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文档简介

律师、公证与仲裁法学

编者律师、公证与仲裁法学绪论一、课程性质职业性该课程是一门法律本科学生专业课程,属于职业类课程综合性实体法、程序法和职业技能的综合实践性以律师法、公证法、仲裁法为依据,具有极强实践操作性二、学习方法理论联系实际注重实体法与程序法的综合应用注意专业理论知识与实践经验积累的关系有意识的培养动手能力和实际操作能力律师、公证与仲裁法学第一编

律师法学本编要点律师概述律师执业与管理律师权利义务与职业规范法律援助律师诉讼业务律师非诉讼业务律师、公证与仲裁法学第一章律师制度概述一、律师制度起源和发展(一)起源和发展律师制度起源于古罗马公元前七世纪,雅典城邦国家设立了各种类型的法院和具有民事诉讼性质的诉讼,古罗马“保护人”制度被认为是世界律师制度的起源雏形;公元前三世纪罗马皇帝昭令承认了允许他人代理诉讼的行为,出现了律师制度的萌芽欧洲中世纪律师制度受到了重大限制世俗法庭采取专横和野蛮的审讯方式;宗教裁判所虽允许僧侣担任辩护人参加诉讼,但辩护人的任务只是协助审判官说服被告人认罪律师、公证与仲裁法学起源和发展近代律师制度是17、18世纪资产阶级民主革命的产物1679年英国《人身保护法》,是资产阶级第一个带有律师法色彩的法律文件,明确规定诉讼中实行辩护原则,近代律师由此产生并发展成为一种职业1806年法国民法典以成文方式全面系统规定民事诉讼代理制度的法律之后德国、奥地利、日本等国相继仿效建立了本国的律师制度律师、公证与仲裁法学(二)西方国家律师制度简介1、英国小律师又称诉状律师、初级律师、事务律师等,是指直接接受当事人的委托,在下级法院或诉讼外执行律师职务,为当事人提供法律服务的人取得条件:法学专业毕业、登记为律师公会进修生、业务进修4-5年、律师资格考试大律师又称为出庭律师、辩护律师,是专在具有制定判例职权的高等法院、上诉法院进行言词辩论活动的人取得条件:还需在英国林肯律师学院、恪雷律师学院、内殿律师学院等学习、品行良好、参加一定次数的晚餐会、考试、在英国实习一年律师、公证与仲裁法学西方律师制度简介2、德国5年大学法律学习参加第一次国家考试并取得实习文官资格(又称候补文官资格)为期2年半的实习、先后8次笔试和8次口试合格参加司法部组织的第二次国家考试合格向州司法部申请取得律师资格律师、公证与仲裁法学(三)我国律师制度沿革1、旧中国古代我国古代将帮助人打官司、写状纸的人称为“讼师”或“刀笔先生”,有律师现象,但没有形成律师执业民国时期1912年9月16日《律师暂行章程》标志着民国初期律师制度的建立1928年《律师章程》、1930年成立全国律师公会、1941年《律师法》律师、公证与仲裁法学2、新中国律师制度1980年8月26日颁布《中华人民共和国律师暂行条例》1986年7月第一次全国律师代表大会成立全国律师协会1996年5月《中华人民共和国律师法》2001年12月29日、

2007年10月28日、2012年10月、2017年9月1日修正律师、公证与仲裁法学二、律师的价值、性质和任务律师是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员(一)律师价值民主价值效益价值正义价值(二)律师的任务维护当事人的合法权益维护国家法律的正确实施维护社会公平和正义律师、公证与仲裁法学(三)律师特性法律服务执业人员、法律职业共同体之一任职资格特定专业性与社会性服务性与有偿性独立性与自律性律师应具有较高的社会地位和独立诉讼地位严格的资格准入制度良好的信誉高风险、高收入律师应具有广泛的上升通道律师、公证与仲裁法学

(一)法律职业共有原则1、遵守宪法和法律原则律师在执业时必须遵守宪法和法律,不得拥有超越宪法和法律的特权宪法宣誓制度——司法部《关于实行律师宣誓制度的决定》“我宣誓:忠于中华人民共和国宪法、忠于祖国、忠于人民,拥护中国共产党领导、拥护社会主义法治,忠实履行中国特色社会主义法律工作者的神圣使命,执业为民,依法从业,勤勉敬业,诚信廉洁,维护当事人合法权益,维护法律正确实施,维护社会公平正义,为建设富强民主文明和谐美丽的社会主义现代化强国努力奋斗!”国外律师宣誓德国:“我向万能的无所不知的上帝起誓:我一定遵守宪法,并认真履行律师职业,愿上帝保佑我。”三、律师执业原则律师、公证与仲裁法学2、以事实为依据以法律为准绳原则事实为依据“事实”是指有证据支撑的事实证据必须具有三性:真实性、合法性、关联性实事求是的工作作风、不能迎合当事人而歪曲事实服从于事实真相,职业活动以充分可靠的案件事实和证据为基础法律为准绳忠于法律而不能歪曲法律确定诉讼请求时应认真研究法律以国家现行有效的法律作为衡量是非曲直的准绳律师、公证与仲裁法学共同原则3、恪守职业道德和职业纪律原则律师职业道德是评价律师执业活动好坏的重要标准是维护律师的职业荣誉、保证律师服务质量的推动力它直接关系到整个律师队伍和律师事业的声誉4、接受监督原则司法机关监督行政机关监督当事人监督律师协会行业管理律师、公证与仲裁法学(二)特有原则1、追求公平正义原则公平——评判社会活动的是非、善恶的标准体现律师的社会价值,践行历史使命正义——社会追求的理想目标超脱于国家权力、高举正义大旗原因律师社会角色是为公民的权利诉求而设置执业属性决定了其最先、最深入洞悉社会正义独立超然的社会地位使其能够表达真正的正义主张律师、公证与仲裁法学2、独立执业原则独立执业是指律师在执业过程中根据事实和法律独立对法律问题进行评判,不受任何机关、单位和个人的非法干预,国家对律师独立行使评判权提供各种相应的制度保障表现

律师独立于国家机关律师独立于当事人独立执业受法律保护律师、公证与仲裁法学3、执业专属性原则又称律师执业垄断性原则是指律师以高度的法律专业优势,在为社会提供法律服务时享有优先权,并在法定范围内排除非律师人员的介入表现形式

强行介入。如股份公司上市,须由律师出具法律意见书排除非律师人员的介入。如2012年《刑事诉讼法》)第三十三条规定:“在侦查期间,只能委托律师作为辩护人”律师权利优先律师、公证与仲裁法学4、有偿服务与公益服务相结合原则有偿性公益性法律援助法律咨询法制宣传律师、公证与仲裁法学

“律师受托于忧烦危急之际,效命于是非曲直之间”“律师是法治社会的催化剂,公民权利的保护神,是正义之剑,民主之神”(一)政治素养强烈的爱国主义精神要讲政治,坚定地政治立场坚守法律底线律师政治责任感四、律师素质律师、公证与仲裁法学

(二)业务素养1、律师的形象与气质当一个人说另一个人“象一名律师”。“象”体现在“形”象、“神”象,“表达”象。“铁肩担道义,妙手著文章”2、扎实的法学功底和合理知识结构扎实的法学功底合理的知识结构3、严密的逻辑思维能力多角性(多向思维)探索解决问题的最佳方案和最佳途径律师、公证与仲裁法学

