人支付。本题中，甲、乙双方约定甲公司的价款支

付义务分五期支付，符合分期付款买卖的定义。选项A正确。选项B涉及分期

付款买卖的解除。《民法典》第634条第1款规定：“分期付款的买受人未支

付到期价款的数额达到全部价款的五分之一，经催告后在合理期限内仍未支付

到期价款的，出卖人可以请求买受人支付全部价款或者解除合同。”据此结合

本题，甲公司未按时支付第三期的价款，已经达到全部价款的五分之一。但乙

公司解除合同须以催告为前提，乙公司不得直接解除合同。选项B错误。

选项C考查所有权保留，具体涉及出卖人保留所有权的登记对抗，本题中

甲、乙之间的设备买卖合同是典型的所有权保留买卖。《民法典》第641条第2

款规定：“出卖人对标的物保留的所有权，未经登记，不得对抗善意第三

人。”据此结合本题，乙公司保留的所有权未登记，不得对抗善意第三人。对

于这里善意第三人的范围，《民法典担保制度解释》第67条规定：“在所有权

保留买卖、融资租赁等合同中，出卖人、出租人的所有权未经登记不得对抗的

'善意第三人’的范围及其效力，参照本解释第五十四条的规定处理。”而

《民法典担保制度解释》第54条规定：“动产抵押合同订立后未办理抵押登

记，动产抵押权的效力按照下列情形分别处理：（一）抵押人转让抵押财产，受

让人占有抵押财产后，抵押权人向受让人请求行使抵押权的，人民法院不予支

持，但是抵押权人能够举证证明受让人知道或者应当知道已经订立抵丹合同的

除外；（二）抵押人将抵押财产出租给他人并移转占有，抵押权人行使抵押权

的，租赁关系不受影响，但是抵押权人能够举证证明承租人知道或者应当知道

已经订立抵押合同的除外；（三）抵押人的其他债权人向人民法院申请保全或者

执行抵押财产，人民法院已经作出财产保全裁定或者采取执行措施，抵押权人

主张对抵押财产优先受偿的，人民法院不予支持；（四）抵押人破产，抵押权人

主张对抵押财产优先受偿的，人民法院不予支持。”本题中，丙公司是善意的

已经取得设备占有的承租人，乙公司保留的所有权不能对抗丙公司。选项C正

确。

选项D考查合同的相对性原则。本题中设备租赁合同的当事人是甲公司与

丙公司，乙公司并非该合同的当事人，其自然无权请求丙公司支付租金。选项D

正确。

5.甲向乙银行贷款100万元用于创业，约定3年后偿还，在这3年内甲可以

因创业向乙银行继续贷款，甲抵押一套房屋作担保，丙以自己的汽车提供抵押

担保。丁作为保证人与乙银行签订了《最高额保证合同》，合同采用的是银行

预先拟定的格式条款，其中第五条约定：“无论债权人对主合同项下的债权是

否拥有其他担保，无论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他

担保人提出权利主张，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免。”对于

这一条款，乙银行并未提示丁注意。3年后甲创业失败，借款到期不能偿还。对

此，下列哪一选项是正确的?

A.乙银行应先要求丁承担保证责任，然后再行使抵押权

B.若乙银行放弃对甲房屋的抵押权，则丙可主张在甲房屋价值范围内免除担保

责任

C.乙银行应先就抵押物行使权利，然后再请求保证人丁承担保证责任

D.丁可以申请撤销《最高额保证合同》第五条

正确答案：B

［解析］逐项分析：选项AC考查共同担保中债权人的选择权。《民法典》第392

条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债

务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债

权：没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就

该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债

权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有

权向债务人追偿。”据此，关于共同担保中债权人的选择权，约定优先，如果

没有约定，债务人自己提供物保时，债权人应先实现债务人自己提供的物保；

在第三人提供的担保（人保或物保）之间，债权人可以自由选择。本题中，债务

人甲自己提供了房屋抵押，乙银行应先实现该抵押权。选项C表述不够准确，

本题中抵押权有两个，应先实现债务人提供的抵押权而非第三人丙提供的抵押

权。选项AC均错误。

选项B考查债权人放弃担保权利时的法律效果。《民法典》第409条第2

款规定：“债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺

位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除

担保责任，但是其他担保人承诺仍然提供担保的除外。”结合本题，若乙银行

放弃对甲房屋的抵押权，则其他担保人丙和丁在甲房屋价值范围内免除担保责

任。选项B正确。

选项D考查格式条款的效力判断问题。《民法典》第496条第2款规定：

“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事

人之间的权利和义务，并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等

与对方有重大利害关系的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提供格

式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重

大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。”结合本题，

《最高额保证合同》第五条作为格式条款，该条对丁有重大利害关系，而格式

条款提供方乙银行未尽到提示或者说明义务，丁可以主张该条款不成为合同的

内容，而非请求撤销该条款。选项D错误。

6.甲将一幅古画出租给乙使用，租赁期间甲意外死亡。甲去世前立有遗嘱，

其遗产由两个儿子丙和丁继承，遗嘱还指定丁为遗嘱执行人。因丙一直在外地

工作，故同意古画由丁代为保管，暂不进行遗产分割。后来乙将古画卖给不知

情的戊，并完成交付。对此，下列哪一说法是正确的?

