公司股权代持协议及法律风险提示

公司股权代持协议及法律风险提示在商业实践中，股权代持（又称“委托持股”“隐名投资”）是一种常见的股权安排——实际出资人（隐名股东）因身份限制、商业策略或隐私保护等需求，委托他人（名义股东）代持公司股权。这种模式虽能灵活解决出资障碍，但潜藏的法律风险不容小觑。本文将从代持协议的核心构造、典型风险场景及防控策略三方面，为企业及投资者提供专业指引。一、股权代持的法律定性与协议核心条款（一）法律框架下的股权代持根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法解释三》）第二十四条，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，如无法律规定的无效情形，人民法院应认定该合同有效。这一规定明确了代持协议的合法性前提——不违反法律、行政法规的强制性规定（如《公务员法》禁止公职人员经商、外资准入负面清单限制等）。（二）代持协议的核心条款设计一份完善的代持协议需覆盖以下关键内容，以平衡双方权益：1.主体与标的条款：明确实际出资人与名义股东的身份信息（姓名/名称、联系方式、主体资格），并详细约定代持股权的基本情况：公司名称、股权比例、出资时间、出资方式（货币/非货币）等。例如，若实际出资人以知识产权出资，需补充说明权属转移及评估情况。2.权益归属与行使规则：投资权益（分红、增资优先权、剩余财产分配等）的归属应直接约定为实际出资人，避免名义股东截留或挪用。表决权、提案权等股东权利的行使方式需细化：名义股东应按实际出资人的书面/电子指令行使权利，且指令不得违反法律法规或公司章程。若实际出资人需参与公司决策，可约定“名义股东应配合实际出资人以股东身份列席股东会”。3.代持期限与解除条件：约定代持的起止时间，或设定“实际出资人要求显名/公司上市/代持人丧失行为能力”等解除触发条件。解除时，需明确股权的处置方式（如名义股东配合办理工商变更登记）。4.违约责任与争议解决：针对代持人擅自转让股权、泄露商业秘密，或实际出资人逾期出资等违约行为，约定违约金计算方式（如按股权估值的比例）。争议解决优先选择仲裁（保密性强）或约定管辖法院（如实际出资人住所地）。二、股权代持的典型法律风险场景（一）实际出资人的核心风险1.显名障碍风险：根据《公司法》第七十一条，实际出资人要求“显名”（将股权登记至自身名下）需经其他股东过半数同意。若代持协议未提前要求其他股东签署《同意显名确认书》，或其他股东事后反悔，实际出资人可能面临“协议有效但股权无法过户”的困境（参考最高法案例：（2020）最高法民申XX号，代持人配合显名但其他股东反对，法院驳回实际出资人诉求）。2.股权被擅自处置风险：名义股东若将代持股权质押、转让给善意第三人，且第三人符合《民法典》第三百一十一条“善意取得”要件（不知情、合理对价、已登记），实际出资人可能丧失股权。例如，名义股东对外负债，其债权人申请法院冻结、拍卖代持股权，实际出资人需通过诉讼确权，耗时费力。3.代持协议无效风险：若代持目的违反法律强制性规定（如公务员代持规避任职限制、外资代持突破行业准入），协议可能被认定无效，实际出资人仅能主张返还出资款（参考（2019）沪01民终XX号，外资通过代持进入禁止类行业，代持协议无效）。（二）名义股东的潜在风险1.出资义务连带风险：若实际出资人未履行出资义务，公司债权人或公司自身可依据《公司法解释三》第二十六条，要求名义股东对未出资部分承担补充赔偿责任。即使代持协议约定“出资由实际出资人承担”，该约定仅约束双方，不能对抗外部债权人。2.税务合规风险：公司向名义股东分配红利时，名义股东需按“利息、股息、红利所得”缴纳个人所得税（税率20%）。若实际出资人拒绝承担该税费，或双方未约定税负承担方式，名义股东可能面临税务机关的追缴。3.决策合规风险：若实际出资人指示名义股东实施违法违规决策（如虚构交易转移公司资产），名义股东作为登记股东，可能因参与或默认该行为被追究法律责任（包括民事赔偿、行政甚至刑事责任）。三、风险防控的实务策略（一）协议层面：精细化条款设计委托专业律师起草协议，避免使用模板化文本。例如，针对“显名障碍”，可约定：“其他股东已书面确认，同意实际出资人随时要求显名，且放弃优先购买权”（需附其他股东签字的确认书）。明确“股权处置限制”：约定名义股东在代持期间，未经实际出资人书面同意，不得对股权进行任何处分（质押、转让、赠与等），否则按股权估值的[X]%支付违约金。（二）证据层面：留存完整出资链条实际出资人需保留出资凭证（如转账备注“代持股权出资款”、代持人出具的收据）、代持协议原件、公司出具的出资证明（若公司认可代持关系）。若以非货币财产出资（如技术、房产），需留存财产转移的书面文件（如专利转让合同、房产过户记录）。（三）显名规划：提前锁定程序合规若计划未来显名，可在代持协议中约定：“代持期限届满/实际出资人要求显名时，名义股东应在[X]日内配合办理工商变更，其他股东应无条件签署同意文件”。显名时严格遵循《公司法》程序：召开股东会、形成有效决议、修改公司章程、办理工商登记。（四）风险隔离：阻断债务牵连名义股东可与实际出资人约定：“代持期间，名义股东因自身债务导致代持股权被查封、执行的，实际出资人有权要求名义股东赔偿全部损失，并提供[担保方式]作为履约担保”（如实际出资人提供反担保，或名义股东将代持股权对应的收益权质押给实际出资人）。（五）税务合规：明确税负承担协议中约定：“公司分配的红利，名义股东收到后[X]日内转付实际出资人，相关税费由实际出资人承担，名义股东可凭完税凭证向实际出资人报销”。四、典型案例镜鉴：代持协议无效与股权处置纠纷案例1：代持协议因违反外资准入无效案情：境外自然人A通过境内公民B代持某互联网公司股权（该行业属外资准入限制类），后A要求显名，B拒绝。A起诉主张股权归己，法院以“代持协议违反《外商投资法》及负面清单规定”为由，认定协议无效，仅支持A要求返还出资款的诉求。启示：代持目的不得突破法律强制性规定，外资准入、行业禁止性规定等会直接导致协议无效。案例2：名义股东擅自转让股权，实际出资人维权成功案情：实际出资人C委托D代持甲公司30%股权，D未经C同意将股权以合理价格转让给不知情的E，并办理了工商变更。C起诉要求确认转让无效，法院认为E符合“善意取得”要件，驳回C的诉求，但C可向D主张赔偿（参考（2021）粤01民终XX号）。启示：代持协议需强化对名义股东处置权的限制，同时实际出资人应定期核查股权登记状态，发现异常及时维权。