4、审慎的工作态度坚持事实求实的立场注意谦虚谨慎保持律师修养,注意客观冷静5、精湛的表达水平和应变能力文字表达、口头表达、应变能力6、良好的社会交往能力与律师人品优化个人形象、加强人际交流,幽默、有情趣律师人品业务素质律师、公证与仲裁法学

业务推广技能谈判技能阅卷技能举证技能法庭论辩技能(三)律师基本业务技能律师、公证与仲裁法学第二章

律师执业与管理一、法律职业资格(一)概述指公民从事法律职业所须具备的基本条件即国家司法行政机关对准备从事法律职业的人是否具备相应法律知识的一种资格认证律师执业体制实行法律职业资格与律师执业分离制度律师执业应取得法律职业资格(原律师资格、司法考试资格继续有效)和律师执业证书法律职业资格取得方式考试律师、公证与仲裁法学(二)法律职业资格考试1、发展历程1984年江西省首创全省律师资格考试1986年起全国律师资格考试二年一次,1993年起改为每年一次2001年改为国家司法考试2001年最高人民法院、最高人民检察院和司法部颁布《国家司法考试实施办法(试行)》2018年改为国家统一法律职业资格考试2018年4月司法部发布《国家统一法律职业资格考试实施办法》律师、公证与仲裁法学法律职业资格考试2、适用职业初任法官、初任检察官律师执业公证员初次担任法律顾问和仲裁员(法律类)初次从事行政处罚决定审核、行政复议、行政裁决的公务员律师、公证与仲裁法学3、报考条件具有中华人民共和国国籍香港特别行政区、澳门特别行政区永久居民中的中国公民和台湾地区居民参加国家统一法律职业资格考试,适用本办法规定拥护中华人民共和国宪法,享有选举权和被选举权具有良好的政治、业务素质和道德品行具有完全民事行为能力具备全日制普通高等学校法学类本科学历并获得学士及以上学位或者全日制普通高等学校非法学类本科及以上学历,并获得法律硕士、法学硕士及以上学位或者全日制普通高等学校非法学类本科及以上学历并获得相应学位且从事法律工作满三年律师、公证与仲裁法学二、律师执业1、考试合格申请执业拥护中华人民共和国宪法取得法律职业资格证书国家统一司法考试合格证书、律师资格证书,与国家统一法律职业资格证书具有同等效力实习满一年品行良好2、例外无民事行为能力或者限制民事行为能力人受过刑事处罚的,但过失犯罪的除外被开除公职或者被吊销律师、公证员执业证书的律师、公证与仲裁法学3、考核执业学历条件高等院校本科以上学历身份条件在法律服务人员紧缺领域从事专业工作满十五年具有高级职称或者同等专业水平并具有相应专业法律知识的人员从业条件以专职执业前提批准条件司法部审核批准律师、公证与仲裁法学律师执业4、律师执业限制只能在一个律师事务所执业国家机关现职工作人员不得兼任律师法官检察官调离法院检察院后二年内不得执业5、年度考核实行年度考核制度每年3月1日-5月31日,未经考核无效6、律师执业的种类专职律师、兼职律师;公职律师、公司律师、军队律师7、律师职务制三档五级律师、公证与仲裁法学三、律师执业机构(一)律师事务所概述律师事务所是律师执业的唯一法定机构演变法律顾问处—20世纪50年代引用苏联模式,是律师职业机构的法定名称,80年代制定的《律师管理条例》予以援用律师事务所—1984年8月司法部决定改为律师事务所,95年制定的《律师法》予以确认(二)律师事务所的职责组织律师学习,保证律师工作的正确方向,提高业务水平统一收案、统一收取费用日常管理等律师、公证与仲裁法学(三)律师事务所种类1、国资所国家出资设立、事业单位法人以其所有资产对外承担有限责任主任由司法行政机关任命2、合作所民办事业法人,承担有限责任三名以上专职律师自愿组合,独立核算、财产共有、民主管理、主任选举产生2007年《律师法》修改后未再规定合伙所律师、公证与仲裁法学种类3、合伙所个人合伙组织,自愿组合、自筹资金、承担无限连带责任的非法人组织普通合伙特殊的普通合伙4、个人所设立个人律师事务所,除应当符合本法第十四条规定的条件外,设立人还应当是具有五年以上执业经历的律师设立人对律师事务所的债务承担无限责任律师、公证与仲裁法学(四)律师事务所设立设立条件有自己的名称、住所和章程有符合本法规定的律师设立人应当是具有一定的执业经历,且三年内未受过停止执业处罚的律师有符合国务院司法行政部门规定数额的资产审批程序审核机关——省、自治区、直辖市司法行政部门申办程序:提交材料---审核批准(30日)---登记---公告---申请复议(或15日)起诉终止:吊销、依章程决定解散的、其他原因律师、公证与仲裁法学(五)外国律师事务所在我国设立办事处设立条件须经批准和注册遵守我国法律与我国有互惠原则为前提

设立程序申请---司法部批准---批准证书---国家工商总局注册期限5年,经批准可延长律师、公证与仲裁法学外国律师事务所在我国设立办事处业务活动从事已获批准的国家法律及国际条约的咨询从事已获批准的国家的法律事务代理外国人委托中国律师所办理中国境内的法律事务不得从事以下业务活动代理中国法律事务,不得聘用中国律师向当事人解释中国法律中国法律不允许外国人从事的其他业务活动

律师、公证与仲裁法学四、律师管理(一)历程单一的司法行政管理体制建国初期---1986年第一届全国律师大会召开司法行政管理为主、律师协会管理为辅的管理体制实质性权力由司法行政机关形式,律协在思想上和职业道德教育上配合管理,1986-1993司法行政管理机关监督、指导与律师协会行业管理相结合1993—至今律师、公证与仲裁法学(二)管理体制1、司法行政管理机关主管司法行政管理机关概括性管理权(监督、指导)资格证和执业证授予权管理规章制度制定权年度审核权惩戒权律师收费的管理权律师、公证与仲裁法学2、律师协会行业管理(1)律师协会组建1986年建立全国律师协会,并召开第一次律师代表大会1995年7月第三次律师代表大会修改章程,律师协会的领导人全部由执业律师组成,96年《律师法》规定了律师协会地位性质(律师法37条)社团法人,律师自律性组织设置全国、省、市三级构架,也有全国、省、市、区三级构架律师、公证与仲裁法学律师协会内部机构全国律师代表大会(权力机构)中华全国律师协会理事会(执行机关)中华全国律师协会常务理事会(日常管理)专门委员会、会长、秘书长、机关机构职责依法保护律师执业,维护律师合法权益总结、交流律师工作经验业务培训、职业道德和执业纪律教育、监督和检查调解律师执业纠纷等律师、公证与仲裁法学(三)律师管理体制改革与完善不足按行政区划设立、各地律师协会发展不均衡律师协会行政色彩浓厚,行业管理不充分行政管理与律师作为自由职业者的社会属性存在冲突过度化的行政管理影响律师安身立命的执业基础完善尝试设立跨区域律师协会,均衡发展回归司法行政机关宏观管理加强律协行业管理,逐步由“自律性”组织向“自治性”组织发展律师、公证与仲裁法学

一、律师权利来源——法律赋予、委托人授权(一)人身保障权1、人身不受侵犯律师法第3条第4款“律师依法执业受法律保护,任何组织和个人不得侵害律师的合法权益”第36条“律师担任诉讼代理人或者辩护人的,其辩论或者辩护的权利依法受到保障”