A.若丁知情并同意乙的出卖行为，则乙无需经丙的同意即可出卖古画

B.甲死亡后，丙、丁对于古画成立直接占有

C.乙出卖古画后，丙、丁可以向乙主张占有返还请求权

D.丙、丁无权向戊主张返还原物请求权

正确答案：D

［解析］逐项分析：选项A考查共有物的处分。作为前置问题需要先判断共有的

类型。甲死后，在遗产分割之前，丙和丁对于年的遗产形成共同共有。《民法

典》第301条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动

产作重大修缮、变更性质或者用途的，应当经占份额三分之二以上的按份共有

人或者全体共同共有人同意，但是共有人之间另有约定的除外。”据此，共同

共有中，处分共有财产须经全体共同共有人的同意，因此，本题中乙出卖古画

必须经过丙和丁同意，未经丙的同意构成无权处分。选项A错误。

选项B考查占有的种类。间接占有的特点在于间接占有人与直接占有人间

存在特定的占有媒介关系。基于这种占有媒介关系，间接占有人对于直接占有

人享有返还请求权，对标的物实现间接的管领与控制。被继承人甲生前将古画

出租给乙使用，甲死亡后租赁关系不变（即成立法定合同权利概括移转），其财

产归继承人丙、丁所有，乙对古画处于直接占有状态，丙、丁属于间接占有。

选项B错误。

选项C考查占有返还请求权。《民法典》第462条第1款规定：“占有的

不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物：对妨害占有的行为，占

有人有权请求排除妨害或者消除危险：因侵占或者妨害造成损害的，占有人有

权依法请求损害赔偿。”该条规定了占有返还请求权。占有返还请求权的构成

耍件之一是存在侵夺占有的事实，并且该请求权只能向现时的占有人主张。但

是本题中乙出卖古画并交付后，就不再是古画的占有人，丙、丁不能向其主张

占有返还请求权。选项C错误。

选项D考查返还原物请求权。戊对于古画的取得符合《民法典》第311条

善意取得的构成要件，成为古画的所有权人，丙、丁的所有权随之消灭，自然

无权向戊主张返还原物请求权。选项D正确。

7.2020年7月1日，黄某将自己的一套房屋出租给徐某，合同约定租期2

年。7月15日，黄某在未通知徐某的情况下，与方某签订房屋买卖合同，约定

待方某付款后即办理房屋过户手续。未等付款过户，黄某得知其外甥女谢某因

结婚急于购买一套房子，于是在8月1日又与谢某签订了一份房屋买卖合同，

将该房屋卖与谢某并办理了房屋过户登记。徐某与方某得知后，遂起纷争。对

此，下列哪一说法是正确的?

A.7月15日，黄某出卖房屋侵害了徐某的优先购买权

B.8月1日，黄某出卖房屋时，徐某不享有优先购买权

C.徐某可以优先购买权受到妨害为由主张黄某与谢某的房屋买卖合同无效

D.谢某取得房屋所有权，并有权要求徐某即刻腾房

正确答案：A

［解析］逐项分析：选项ABC考查承租人的优先购买权。《民法典》合同编租赁

合同一章中第726-728条对承租人的优先购买权作出了具体规定。

《民法典》第726条第1款规定：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖

之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利；但

是，房屋按份共有人行使优先购买权或者出租人将房屋出卖给近亲属的除

外。”本题中，徐某作为承租人享有优先购买权。7月15日，黄某在未通知徐

某的情况下，于承租期间将房屋出卖给方某，侵害了承租人徐某的优先购买

权。选项A正确。

依据《民法典》第726条，出租人将房屋出卖给近亲属时，承租人不享有

优先购买权。依据《民法典》第1045条第2款，近亲属包括配偶、父母、子

女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女和外孙子女。结合本题，8月1日黄

某与谢某签订了一份房屋买卖合同，谢某是黄某的外甥女，并非近亲属。此时

承租人仍享有优先购买权。选项B错误。

关于承租人优先购买权的效力，《民法典》第728条规定：“出租人未通

知承租人或者有其他妨害承租人行使优先购买权情形的，承租人可以请求出租

人承担赔偿责任。但是，出租人与第三人订立的房屋买卖合同的效力不受影

响。”据此，承租人的优先购买权仅具有相对效力，其不影响出租人与他人的

房屋买卖合同效力。选项C错误。

选项D考查买卖不破租赁规则。《民法典》第725条规定：“租赁物在承

租人按照租赁合同占有期限内发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”

这是关丁买卖不破租赁的规则。结合本题，谢某取得房屋所有权，但是徐某的

租赁合同效力不受影响，谢某无权要求承租人徐某即刻腾房。选项D错误。

8.甲公司向乙公司订购一批家具，价款为100万元，双方约定乙公司在3个

月内将家具运送至甲公司住所地的仓库中，甲公司先支付40万元的定金，乙公

司按约交付后1周内支付余款。甲公司支付40万元定金后变更了住所地，但并

未通知乙公司，致使乙公司履行困难。对此，下列哪一说法是错误的?______

A.甲、乙之间约定的40万元定金均可发生定金效力

B.乙公司无权直接解除买卖合同

C.乙公司有权中止履行或者将标的物提存

D.乙公司提存后，标的物毁损灭失的风险由甲公司负担

正确答案：A

［解析］逐项分析：选项A考查定金。《民法典》第586条第2款规定：“定金

的数额由当事人约定：但是，不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分

不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更

约定的定金数额。”据此可知，定金的数额不得超过主合同标的额的20%,在木

题中即20万元（100万元义20册，而双方约定了40万元的定金，其中只有20万

元可以发挥定金效力。选项A错误。

选项B考查合同的解除。本题中债权人甲公司变更住所地并未通知债务人

乙公司，该行为并非严重的根本违约行为，不能产生法定解除权。乙公司无权

直接解除合同。选项B正确。

选项C考查合同的履行。《民法典》第529条规定：“债权人分立、合并

或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履

行或者将标的物提存。”据此结合本题，债务人乙公司有权中止履行或者将标

的物提存。选项C正确。

选项D考查买卖合同，具体涉及风险负担。《民法典》第573条规定：

“标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息

归债权人所有。提存费用由债权人负担。”据此结合本题，乙公司提存后，标

的物毁损、灭失的风险由债权人甲公司负担。选项D正确。

9.甲委托乙为其购买一辆豪华轿车，并要求乙以自己的名义签合同，乙与丙

汽车销售公司签订轿车买卖合同后，由于甲并未提供购车资金，导致乙不能按

照约定向丙公司支付购车款。对此，下列哪一说法是正确的?

A.该合同可以直接约束甲和丙公司

B.乙应当向丙公司披露委托人甲及受托购车实情

C.丙公司知道委托人并请求甲支付购车款不能获得清偿时，方可请求乙支付购

车款

D.丙公司可主张甲与乙承担连带责任

正确答案：B

［解析］逐项分析：选项A考查隐名代理与间接代理的区分。《民法典》第925

条规定：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合

同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接

约束委托人和第三人；但是，有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的

除外。”结合本题，订立合同时，题干并未交代丙在签订轿车买卖合同时知道

甲、乙之间的代理关系，因此，该合同不能直接约束甲和丙。选项A错误。

选项BCD考查间接代理中的委托人披露与第三人的选择权。《民法典》第

926条第2款规定：”受托人因委托人的原冈对第三人不履行义务，受托人应当

向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张

其权利，但是第三人不得变更选定的相对人。”结合本题，受托人乙因甲的原

因无法向丙履行义务，应当向丙公司披露甲。选项B正确。在披露甲以后，丙

可以选择甲或者乙作为相对人主张权利，但是选择作出后不得变更。可见，

甲、乙并不会承担连带责任。选项CD均错误。

10.甲向乙借用一匹母马，借用期1年。在借用期间甲意外死亡，妻子丙并

不知道母马非属甲所有而继承。不久，母马产下一匹小马。借用期满后，乙要

求丙归还母马及小马，丙至此才知道真相，但此时小马因丙管理不善己死。对

此，下列哪一说法是错误的?______

A.甲、乙的借用合同对丙具着约余力

B.乙可基于所有权人的身份请求丙返还母马

C.借用期满前丙对母马的占有属于善意的自主占有

D.小马归乙所有

止确答案：c

［解析］逐;页分析：选项A考查合同权利的概括移转。《民法典》第1161条规

定：“继承人以所得遗产实际价值为限清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债

务。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。”据此，继承是一

种法定的合同权利义务概括移转的情形。甲死亡后，甲订立的借用合同由其继

承人丙概括继受，甲乙的借用合同对丙也具有拘束力。选项A正确，不当选。

选项B考查物权请求权中的返还原物请求权。首先需要明确的是，母马的

所有权始终属于乙，并未发生过变动。借用合同到期后，丙的占有变为无权占

有。《民法典》第235条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请

求返还原物。”据此，乙可以基于所有权人的身份要求返还母马。选项B正

确，不当选。

选项C考查占有的种类。这一选项主要涉及两种分类：善意占有与恶意占

有；自主占有与他主占有。善意占有与恶意占有是对无权占有的进一步区分，

而借用期满前丙对母马的占有是有权占有，与善意占有还是恶意占有无关。丙

误以为母马是从甲那里继承来的，具有自己为所有权人的意思，因此构成自主

占有。选项C错误，当选。

选项D考查孳息所有权的归属。《民法典》第321条第1款规定：“天然

孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取

得。当事人另有约定的，按照其约定。”本题中并无用益物权人，因此小马应

归属于乙。选项D正确，不当选。

11.甲、乙结婚多年，乙一直未怀孕，甲及其父母甚为焦虑。后经医治，乙

成功怀孕。某日夫妻因家事发生争吵，乙离家出走，并擅自在某医院做了终止

妊娠手术。甲以某医院和乙侵害其生育权并造成婚姻破裂为由，将二者诉诸法

院主张权利。对此，下列哪一说法是正确的?