第37条1款“律师在执业活动中的人身权利不受侵犯”第三章

律师的权利义务与职业规范律师、公证与仲裁法学

(1)内容(第37条2款规定)律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究例外发表危害国家安全恶意诽谤他人严重扰乱法庭秩序的言论

(2)完善仅限于“法庭上”发表的代理、辩护意见律师豁免权的贯彻落实还有赖于刑法、刑诉法等相关配套法律的修改和完善2、执业豁免权律师、公证与仲裁法学

(1)内容(第32条规定)一般禁止律师接受委托后,无正当理由的,不得拒绝辩护或者代理例外委托事项违法委托人利用律师提供的服务从事违法活动委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实的,律师有权拒绝辩护或者代理

(2)注意事实清楚、证据充分,当事人要求辩护的,不得拒绝起诉事实不真实或有误,被告人却承认“事实”,不得拒绝3、拒绝辩护或代理权律师、公证与仲裁法学

(1)刑事辩护豁免权刑事辩护豁免权是指律师为刑事案件被告人进行辩护时,所发表的言论不受法律追究的权利联合国《关于律师作用的基本原则》第16条规定“各国政府应确保律师不会由于其按照公认的专业职责、准则和道德规范所采取的任何行动而受到或被威胁会受到起诉或行政、经济或其他制裁”当今世界许多国家在立法上均确认了律师的刑事辩护豁免权如英国、法国、德国、日本、卢森堡等4、国外律师执业豁免权借鉴律师、公证与仲裁法学

拒绝作证权是指律师对因执行职务而获知的职业秘密,有权拒绝作证美国《律师职业道德准则》第4条“律师应当保守当事人的秘密和隐私,当事人的行为严重危及国家安全的除外”罗马尼亚《民事诉讼法》第19条“律师可以免去证人身份和拒绝作证”日本的《律师法》《刑法》“律师或曾任律师的人,有权利和义务保守其在职务上得知的秘密”“律师无故泄露当事人的秘密可构成犯罪,将受到惩处和罚款

”(2)拒绝作证权律师、公证与仲裁法学

拒绝扣押权是指律师由于履行职责的原因而受委托保管或持有关于当事人或第三人的文件或物品,可以拒绝有关方面的扣押内容与律师执业秘密有关的物品、文件,不得扣押拒绝扣押的物品、文件,必须是业务上受委托而保管和持有的有关物品、文件是否属于职业秘密、是否属于拒绝扣押范围等发生争议时,一般由律师协会审查决定

日本、英国、德国、希腊等国家的律师法均作出了有关拒绝扣押权的规定(3)拒绝扣押权律师、公证与仲裁法学

1、查阅卷宗权是执业律师在诉讼活动中有权查阅办案机关制作或掌握的案件卷宗材料范围、期限刑事案件检察院审查起诉之日---可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料人民法院受理案件之日---犯罪事实的材料民事、行政案件所承办的本案有关材料(二)律师执业权

律师、公证与仲裁法学

查阅卷宗权方式查阅、摘录、复制要求只能所承办的案件存入事务所档案法检应提供必要的方便、保密其他卷宗工商档案个人档案土地档案房产档案…律师、公证与仲裁法学

指律师在办理法律事务师有权向有关单位和个人调查、了解,收集有关证据民事、行政案件经有关单位和个人同意,律师可向其调查收集证据行政案件被告代理律师除外刑事案件证人经证人同意,可以调查收集证据也可申请检察院、法院调查收集或申请法院通知证人出庭作证2、调查取证权律师、公证与仲裁法学

刑事案件犯罪嫌疑人、被告人自案件移送审查起诉之日起,可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据

(刑诉法第37条)辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据,应当及时告知公安机关、人民检察院。(刑诉法第40条)

被害人及近亲属经法院、检察院许可,可以向被害人及其近亲属、被害人提供的证人收集证据调查取证权

律师、公证与仲裁法学

会见自由(刑诉法第37条)辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人看守所应当及时安排会见,至迟不得超过四十八小时辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听例外侦查期间辩护律师会见以下在押的犯罪嫌疑人,应经侦查机关许可

危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件注意事项严防在押人员逃跑、行凶、自杀等不得私带信件、物品、家属会见;不得帮助犯罪嫌疑人与家属通信

3、会见权律师、公证与仲裁法学

发问权经法庭许可律师可直接向证人、鉴定人、勘验人、刑诉被告人发问质证权对法庭上出示的证据有权发表质证意见举证权辩论权拒绝回答权对法庭的不当询问有拒绝回答权,如律师的年龄、籍贯等4、出庭辩护权律师、公证与仲裁法学

纠正不当措施如超期羁押、车轮讯问等取保候审条件可能判处管制、拘役或独立适用附加刑的可能判处有期徒刑以上刑罚,取保候审后不致发生社会危害性的应当羁押的被告人到法定期限不能结案的其他权利得到开庭通知的权利获得诉讼文书副本的权利

5、申请取保候审、纠正不当措施的权利

律师、公证与仲裁法学(三)律师权利体系的完善人身保障权落实侵犯律师人身权的制裁措施刑法第306条建议增设侵犯律师权益的犯罪种类,如妨害律师执业罪对打击报复律师的,增设从重或加重处罚情节执业权利赋予律师调查取证的权利保障完善证人作证义务制度设置赋予律师侦查阶段的证据知悉权增设律师在场权律师、公证与仲裁法学二、律师义务1、对当事人的义务忠实维护当事人合法权益的义务保密的义务妥善处理执业利益冲突合理收费的义务2、律师同行之间的义务不得互相诋毁、或支付介绍费等不正当手段争揽业务不得利用媒体、广告或其他方式作不真实或不正当的宣传不得利用与司法机关的特殊关系进行不正当竞争律师、公证与仲裁法学3、对司法机关的义务(1)律师的真实义务律师执业以事实为依据,以法律为准绳不提供或诱使、威胁、帮助他人提供虚假证据不隐瞒事实、作虚假陈述、串供或毁灭证据(2)维护司法公正与司法秩序的义务不违反规定会见法官、检察官、仲裁员等人员不违反规定携带非律师人员会见在押犯罪嫌疑人、被告人不向法官、检察官、仲裁员等行贿或指使诱导当事人行贿遵守法庭、仲裁庭秩序律师、公证与仲裁法学对司法机关的义务(3)执业禁止义务曾任法官、检察官的,在调离原岗位二年内不得执业审判人员或其他法院工作人员的配偶、子女、父母担任其所在法院承办案件的代理人或辩护人(4)法律援助的义务不得拒绝法律援助指定对符合条件的当事人应当提供法律援助每年承办一定数量的法律援助案件律师、公证与仲裁法学三、律师职业规范(一)律师职业道德律师执业道德是指从事律师执业的人所应奉行的道德准则,以及在执业中所应遵循的道德规范1、特征遵守具有较大的强制性与当事人的合法利益的实现密切相关与一国法律制度密切联系律师、公证与仲裁法学2、律师职业道德的内容忠于法律,尊重事实尽忠职守,维护正义诚实守信,勤勉尽责勤业钻研,提高技能维护声誉,注重修养严守机密,保守隐私尊重互助,公平竞争爱心相帮,积极援助热心公益,奉献社会遵守章程,履行义务律师、公证与仲裁法学(二)律师执业纪律指律师在职业活动中必须遵守的行为准则全国律协《律师职业道德和执业纪律规范》(2002修订)1、工作机构方面遵守司法行政机关和律协制定的各项规章制度、工作纪律和行为规范不得同时在两个以上的律师事务所执业律师不得私自收案和收费2、同行之间不损害其他律师的威信和名誉不干扰或拒绝当事人再委托其他律师不得采取不正当手段同业竞争律师、公证与仲裁法学3、诉讼和仲裁活动方面不在非工作场所与法官、检察官、仲裁员会见、送礼,进行权钱交易不得向当事人宣扬、利用自己与办案人员的特殊关系不伪造证据、不威胁利诱他人提供虚假证据遵守法庭、仲裁庭秩序、尊重法官和仲裁员不得携带犯罪嫌疑人、被告人的亲属会见,不为被告人传递钱物及与案件有关的信息律师、公证与仲裁法学4、与委托人、对方当事人方面