A.某医院在丈夫不知情的情况下对妻子实施终止妊娠手术，侵害了甲的生育权

B.若甲不离婚，仅以妻子侵害其生育权为由主张精神损害赔偿，法院应当支持

C.若甲提出离婚，法院不能以乙侵害生育权导致婚姻破裂为由判决离婚

D.若甲提出离婚，甲不得向乙主张离婚损害赔偿

正确答案：D

［解析］逐项分析：选项ABC考查生育权。《最高人民法院关于适用〈中华人民

共和国民法典〉婚姻家庭编的解释（一）》（以下简称《民法典婚姻家庭编解释

一》）第23条规定：“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿

的，人民法院不予支持：夫妻双方因是否生育发生纠纷，致使感情确已破裂，

一方请求离婚的，人民法院经调解无效，应依照民法典第一千零七十九条第三

款第五项的规定处理。”据此，夫妻双方均有生育自由，女方中止妊娠并不会

侵犯男方的生育权，男方也不得以此为由主张损害赔偿，但是夫妻双方因是否

生育发生纠纷，致使感情确己破裂可以作为诉讼离婚的法定事由。选项ABC错

误。

选项D考查离婚损害赔偿请求权。《民法典》第1091条规定：“有下列

情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚；（二）与他人

同居；（三）实施家庭暴力；（四）虐待、遗弃家庭成员；（五）有其他重大过

错。”乙擅自终止妊娠的行为并非“有其他重大过错”的情形，甲不得主张损

害赔偿。选项D正确。

12.明星甲与女粉丝乙在某海滩游玩时遭到李某偷拍，李某擅自将偷拍的照

片在某网络平台上曝光。甲的经纪人王某发现后通知该网络平台及时删除了涉

事照片，但这批照片仍被大量网友转发议论。对此，下列哪一说法是错误

的?______

A.李某构成对甲名誉权的侵害

B.李某侵害了甲的隐私权

C.李某侵害了甲的肖像权

D.该网络平台不承担侵权责任

正确答案：A

［解析］逐项分析：选项A考查名誉权。《民法典》第1024条规定：“民事主

体享有名誉权。任何组织或者个人不得以侮辱、诽谤等方式侵害他人的名誉

权。名誉是对民事主体的品德、声望、才能、信用等的社会评价。”据此，侵

害名誉权要求通过侮辱、诽谤等方式使得他人的社会评价降低。结合本题，李

某没有实施侮辱或者诽谤行为，只是真实展现其活动足迹，而且也没有造成甲

或乙的社会评价降低，不构成对甲名誉权的侵害。选项A错误。

选项B考查隐私权。《民法典》第1032条规定：“自然人享有隐私权。

任何组织或者个人不得以刺探、侵扰、泄露、公开等方式侵害他人的隐私权。

隐私是自然人的私人生活安宁和不愿为他人知晓的私密空间、私密活动、私密

信息。”《民法典》第1033条列举了侵害隐私权的具体行为，其中包括“拍

摄、窥视、窃听、公开他人的私密活动”，本题中李某的行为就符合这一情

形，因此李某侵害甲的隐私权。选项B正确。

选项C考查肖像权。《民法典》第1019条规定："任何组织或者个人不

得以丑化、污损，或者利用信息技术手段伪造等方式侵害他人的肖像权。未经

肖像权人同意，不得制作、使用、公开肖像权人的肖像，但是法律另有规定的

除外。未经肖像权人同意，肖像作品权利人不得以发表、复制、发行、出租、

展览等方式使用或者公开肖像权人的肖像。”结合本题，李某未经许可，偷拍

甲的照片并在网络上公开，构成对甲肖像权的侵害。选项C正确。

选项D考查网络侵权责任。《民法典》第1195条第1款、第2款规定：

“网络用户利用网络服务实施侵权行为的，权利人有权通知网络服务提供者采

取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。通知应当包括构成侵权的初步证据及权

利人的真实身份信息。网络服务提供者接到通知后，应当及时将该通知转送相

关网络用户，并根据构成侵权的初步证据和服务类型采取必要措施：未及时采

取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。”结合本题，

网络平台在收到通知后及时删除了涉事照片，无需承担侵权责任。选项D正

确。

13.李某因意外事故受伤昏迷，被送往某医院紧急救治。经会诊，李某亲属

被告知须马上对李某实施截肢手术。因亲属意见不一，迟迟不能签字同意。主

治医生报请院长后决定实施手术。因血浆不够，志愿者张某主动献血，经医院

检验，血型匹配，立即采血实施手术。手术虽然顺利，但由于张某的血液携带

乙肝病毒（张某并不知情），导致李某受感染。据此，下列哪一表述是正确

的?_____

A.医院未取得李某同意，决定对其实施截肢手术，侵害了患者的知情同意权

B.若李某亲属迟迟不签字同意，错过最佳治疗时机造成患者损害，医院不承担

责任

C.张某捐献带病毒血液造成李某损害，张某应承担医疗损害赔偿责任

D.张某捐献带病毒血液造成李某损害，医院应承担医疗损害赔偿责任