不做虚假承诺、不擅自转委托代理不滥用代理权,不从事与委托事项无关的活动不为当事人非法、不道德的、欺诈性的行为或要求提供服务不无故拒绝代理或辩护不牟取当事人争议的权益、不从对方当事人获取利益不担任同一案中为双方当事人的代理人不得在同一案件中担任有利益冲突的对方当事人的代理人不干预或阻止对方当事人或代理人的活动;委托事项办理完毕前,不接受对方当事人其他事项的委托合理开支办案费用律师、公证与仲裁法学(三)律师法律责任指律师在执业活动中,因故意或过失,违反法律法规和律师职业道德执业纪律,依法应当承担的责任主体特定性—只能是律师或律师事务所性质特殊性—与律师行业管理具有密切的联系条件特定性—执业行为1、刑事责任律师在执业中违反律师法和刑法的规定,违法执业,情节严重,依照刑法应当承担的刑事法律后果特点主体--律师个人、执业行为主观上有罪过、违反律师法和刑法与某些行政责任联系紧密律师、公证与仲裁法学律师法律责任可能涉及罪名泄露国家机密罪、行贿罪、介绍贿赂罪、律师伪证罪等2、民事责任指律师违法执业或因执业中的过错给当事人的合法权益造成损失而应当承当的民事赔偿责任,又称律师赔偿特征赔偿主体---律师事务所主观---违法执业或过错性质---职业责任赔偿/追偿所在的律师事务所承担赔偿责任可以向有故意或者重大过失行为的律师追偿

律师、公证与仲裁法学3、行政责任——《律师法》、《律师和律师事务所违法行为处罚办法》(2010)(1)律师惩戒处罚的机构律师惩戒委员会设置于司法行政机关内部,分部、省、市三级设置主任由该级司法行政机关主管律师工作的领导担任,副主任由律师管理机构的领导担任成员由该级司法行政机关任命,分别由9、7、5人组成,省、市二级中应有执业5年以上的专职律师,任期3年律师、公证与仲裁法学(2)处罚种类律师事务所责令改正没收违法所得、处以违法所得1-5倍的罚款停业整顿、吊销执业证书律师警告停止执业3个月以上1年以下没收违法所得吊销律师执业证书处罚机关省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门—吊销律师执业证书设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门—其他处罚律师、公证与仲裁法学第四章

法律援助法律援助是国家建立的为经济困难公民和符合法定条件的其他当事人无偿提供法律咨询、代理、刑事辩护等法律服务的制度,是公共法律服务体系的组成部分法律依据:《律师法》、《法律援助法》、《刑事诉讼法》等原则坚持中国共产党领导,坚持以人民为中心尊重和保障人权公开、公平、公正,国家保障与社会参与相结合律师、公证与仲裁法学一、法律援助范围

1、指定援助没有委托辩护人范围犯罪嫌疑人、被告人未成年人、不能完全辨认自己行为的成年人视力、听力、言语残疾人可能被判处无期徒刑、死刑的人申请法律援助的死刑复核案件被告人缺席审判案件的被告人法律法规规定的其他人员强制医疗案件的被申请人或者被告人律师、公证与仲裁法学2、申请援助

因经济困难没有委托诉讼代理人范围依法请求国家赔偿请求给予社会保险待遇或者社会救助,或请求发给抚恤金请求给付赡养费、抚养费、扶养费请求确认劳动关系或者支付劳动报酬请求认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力请求工伤事故、交通事故、食品药品安全事故、医疗事故人身损害赔偿请求环境污染、生态破坏损害赔偿法律、法规、规章规定的其他情形律师、公证与仲裁法学申请援助不受经济困难限制英雄烈士近亲属为维护英雄烈士的人格权益因见义勇为行为主张相关民事权益再审改判无罪请求国家赔偿遭受虐待、遗弃或者家庭暴力的受害人主张相关权益法律、法规、规章规定的其他情形。律师、公证与仲裁法学二、援助机构及人员援助机构主管机关——司法行政机关援助机构——法律援助中心援助人员法律援助中心公职律师律师基层法律服务工作者法律援助志愿者律师、公证与仲裁法学第五章

律师刑事诉讼业务一、律师刑事辩护(一)概述界定是指律师依法接受犯罪嫌疑人、被告人委托或法院指定,根据事实和法律提出证明被告人、犯罪嫌疑人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,以维护犯罪嫌疑人和被告人的合法权益的诉讼活动辩护种类自行辩护代理人辩护律师、公证与仲裁法学1、辩护资格及辩护权(1)辩护人可以担任辩护人的人有律师人民团体或犯罪嫌疑人被告人单位推荐的人监护人亲友(刑诉法第32条)不能担任辩护人的人有被宣判缓刑或刑罚未执行完毕的人依法被剥夺或限制人身自由的人公检法国安监狱的现职人员本院的人民陪审员、与本案处理结果有利害关系的人外国人、无国籍人后四项如实被告人的近亲属或监护人,经法院准许除外律师、公证与仲裁法学(2)辩护权辩护内容获得辩护帮助权实体辩护针对指控的事实、证据、罪行进行反驳、辩解、辩护程序辩护申请回避权指控及指控的理由知悉权无关问题拒绝回答权获得法律文书起诉状副本权证据调查请求权、非法证据排除请求权辩论权、上诉权、申诉权律师、公证与仲裁法学2、辩护律师的职能和诉讼地位

(1)辩护职能根据事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护其合法权益地位诉讼参与人,具有独立性和依附性与犯罪嫌疑人、被告人的关系与公诉人的关系与法官的关系律师、公证与仲裁法学(二)侦查阶段律师辩护辩护律师地位不是完全意义上的辩护人聘请犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起,有权委托辩护人,但涉及国家秘密的案件,须经侦查机关批准“涉及国家机密的案件”是指案情或案件性质涉及国家秘密案件律师辩护内容会见犯罪嫌疑人、为犯罪嫌疑人提供法律帮助,代理申诉、控告,申请变更强制措施,向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有关情况,提出意见侦查阶段辩护律师无调查取证权、无阅卷权律师、公证与仲裁法学(三)审查起诉阶段律师辩护辩护律师地位完全意义辩护人律师辩护工作会见犯罪嫌疑人阅卷——查阅复制卷宗材料调查收集证据向检察机关提出辩护意见代理申诉辩护意见犯罪嫌疑人是否有罪、罪行轻重,是否有从轻、减轻处罚的情节侦查活动中有无违法情况,是否需要补充侦查、是否具有不起诉、不需要判处刑罚或免除刑罚的情况等律师、公证与仲裁法学

1、审查起诉书或量刑建议书被告人的自然情况是否属实起诉书指控的犯罪事实有无证据起诉书认定的事实是否清楚、控诉适用的法律是否正确2、律师庭前工作查阅案卷、审查证据会见被告人、调查收集证据法律检索、准备辩护词(四)一审律师辩护律师、公证与仲裁法学

(1)法庭准备合议庭的组成人员是否符合法律规定,被告人是否申请回避出庭公诉人是否符合法律规定是否需要申请传唤新的证人出庭作证、是否申请鉴定人出庭作证是否告知被告人享有的诉讼权利;不公开审理案件,是否有旁听人员(2)法庭调查控方证据对公诉人提交的证据逐一进行质证,是否具备真实性、合法性、关联性,是否具有证明力及证明内容;证据是否形成锁链、能否得出唯一结论、证据之间是否存在矛盾;有无非法证据需要排除辩方证据重点出示辩方有利证据;证据名称、证明事实3、庭审辩护律师、公证与仲裁法学

实体辩护事实是否清楚、证据是否充分、定性是否准确、适用法律是否准确、量刑建议是否恰当重点在罪与非罪、此罪与彼罪及从轻、减轻、免除情节的认定程序辩护侦查、审查起诉、审判程序是否合法,是否应当回避是否存在需排除的非法证据等规范要求以事实说话,不歪曲,引用法律准确,不牵强、不曲解用词准确、简洁、以理服人、以情感人,具有针对性和辩驳性全面提出无罪、罪轻,减轻和免除处罚的意见宣判询问被告对判决书的意见、协助提出上诉(3)法庭辩论、宣判律师、公证与仲裁法学(五)二审律师辩护上诉/抗诉及时办理二审辩护委托书、指派函等委托文书撰写刑事上诉状、上诉期内提交庭前准备阅卷、会见被告人、调查取证庭审辩护书面审理/开庭审理辩护重点原审判决证据采信、事实认定、法律适用、定罪量刑等方面不当之处抗诉请求及理由是否成立撰写并及时提交二审代理词律师、公证与仲裁法学二、律师刑事代理根据事实和法律,维护被害人、自诉人或刑事附带民事诉讼的当事人的合法权益(一)律师代理公诉案被害人1、委托人公诉案件被害人及其法定代理人或近亲属的委托2、被害人代理律师的法律地位具有当事人诉讼代理人的法律地位代理律师与公诉人的关系都具有控诉职能被害人的代理律师的控诉主要为了被害人的利益公诉人的控诉不仅为了被害人,还代表国家,民事代理职能律师、公证与仲裁法学律师代理公诉案被害人3、主要适用情形公诉机关不派员出庭的案件被害人与公诉机关意见不一致的案件对公诉人的控诉能力有质疑的案件被害人不便、不能出庭的案件自诉转为公诉的案件4、主要代理工作侦查阶段协助报案、提供案件线索、敦促侦查审查起诉阶段调查、提供证据或证据线索,向检察机关表达对案件的意见律师、公证与仲裁法学被害人律师代理工作审判阶段阅卷代为参加庭审代为行使申请回避权发表对起诉书的意见发表证据意见申请通知新证人、调取新物证经审判长许可,可以发问和辩论发表代理意见宣判阶段被害人及法定代理人不服判决的,在收到判决书5日内请求检察机关抗诉,检察机关在5日内作出是否抗诉的决定律师、公证与仲裁法学(二)律师代理自诉人(反诉人)

1、自诉案件告诉才处理的案件,如侮辱、诽谤、暴力干涉婚姻自由等案件被害人有证据证明的轻微的刑事案件,如轻伤、重婚、遗弃、侵犯通信自由等被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身权或财产权的刑应当追究刑事责任,而公安机关或检察机关不予追究的2、自诉案件代理律师与公诉案件代理律师的关系共同点均要代行控诉职能区别公诉案件代理律师是非原告方的当事人(被害人)的诉讼代理人自诉案件代理律师是诉讼原告方(自诉人)的代理人律师、公证与仲裁法学3、自诉人代理律师的主要工作接受委托阶段审查案件性质是否符合自诉案件的条件、是否有证据证明是否有公、检机关不予追究的证明是否已过诉讼时效诉前准备调查证据、有无调解息诉的可能代写刑事自诉状审理阶段代行控诉职能如遇反诉,代行辩护职能律师、公证与仲裁法学(四)律师代理刑事附带民事诉讼是律师接受刑事附带民事诉讼当事人的委托,为维护附带民事诉讼当事人的合法权益进行的诉讼活动1、特征实质上属于民事代理代理对象有被害人、被告人、附带民事诉讼第三人原告恒定为被害人由同一审判组织按“先刑后民”的方式进行刑事裁判对附带民事诉讼有先决的效力律师、公证与仲裁法学2、当事人原告因犯罪行为遭受物质损失的被害人已死亡被害人的近亲属无、限制民事行为能力被害人的法定代理人被告刑事被告人及没被追究刑事责任的共同致害人未成年刑事被告人的监护人已执行死刑的罪犯的遗产继承人共同犯罪中案件审结前已死亡被告人的遗产继承人其他对刑事被告人的犯罪行为应承担民事赔偿责任的单位和个人律师、公证与仲裁法学3、附带民事诉讼主要代理工作审查被告人的行为是否构成犯罪被害人遭受损失的证据刑事诉讼是否在进行过程中接受委托,签订委托协议调查收集征集代写法律文书参加庭审、履行代理职能律师、公证与仲裁法学第六章