正确答案：D

［解析］逐项分析：选项AB考查紧急情况下医疗机构的治疗权。《民法典》第

1220条规定：“因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲

属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医

疗措施。”结合本题，在患者李某情况紧急时，又无法取得其本人或其近亲属

的意见，可以直接决定采取医疗措施，此时并不构成侵权，并未侵害患者的知

情同意权。选项A错误。根据上述规定，医院在紧急情况下不仅有权立即实施

相应的医疗措施，而且有义务实施未经同意的紧急治疗，医院若怠于实施相应

医疗措施造成损害，需要承担责任。选项B错误。

选项CD考查的是血液缺陷的赔偿责任。《民法典》第1223条规定：”因

药品、消毒产品、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，

患者可以向药品上市许可持有人、生产者、血液提供机构请求赔偿，也可以向

医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负

有责任的药品上市许可持有人、生产者、血液提供机构追偿。”该条在性质上

属于产品责任。结合木题，李某受感染是因为输入了不合格的血液，李某可以

请求医疗机构赔偿，或者请求血液提供机构赔偿，但是不能请求献血者张某赔

偿。选项C错误，选项D正确。

14.甲生育三个孩子乙、丙和丁，但均在外地工作生活。甲与其领养的8岁

的戊一起生活，未办理收养登记手续。后甲因交通事故死亡，留有房屋一套、

存款5万元、事故赔偿金10万元。另据戊回忆，甲生前曾口头表明要供戊上完

大学。得知甲死亡后，乙表示放弃继承遗产，用的债权人张三主张2万元的债

权。对此，卜列哪一说法是错误的?______

A.戊作为依靠甲生活的无劳动能力的人，在分割遗产时可以适当分得份额

B.乙已经表示放弃继承，可以不必承担甲对张三的债务

C.丙、丁应当及时推选遗产管理人，如未推选，可由丙、丁共同担任

D.戊可以依据甲的承诺主张在遗产中预留其今后上大学的费用

正确答案：D

［解析］逐届分析：选项A考查收养关系的成立时间和酌情分得遗产规则。首先

需要确定的是，甲与戊是否成立合法的收养关系。《民法典》第1105条第1

款、第2款规定：“收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自

登记之日起成立。收养查找不到生父母的未成年人的，办理登记的民政部门应

当在登记前予以公告。“据此，由于甲和戊未办理收养登记手续，未形成合法

的收养关系，戊不能作为甲第一顺位的法定继承人参与继承。不过，《民法

典》第1131条规定：“对继承人以外的依靠被继承人扶养的人，或者继承人以

外的对被继承人扶养较多的人，可以分给适当的遗产。”戊可以依据此条适当

分得遗产。选项A正确。

选项B考查继承的放弃。《民法典》第1161条规定：“继承人以所得遗

产实际价值为限清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。超过遗产实际价值

部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当

缴纳的税款和债务可以不负清偿责任。”结合本题，乙已经表示放弃继承，因

此可以不必承担甲对张三的债务。选项B正确。

选项C考查遗产管理人的确定。《民法典》第1145条规定：”继承开始

后，遗嘱执行人为遗产管理人；没有遗嘱执行人的，继承人应当及时推选遗产

管理人；继承人未推选的，由继承人共同担任遗产管理人；没有继承人或者继

承人均放弃继承的，由被继承人生前住所地的民政部门或者村民委员会担任遗

产管理人。”本题中，丙、丁作为遗产继承人，应当及时推选遗产管理人；继

承人未推选的，由继承人共同担任遗产管理人。选项C正确。

选项D考查口头遗嘱。《民法典》第1138条规定：“遗嘱人在危急情况

下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况消

除后，遗嘱人能够以书面或者录音录像形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无

效。”本题中，甲在生前所做的声明并不符合口头遗嘱的法定要件，甲的口头

声明不能作为遗嘱。因此戊不能主张获得其大学学费。选项D错误。

15.陈某是《中国古代法律制度汇编》丛书主编，应邀在法制史年会上介绍

汇编工作的进展。陈某拟定发言稿提纲，交由汇编工作委员会成员刘某、赵某

共同起草，陈某修改定稿后以个人名义在年会上做报告。关于发言稿的著作

权，下列哪一说法是正确的?

A.属于刘某和赵某

B.属于刘某、赵某和陈某

C.属于陈某

D.属于该丛书的编纂委员会

正确答案：C

［解析］逐项分析：《著作权纠纷解释》第13条规定：“除著作权法第十一条

第三款规定的情形外，由他人执笔，本人审阅定稿并以本人名义发表的报告、

讲话等作品，著作权归报告人或者讲话人享有。著作权人可以支付执笔人适当

的报酬。”该条体现了创作者原则，“本人审阅定稿”表明，稿件尽管由他人

代笔，但仍是由讲话人、报告人最终确定，故一定意义上仍可看作是讲话人、

报告人情感、意志、观点的表达和外化。此外，该条要求以报告人、讲话人的

名义发表，可见系由报告人、讲话人对稿件的内容负责。因此，发言稿的著作

权由陈某享有。选项C正确，当选。

选项A是将发言稿误判为委托作品。《著作权法》第19条规定：”受委

托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确

约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”本题中，刘某、赵某虽为起

草人，但确定发言稿提纲、定稿的都是陈某，刘某、赵某只是按要求充实作

品，并非受托创作。选项A错误，不当选。

选项B是将发言稿误判为合作作品。《著作权法》第14条第1款规定：

“两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加仓J作的

人，不能成为合作作者。”据此，合作作品的要件包括：（1）共同创作的意图；

⑵共同创作的事实。本题中三人并无共同创作的主观意愿。选项B错误，不当

选。

选项D是将发言稿误判为法人作品，属于《著作权纠纷解释》第13条所

提及的例外情形。《著作权法》第11条第3款规定：”由法人或者非法人组织

主持，代表法人或者非法人组织意志创作，并由法人或者非法人组织承担责任

的作品，法人或者非法人组织视为作者。”本题中，发言稿的创作并非由法人

主持，也非由法人承担责任。选项D错误，不当选。

16.甲于2017年2月5日发明了一种新式发动机，8月15日在中国政府主办

的某国际博览会上展出。12月12日，甲向专利局邮寄申请文件，信封上邮戳不

清，专利局于12月15日收到申请文件。美国人乙于2017年12月13日就同样

的发动机在美国提出专利申请，又于2018年5月8日向中国提交申请。对此，

下列哪一说法是正确的?______

A.甲申请日为2017年12月12日，乙申请日为2017年12月13日，甲申请在

先

B.甲申请日为2017年12月15日，乙申请日为2017年12月13日，乙申请在

先

C.甲申请日为2017年8月15日，乙申请日为2018年5月8日，甲申请在先

D.甲申请日为2017年8月15日，乙申请日为2017年12月13日，甲申请在先

正确答案：B

［解析］逐项分析：先看甲涉及的时间点：2017年2月5日为发明时间，但没有

申请。2017年8月15日的展览行为涉及“宽限期”或“不丧失新颖性”的例外

规定。对此，《专利法》第24条规定：”申请专利的发明创造在申请日以前六

个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：（一）在国家出现紧急状态或者非

常情况时，为公共利益目的首次公开的；（二）在中国政府主办或者承认的国际

展览会上首次展出的；（三）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；（四）

他人未经申请人同意而泄露其内容的。”据此，甲于2017年8月15日（即申请

日之前的半年内）在中国政府主办的某国际博览会上展出并不导致其新颖性丧

失。需要注意的是，宽限期与优先权的法律效果不同，前者只豁免某些行为使

其不丧失新颖性，并未将申请日提前。《专利法》第28条规定：“国务院专利

行政部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的

邮戳日为申请日。”《专利法实施细则》第4条第1款规定：”向国务院专利

行政部门邮寄的各种文件，以寄出的邮戳日为递交日；邮戳日不清晰的，除当

事人能够提出证明外，以国务院专利行政部门收到日为递交日。”2017年12月

12口、2017年12月15口分别是甲中请文件的寄出口与送达口，又因甲所寄中

请文件信封上邮戳不清，故甲的申请日为2017年12月15日。

乙的申请日的确定主要涉及国际优先权。《专利法》第29条第1款规

定：“申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月

内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就

相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际

条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。”《专利法实施细

则》第11条第1款规定：“除专利法第二十八条和第四十二条规定的情形外，

专利法所称申请日，有优先权的，指优先权日。”美国与中国同属巴黎公约成

员国、TRIPs协定的成员国，二者有关于国际优先权的规定。乙在美国的申请日

为2017年12月13日，一年内又向我国申请专利，故乙可以享有国际优先权。

据此，优先权日即2017年12月13日视为乙在中国的申请日。

综上所述，甲的申请日为2017年12月15日，乙的申请日为2017年12