律师民事诉讼业务一、概述指律师接受当事人的委托或指定,以被代理人的名义,在代理权限内代理当事人进行民事诉讼行为的活动代理种类一般代理、特别授权代理指定代理、委托代理国内代理、涉外代理律师、公证与仲裁法学二、国内民事诉讼代理业务(一)一审民事诉讼代理业务1、接受委托受案审查是否符合起诉条件诉讼请求是否合法事实依据是否充分是否超过诉讼时效签订委托代理合同代理事项及权限、代理有效期、双方权利义务、代理费及支付律师、公证与仲裁法学2、起诉应诉全面了解案情收集证据、审查证据检索工作法律检索、案例检索确定代理方案理清代理思路、审定代理方案起草诉讼法律文书起诉状、答辩状、诉前保全申请书立案或应诉按期举证编撰证据目录、及时举证律师、公证与仲裁法学3、庭前准备阅卷获取对方证据、全面掌握案件证据,获知对方诉请和主要观点证据交换举证质证,归纳无争议的事实和有争议的事实诉讼保全证据保全、财产保全、行为保全,提交保全申请、提供保全担保管辖权异议异议期、异议程序草拟代理提纲归纳争议焦点、围绕焦点拟定代理提纲领取开庭通知律师、公证与仲裁法学4、参加庭审核对当庭人员对出庭人员是否适当发表意见代为行使回避申请权关注合议庭组成人员,若需回避提出正当理由法庭调查陈述诉讼请求及理由答辩法庭归纳争议焦点围绕争议焦点举证质证法庭辩论紧紧抓住争议焦点、明确辩论目的抓住庭审证据、充分引用法律依据一辩、二辩、三辩各自的侧重点律师、公证与仲裁法学参加庭审最后陈述言简意赅最后陈述意见要与诉讼请求或答辩意见相呼应法庭调解征求各方调解意愿根据案情提出调解方案起草调解协议阅读庭审笔录并签字宣判领取裁判文书、解释裁判内容商议是否上诉、是否继续代理律师、公证与仲裁法学(二)二审民事诉讼代理业务1、二审受案审查审查上诉人是否享有上诉权审查上诉期是否超过法定期限判决上诉期限15日,裁定上诉期限10日审查上诉对象是否是依法可上诉的裁判文书可上诉裁判文书一审民事案件(含重审一审)未生效判决不予受理、管辖权异议、驳回起诉裁定审查第一审裁判是否有错误律师、公证与仲裁法学2、二审代理工作研读原审裁判文书抓住上诉重点环节、确定上诉请求和理由撰写并提交上诉法律文书民事上诉状重点突出上诉请求、事实与理由民事答辩状对上诉请求、上诉理由进行针对性抗辩举证质证(证据交换)原审证据—重点是上诉或抗辩证据提交新证据准确判断新证据—第一审庭审结束后新发现的证据;当事人在第一审举证期限届满前,申请第一审法院调查取证未获准许。律师、公证与仲裁法学二审代理工作参加二审庭审书面审理按期举证、参加法庭询问、及时提交书面代理意见开庭审理突出新证据法庭调查、法庭辩论、法庭评议、宣判锁定二审代理要点原审认定事实是否错误或认定事实不清、证据不足原审适用法律是否错误原判决是否违反法定程序正确处理二审重要环节二审中新增诉讼请求的处理,二审撤回上诉的法律后果律师、公证与仲裁法学(三)再审民事诉讼代理业务1、受案审查原审裁判是否允许申请再审原审裁判是否确有法定错误是否已过法定申请再审期限2、申诉代理工作收集申诉证据调取原审案卷、全面阅卷,收集再审新证据确定申诉代理方案、提交再审申请或再审答辩意见提交申诉证据参加审查听证会律师、公证与仲裁法学3、再审代理再审审查裁定审查期三个月,有特殊情况需要延长的,由本院院长批准符合在审条件的,裁定再审不符合再审条件的,裁定驳回申请代理再审程序原裁判由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉原裁判由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定律师、公证与仲裁法学4、检察监督程序代理向检察院申请检察建议或者抗诉人民法院驳回再审申请的人民法院逾期未对再审申请作出裁定的再审判决、裁定有明显错误的领取检察决定审查期三个月作出提出/不予提出检察建议或者抗诉的决定当事人不得再次向人民检察院申请检察建议或者抗诉代理检察建议/抗诉程序律师、公证与仲裁法学三、涉外民事诉讼代理业务(一)精准把握涉外因素、准确界定涉外民事诉讼当事人涉外不同国籍或居住在不同国家当事人之间涉港澳台的参照执行诉讼客体涉外诉讼标的法律关系准据法涉外按照国际条约或国内冲突法的规定应当适用外国法作为审理案件准据法证据来源涉外国际司法协助国外判决、裁定在国内的承认和执行律师、公证与仲裁法学(二)依法完善律师委托代理手续总体要求国外的当事人需要委托律师在国内进行诉讼的,必须委托中国律师委托手续适用对象在中国领域内没有住所的外国人、无国籍人、外国企业和组织委托书生效经所在国家公证机关公证我国驻该国使领馆认证或履行其所在国与我国签订的条约中规定的证明手续律师、公证与仲裁法学(三)准确把握涉外民事诉讼基本原则

主权原则一律适用中国民诉法,由中国法院审理必须委托中国律师优先适用特别规定原则律师办理涉外民诉案件应优先适用涉外民诉的特别规定没有特别规定的,使用民诉法其他规定诉讼权利义务同等原则、对等原则外国人、无国籍人在中国诉讼享有与中国公民和法人同等的诉讼权利和义务外国法院对中国公民法人诉讼权利加以限制的,中国法院同等对待适用我国缔结或参加的国际条约原则

声明保留的条款除外律师、公证与仲裁法学(四)涉外民事诉讼案件代理工作1、确定管辖法院地域管辖因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地、代表机构住所地履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼由中华人民共和国人民法院管辖级别管辖重大涉外案件由中级人民法院管辖包括争议标的额大的案件、案情复杂的案件,或者一方当事人人数众多等具有重大影响的案件律师、公证与仲裁法学确定管辖法院管辖权的排除(具有下列情形的,法院可裁定驳回原告的起诉,告知其向更方便的外国法院起诉)被告提出案件应由外国法院管辖的请求,或者提出管辖异议当事人之间不存在选择中国法院管辖的协议案件不属于中国法院专属管辖案件不涉及中国国家、公民、法人或者其他组织的利益案件主要事实未发生在中国境内,且案件不适用中国法律,人民法院审理案件在认定事实和适用法律方面存在重大困难外国法院对案件享有管辖权,且审理该案件更加方便律师、公证与仲裁法学涉外民事诉讼代理工作2、特殊期间期间一审、二审答辩期和上诉其均为30日申请诉前财产保全申请保全后起诉期为30日

3、涉外案件送达条约规定的方式外交途径(华侨)使领馆代为送达向代理人送达向其在国内的分支机构送达邮寄送达公告送达(6个月)律师、公证与仲裁法学第七章

律师行政诉讼代理业务一、概述特征双方当事人诉讼地位存在差异代理权限不同、举证责任不同,不能请求调解适用法律广泛代理对象原告、被告、第三人行政诉讼代理律师的权利义务原告的代理律师权利等同于民事诉讼代理律师被告的代理律师的权利受到限制,表现在没有代为起诉权、反诉权、代为和解权收集证据的权利受到限制律师、公证与仲裁法学二、行政诉讼代理业务(一)受案审查审查是否为行政案件审查是否具备行政诉讼起诉条件审查是否必须先行复议审查起诉期限决定接受委托、签订委托代理合同(二)诉前准备收集整理证据原告律师收集符合起诉条件的证据(初步证明责任),被告律师协助被告整理证明行政行为合法性的规范性文件及证据确定最佳诉讼方案律师、公证与仲裁法学(三)原告律师代理工作1、起诉撰写《行政起诉状》准确确定诉讼请求是否要求一并审查规范性文件、是否提出先予执行申请按要求提交起诉材料原告的身份证明材料以及有效联系方式被诉行政行为或者不作为存在的材料原告与被诉行政行为具有利害关系的材料人民法院认为需要提交的其他材料2、庭前准备阅卷查阅、审查被告证据和规范性文件律师、公证与仲裁法学庭前准备举证与证据交换审查被告是否按法定期限举证被告作出行政行为证据是否具备三性,证明力如何被告作出行政行为所依据的文件是否合法、适用是否恰当无争议事实、有争议事实是否明确检索法律检索类案检索拟定庭审提纲再次考虑是否提出规范性文件一并审查请求律师、公证与仲裁法学3、参加庭审代原告行使申请回避权法庭调查被告陈述行政行为内容,代原告陈述诉讼请求、事实与理由,听取被告的答辩意见围绕合议庭归纳的争议焦点逐一进行质证举证围绕争议焦点及时发问法庭辩论事实是否清楚,证据是否充分适用法律法规是否正确程序是否合法是否超于职权,是否不履行或拖延履行法定职责阅读并签署庭审笔录,及时提交代理词律师、公证与仲裁法学(四)被告律师代理工作1、审查起诉是否符合法定条件是否属于行政争议、被诉行政行为是否客观存在被告主体资格是否适格、是否遗漏诉讼当事人是否属于法定受案范围、受诉人民法院是否具有管辖权是否属于复议前置或复议终局的事项原告诉讼主体资格是否适格是否超过起诉期限2、应诉确定应诉方案、拟定答辩意见15日内提交答辩状管辖权异议律师、公证与仲裁法学3、全面履行举证责任举证期限收到起诉状副本之日起十五日内举证内容职权依据、行政程序性规范依据及履行程序的证据被告作出该行政行为所认定事实的证据被告作出该行政行为的法律依据未履行复议前置程序的证据超过起诉期限的证据有限调查取证权被告及其诉讼代理人在行政诉讼过程中不得自行收集的证据原告或第三人提出了其在行政处理程序中没有提出的理由或者证据的,经人民法院准许,被告可以补充证据律师、公证与仲裁法学4、参加庭审法庭审查重点逐一出示庭前提交的所有证据,阐明证据名称、来源、证明对象等对原告提交的证据发表质证意见法庭辩论注意有无法律冲突适用法律条款是否正确行政程序是否合法庭审程序是否合法提交代理词宣判律师、公证与仲裁法学三、行政赔偿诉讼代理业务(一)概述行政赔偿是指公民、法人和其他组织因行政机关及其工作人员的行政行为侵犯其合法权益且造成损害的,依法提出国家赔偿请求行政赔偿构成要件侵权行为主体必须是具有行政职权的机关、组织及其工作人员行政行为违法有损害事实发生有因果关系律师、公证与仲裁法学(二)行政赔偿范围1、侵犯人身权违法拘留或违法限制人身自由的强制措施非法拘禁、非法剥夺人身自由的暴力或唆使暴力致人伤亡的违法使用器械致人伤亡的其他致人伤亡的违法行为2、侵犯财产权违法实施罚款、吊销、停产停业、没收等行政处罚的违法查封、扣押、冻结等行政强制措施的违法征收、摊派费用的其他造成财产损失的违法行为律师、公证与仲裁法学(三)行政赔偿程序一并赔偿程序赔偿请求人在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出赔偿请求单独赔偿程序在行政行为确认违法后,向赔偿义务机关提出赔偿请求赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内,作出是否赔偿的决定行政赔偿诉讼律师、公证与仲裁法学(三)单独赔偿程序中律师代理工作1、申请前准备行政行为是否被确认违法收集受损事实证据确定赔偿依据及金额审查申请时效是否存在(2年)2、确定申请人、赔偿义务机关申请人受行政机关及其工作人员的损害的公民、法人和其他组织赔偿义务机关作出(共同)行政侵权行为的行政机关;复议机关加重损害的,对加大的部分承担赔偿义务律师、公证与仲裁法学单独赔偿程序中律师代理工作3、撰写并提交行政赔偿申请书4、参与赔偿决定程序代为向赔偿义务机关陈述意见、提交证据代为参加赔偿协商代为参加行政赔偿听证代为《行政赔偿决定书》5、代理提起行政赔偿诉讼赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定,赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内,向人民法院提起诉讼。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的,或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的,赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三个月内,向人民法院提起诉讼。律师、公证与仲裁法学第八章