月13日，乙申请在先。选项B正确，当选：选项A、C、D均错误，不当选。

17.甲于2018年9月7日申请在铅笔、钢笔、毛笔等商品上注册“神雕”图

形商标，2019年2月5日初步审定公告。乙认为该商标侵犯了自己的著作权，

于2019年5月2日提出异议。丙是一家专门生产钢笔的企业，希望甲能转让在

钢笔种类上的“神雕”商标权。对此，下列哪一说法是正确的?______

A.若至2019年5月5日无人对商标提出异议，则商标权自2019年2月5日起

生效

B.若商标局认定乙的异议不成立，商标权的取得自2019年5月5日起生效

C.若甲和丙协商一致，可仅转让钢笔种类上的“神雕”商标权

D.商标转让应由甲和丙共同向商标局申请，自申请核准之日起丙享有商标权

正确答案：B

［解析］逐项分析：选项A、B考查商标审查和核准程序中的异议制度和商标专

用权的生效时点。

《商标法》第33条规定：“对初步审定公告的商标，自公告之日起三个

月内，在先权利人、利害关系人认为违反本法第十三条第二款和第三款、第十

五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，或者任

何人认为违反本法第四条、第十条、第十一条、第十二条、第十九条第四款规

定的，可以向商标局提出异议，公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标

注册证，并予公告。”商标权的确立在我国采取注册取得制，商标权一经产生

即有排除他人使用的效力，注册取得的商标权即为“商标专用权”，若未核准

注册并公告就产生禁用权是不合理的。据此，商标权应从核准注册之日起取

得。选项A错误，不当选。

《商标法》第36条第2款规定：“经审查异议不成立而准予注册的商

标，商标注册申请人取得商标专用权的时间自初步审定公告三个月期满之日起

“算。自该商标公告期满之口起至准予注册决定做出前，对他人在同一种或者

类似商品上使用与该商标相同或者近似的标志的行为不具有追溯力；但是，因

该使用人的恶意给商标注册人造成的损失，应当给予赔偿。”据此，若乙的异

议不成立，则商标权应从初步审定公告三个月期满之日起产生。本题中，商标

于2019年2月5日初步审定公告，满三个月为2019年5月5日。选项B正

确，当选。

选项C考查商标权的转让问题。《商标法》第42条第2款规定：“转让

注册商标的，商标注册人对其在同一种商品上注册的近似的商标，或者在类似

商品上注册的相同或者近似的商标，应当一并转让。”据此，铅笔、毛笔等类

似商品上的“神雕”商标应一并转让。考生若不熟悉该规定，可依据商标侵权

的相关规定反推答案。根据《商标法》第57条第2项的规定，未经商标注册人

许可，在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆

的，构成商标侵权。类似商品上的相同商标属于不同主体，必然会造成消费者

无法正确识别商品来源，应被禁止。选项C错误，不当选。

选项D同样涉及商标权的转让问题。《商标法》第42条第4款规定：

“转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用

权。”商标权来自国家授权，并需要公示，商标转让的效力自然也应当自公告

之日起产生。选项D错误，不当选。

18.大湖矿业公司拟增资1000万元，明确表示由德利公司认缴。德利公司和

大湖矿业签订了增资扩股协议后，因资金原因，又与甲、乙、丙三人签订了协

议书，约定：甲、乙、丙三人将500万元委托给德利公司定向投资于大湖矿

业，该信托为自益信托等。2022年5月10日，甲、乙、丙三人将500万元款项

汇入德利公司账户。德利公司于6月1日自该账户汇出1000力元至大湖矿业。

7月，德利公司破产。据此，下列哪一说法是正确的?

A.甲、乙、丙就该500万元对应的股权享有信托受益权

B.因德利公司被宣告破产，该信托终止

C.甲、乙、丙得就500万元向德利公司的管理人申报债权

D.该信托因实际导致甲、乙、丙获得大湖公司股权而无效

正确答案：C

［解析］逐项分析：从命题和解题思路分析，该信托由于缺少明确的信托财产，

未能设立，甲、乙、丙等人自然也就不是信托受益人，不享有信托受益权。因

此A选项错误，不当选。

同样，基于信托未能设立，德利公司也并非受托人。而且，即使信托设

立，受托人被宣告破产的，也仅产生更换受托人的效果，并不使信托终止，因

此B选项错误，不当选。

信托未能设立，因此也就不产生信托财产的独立性问题。甲、乙、丙仅得

主张返还，因此得就500万元债权向管理人进行债权申报。C选项正确，当选。

D选项考查的是信托目的和信托无效。《信托法》第11条规定，信托目的

违反法律、行政法规或者损害社会公共利益的，信托无效。考生结合《最高人

民法院关于适用〈中华人民共和罔公司法〉若干问题的规定（三）》（以下简称

《公司法司法解释（三）》）的规定可知，股权代持在不违反法律强制性规定时并

不当然无效，同理，该信托的股权投资也并未违反法律强制性规定，因此并不

当然无效。因此D选项错误，不当选。

19.亿霖股份有限公司于2018年3月成功上市。2019年1月，发起人赵某由

于资金问题将所持公司股份20万股中的10万股转让。董事孙某因在国外定

居，于2019年4月辞去董事职务，并在2019年7月将所持公司股份全部卖

出。监事李某在2019年1月2日以均价每股8元的价格购买公司5万股股票，

并在2019年4月5日以均价每股15元的价格将上述股票全部卖出。对此，下

列哪一说法是正确的?

A.发起人赵某可以将10万股转让

B.董事孙某可以将全部股票卖出

C.监事李某的行为构成内幕交易

D.监事李某所获收益归公司所有

正确答案：D

［解析］逐项分析：A选项考查上市公司发起人股权转让的限制。《公司法》第

141条第1款规定：”发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得

转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易

之日起一年内不得转让。”亿霖股份有限公司于2018年3月上市，发起人赵某

在2019年1月将其所持有的股份部分转让，尚处于公司股票在证券交易所上市

交易之日起一年内，赵某不得转让，A选项错误。

B选项考查公司董事股权转让的限制。《公司法》第141条第2款规定：

“公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其

变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百

分之二十五：所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上

述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司

董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规

定。”亿霖股份有限公司的上市时间为2018年3月，董事孙某于2019年4月

辞去董事职务，并在2019年7月转让所持公司全部股份。虽然转让股票的时间

已经超过公司股票上市交易之日起1年，但由于作为董事的孙某辞去董事职务

时间与转让股票的时间间隔不到半年，其所持有的股票不得转让，B选项错误。

C选项考查证券内幕交易行为的认定。《证券法》第50条规定：“禁止证

券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易

活动。”尽管监事李某买入股票后6个月内将该股票卖出，但其行为并不代表

李某利用内幕信息从事内幕交易行为，故选项C错误。

D选项考查证券短线交易的情形。《证券法》第44条第1款规定：“上市

公司、股票在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的公司持有百分之五

以上股份的股东、董事、监事、高级管理人员，将其持有的该公司的股票或者

其他具有股权性质的证券在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买

入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证

券公司因购入包销售后剩余股票而持有百分之五以上股份，以及有国务院证券

监督管理机构规定的其他情形的除外。”该法条主要目的是限制公司的董事、

监事、高级管理人员和大股东从事短线交易。监事李某买入公司股票6个月内

又将该股票卖出，买入和卖出行为频繁且间隔时间较短，交易行为较异常，存

在利用监事身份谋取私利的嫌疑，符合《证券法》中短线交易的情形，故监事李

某因此而获得的收益归亿霖公司所有。选项D正确，当选。

20.瑞祥有限公司于2019年6月召开股东会，就公司章程修改事宜作出了决

议。在会议召开过程中，董事长林某因身体不适无法继续主持会议，但公司董

事会尚未设副董事长。对此，下列哪一说法符合法律规定?

A.该决议须经半数以上表决权的股东通过

B.由出资最多的股东继续主持会议

C.由半数以上董事共同推选一名董事继续主持会议

D.由半数以上表决权的股东共同推选一名董事继续主持会议

正确答案：C

［解析］逐项分析：A选项考查股东会的特别决议事项。《公司法》第43条第2

款规定：“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以

及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上

表决权的股东通过。”由于该决议涉及公司章程修改事宜，应当经代表三分之

二以上表决权的股东通过。A选项错误，不选。

B选项、C选项和D选项考查股东会会议的主持情况。《公司法》第38条

规定：“首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职

权。”第40条第1款规定：“有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事

会召集，董事长主持：董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主

持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名

董事主持。”瑞祥公司召开股东会，题目中未说明为首次股东会，同时由于董

事会没有设副董事长职位，董事长林某由于身体不适无法继续主持股东会时，

只能由半数以上董事共同推举一名董事来主持。选项B和D错误，不选。选项C

正确，当选。

21.2015年10月，鑫冉有限公司成立，以装修装饰为主要经营范围。2017

年2月，程明通过受让股权的方式成为公司股东，持股比例5%,公司经营情况

良好，但公司财务报告上一直显示没有任何盈利。程明提出查阅财务会计账簿

的请求，遭到拒绝。后经程明调查取证，是董事长吴嘉和财务总监冯园恶意串

通隐匿并销毁了部分财务原始凭证等文件。2018年10月，程明因为其他债务纠

纷被法院强制执行了在鑫冉公司中的全部股权。2019年1月，程明欲以知情权

受损为由提起诉讼。对此，下列哪一说法是正确的?______

A.程明可以要求查阅和复制公司的会计账簿

B.由于程明在起诉时不具有公司股东资格，法院应当驳回起诉

C.公司章程可以约定持有股份5%以下的股东无权查阅财务会计账簿

D.程明可以向吴嘉和冯园主张民事赔偿责任

正确答案：D

［解析］逐;页分析：A考查股东的知情权内容。《公司法》第33条第2款规定：

“股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公

司提出书面请求，说明目的。公司有合理