律师非诉讼业务一、概述指律师接受当事人的委托,在授权范围内处理当事人非诉法律事务的活动特征不受诉讼程序仲裁程序的限制代理的是实体意义的法律行为律师无独立特定的权利义务法律责任不同范围无争议的非诉法律行为有争议的非诉法律行为律师、公证与仲裁法学二、律师主要非诉讼业务(一)法律顾问泛指应聘单位(个人)为解答法律问题,处理各种日常法律事务,提供法律帮助的法律专业人员种类常年法律顾问、专项法律顾问工作内容为其正确决策提供准确的法律依据、政策依据和法律建议审查其管理活动和对外联系活动中的法律文书审查规章制度尽职调查法律咨询、法制宣传等律师、公证与仲裁法学(二)仲裁代理1、商事仲裁(略)2、劳动仲裁代理劳动仲裁指劳动者与用人单位之间发生劳动争议,并将该争议提交给专门设立的劳动仲裁委员会进行裁决的活动类型确认劳动关系工伤认定劳动能力鉴定劳动仲裁申请仲裁阶段(审查是否是劳动争议、是否超过仲裁时效)审理阶段(先行调解)裁决阶段(不服可起诉)律师、公证与仲裁法学律师主要非诉讼业务(三)律师尽职调查被调查对象的基本情况被调查对象的资信状况被调查对象的经营情况被调查对象财产担保情况、涉诉情况、涉行政处罚情况(四)法律咨询(五)代书律师、公证与仲裁法学第二编公证法学本编要点概述公证执业与管理公证业务范围和公证执业区域公证程序律师、公证与仲裁法学第九章

公证概述一、概念与特征公证是指国家专门设立的公证机构依申请,对当事人的法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性和合法性进行证明的活动1982年4月13日国务院《公证暂行条例》2006司法部《公证程序规则》2020年10月20日司法部令第145号修正)2005年8月28日《公证法》2015年4月24日第一次修正2017年9月1日第二次修正律师、公证与仲裁法学

公证的特征公证主体特定特定的证明机构、特殊的证明活动程序特定按特定的程序进行证明证明公证对象和内容特定法律行为、有法律意义的文书和事实证明公证对象的真实性和合法性证明效力特定公证文书的效力高于其他证据律师、公证与仲裁法学二、公证任务与原则(一)公证的任务预防纠纷、减少诉讼,维护社会经济秩序保障公民法人和其他组织的合法权益教育公民遵纪守法,维护社会主义法制(二)公证原则1、公正原则实体公正公证的法律行为、法律文书和法律文书的证明结果是公正的程序公正公证活动的步骤、方法是公正的律师、公证与仲裁法学2、真实合法原则真实原则是指公证事项必须具有客观真实性,虚假的、臆造事项不得进行公证合法性原则是指公证机构办理公证事项的内容、形式和程序都必须符合国家法律的规定基本要求当事人的行为能力符合法律要求,公证事项合法、不违反法律法国的禁止性规定、不违反公序良俗例外——法律事实只审查真实性,如出生律师、公证与仲裁法学3、直接原则指公证员办理公证应当亲自掌握第一手资料,亲自了解当事人的真实意思,亲自作出是否公证的决定基本要求亲自接触当事人和利害关系人判断其行为能力和真实意思表示亲自收集和审查证据判断证据的真实性、合法性和关联性亲自判断公证事项的真实性和合法性律师、公证与仲裁法学4、保密原则指公证机关、公证员以及其他接触公证事务的人,对其在公证活动中所接触到的国家机密或当事人的秘密,负有保密的责任保密内容公证事项本身公证的内容、动机、目的、用途与公证事务有关的其他事项保密人员公证员、鉴定人员、书记人员、翻译人员、见证人等律师、公证与仲裁法学第十章公证执业与管理一、公证员是指符合本法规定的条件,在公证机构从事公证业务的执业人员(一)任职条件基本条件具有中华人民共和国国籍年龄二十五周岁---六十五周岁公道正派,遵纪守法,品行良好通过国家统一法律职业资格考试取得法律职业资格在公证机构实习二年以上或者具有三年以上其他法律职业经历并在公证机构实习一年以上,经考核合格律师、公证与仲裁法学任职条件公证员特别许可从事法学教学、研究工作,具有高级职称的人员具有本科以上学历,从事审判、检察、法制工作、法律服务满十年的公务员、律师,已经离开原工作岗位,经考核合格的,可以担任公证员(第十九条)禁止性条件无民事行为能力或者限制民事行为能力的人因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的被开除公职的被吊销公证员、律师执业证书的律师、公证与仲裁法学(二)公证员执业1、审批程序申请/推荐符合条件的人提出公证员执业申请经所在公证机构推荐审核公证机构所在地司法行政主管部门初审报省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门审核同意任命报请国务院司法行政部门任命颁证省、自治区、直辖市政府司法行政部门颁发公证员执业证书律师、公证与仲裁法学2、公证员免职免职情形丧失中华人民共和国国籍年满65周岁或者因健康原因不能继续履行职务自愿辞去公证员职务被吊销公证员执业证书的免职程序公证机构所在地司法行政部门报省级司法行政部门省级司法行政部门提请国务院司法行政部门免职国务院司法行政部门予以免职律师、公证与仲裁法学二、公证机构公证机构是依法设立,不以营利为目的,依法行使公证职能、独立承担民事责任的证明机构(一)公证机构法律特征法定性职能法定,设立机制、业务范围法定,证明效力法定公益性统筹规划、合理布局,非盈利性中立性中立第三方的身份服务性律师、公证与仲裁法学(二)公证机构的设置

1、设立模式设立原则统筹规划、合理布局设立地点县、不设区的市、设区的市、直辖市或者市辖区设立设置数量在设区的市、直辖市可以设立一个或者若干个公证机构不按行政区划层层设立取消了国家级、省级公证处公证处之间法律地位平等律师、公证与仲裁法学2、设立的条件和程序

设立条件有自己的名称有固定的场所有二名以上公证员有开展公证业务所必需的资金设立程序申请初审——所在地司法行政机关初审审批——报省级司法行政部门颁证——省级司法行政机关颁发公证机构执业证书

公证机构负责人具有公证员资格、三年以上职业经历;实行推选制和备案制律师、公证与仲裁法学(三)公证管理

司法行政机关依照本法对公证机构、公证员和公证协会进行监督、指导公证协会协助政府主管部门管理、指导公证工作维护会员合法权益、保障会员依法履行职责、举办会员福利事业对会员进行职业道德、执业纪律教育负责制定行业规范负责会员的培训、学术研讨和工作经验交流对外提供公证法律咨询等服务履行法律法规规定的其他职责,完成司法机关委托的事务律师、公证与仲裁法学三、公证职业规范(一)公证职业道德忠于法律、尽职履责爱岗敬业、规范服务加强修养、提高素质廉洁自律、尊重同行(二)公证执业纪律1、公证机构执业纪律不得为不真实、不合法的事项出具公证书不得毁损、篡改公证文书或者公证档案不得违反规定的收费标准收取公证费律师、公证与仲裁法学公证执业纪律不得以诋毁其他公证机构、公证员或者支付回扣、佣金等不正当手段争揽公证业务不得泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私法律、法规、国务院司法行政部门规定禁止的其他行为2、公证员执业纪律不得同时在二个以上公证机构执业不得从事有报酬的其他职业不得为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关系的公证律师、公证与仲裁法学公证执业纪律不得私自出具公证书不得为不真实、不合法的事项出具公证书不得侵占、挪用公证费或者侵占、盗窃公证专用物品不得毁损、篡改公证文书或者公证档案不得泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私法律、法规、国务院司法行政部门规定禁止的其他行为律师、公证与仲裁法学(三)公证法律责任1、公证行政责任公证行政责任是指公证机构及公证员在公证活动中违反了行政法律、法规、规章的规定所应承担的行政法律后果适用情形公证机构及其公证员有下列行为之一的,由省、自治区、直辖市或者设区的市人民政府司法行政部门给予警告;情节严重的,对公证机构处一万元以上五万元以下罚款,对公证员处一千元以上五千元以下罚款,并可以给予三个月以上六个月以下停止执业的处罚;有违法所得的,没收违法所得:以诋毁其他公证机构、公证员或者支付回扣、佣金等不正当手段争揽公证业务的;违反规定的收费标准收取公证费的;同时在二个以上公证机构执业的;从事有报酬的其他职业的;为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关系的公证的;依照法律、行政法规的规定,应当给予处罚的其他行为律师、公证与仲裁法学公证行政责任适用情形公证机构及其公证员有下列行为之一的,由省、自治区、直辖市或者设区的市人民政府司法行政部门对公证机构给予警告,并处二万元以上十万元以下罚款,并可以给予一个月以上三个月以下停业整顿的处罚;对公证员给予警告,并处二千元以上一万元以下罚款,并可以给予三个月以上十二个月以下停止执业的处罚;有违法所得的,没收违法所得;情节严重的,由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销公证员执业证书:私自出具公证书的;为不真实、不合法的事项出具公证书的;侵占、挪用公证费或者侵占、盗窃公证专用物品的;毁损、篡改公证文书或者公证档案的;泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私的;依照法律、行政法规的规定,应当给予处罚的其他行为律师、公证与仲裁法学2、公证民事责任是指因公证机构及其公证员故意或过失致使公证文书发生错误,给当事人、公证事项利害关系人造成损失的,公证机构承担的赔偿责任。也称为公证机构的民事赔偿责任公证实体纠纷当事人、公证事项的利害关系人对公证书的内容有争议的,可以就该争议向人民法院提起民事诉讼公证赔偿纠纷公证机构及其公证员因过错给当事人、公证事项的利害关系人造成损失的,由公证机构承担相应的赔偿责任公证机构赔偿后,可以向有故意或者重大过失的公证员追偿当事人、公证事项的利害关系人与公证机构因赔偿发生争议的,可以向人民法院提起民事诉讼律师、公证与仲裁法学3、公证刑事责任是指公证机构、公证员在办理公证业务或履行其他公证职责过程中,触犯了刑法规定,构成犯罪,依法应当承担的刑事责任公证机构及其公证员有下列行为之一,情节严重,构成犯罪的,依法追究刑事责任私自出具公证书的为不真实、不合法的事项出具公证书的侵占、挪用公证费或者侵占、盗窃公证专用物品的毁损、篡改公证文书或者公证档案的泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私的依照法律、行政法规的规定,应当给予处罚的其他行为。律师、公证与仲裁法学第十一章公证业务范围和执业区域

一、公证业务范围又称为公证机构的主管,是指公证机构根据法律规定和当事人的申请,所能办理的公证事项和其他法律事务(一)证明业务1、自愿公证事项法律行为公证合同、继承、委托、声明、赠与、遗嘱、财产分割、招投标、拍卖等法律事实公证婚姻状况、亲属关系、收养关系,有无违法犯罪记录出生、生存、死亡、身份、经历、学历、学位、职务、职称等律师、公证与仲裁法学公证业务范围法律文书公证公司章程文书上的签名、印鉴、日期,文书副本、影印本与原本相符等证据保全2、法定公证法律或者行政法规中规定应当办理公证的事项,应当依法向公证机构申请办理公证涉外委托书等律师、公证与仲裁法学(二)非证明业务登记2002年司法部《公证机构办理抵押登记办法》提存1995年司法部《提存公证规则》保管遗嘱、遗产或者其他与公证事项有关的财产、物品、文书保全证据注意与司法保全的区别代书咨询律师、公证与仲裁法学(三)司法辅助业务——最高人民法院、司法部【司发通[2017]68号】《关于开展公证参与人民法院司法辅助事务试点工作的通知》参与调解吸纳特邀调解组织名册,调解家事、商事等领域纠纷调解达成协议的,经申请可办理公证,或移交法院出具民事调解书;未达成调解协议的,书面记载无争议事实并签字确认,诉讼程序中对无争议事实无需举证参与取证、参与保全受法院委托就当事人婚姻状况、亲属关系、财产状况、未成年子女抚养情况、书面文书等核实和调查取证,出具取证报告协助法院核实被保全财产信息和被保全财产线索,核实被保全动产的权属和占有、使用等情况;协助法院审查保全担保书,核实担保内容及证据材料。参与送达、参与执行律师

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