《法教学材料》-《法教学材料》-第十章 企业破产法

第十章企业破产法【学习目标】识别破产界限正确界定债权人会议的职权及议事规则。确认破产财产和破产债权的范围。一、破产的概念破产是在债务人丧失债务清偿能力时，由法院主持强制执行其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。其目的在于通过破产的程序使全体债权人获得公平受偿。二、破产法的概念与特征破产法是规定在企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力时，人民法院强制对其全部财产清算分配、公平清偿债权人，或通过和解、重整延缓清偿债务，避免企业法人破产的法律规范的总称三、企业破产的界限《企业破产法》规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清偿债务。”第二节企业破产的程序一、企业破产申请和受理（一）企业破产申请当债务人不能清偿到期债务时，债权人和债务人均有权提出破产申请。（二）破产申请受理1.破产申请受理的期限人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。2.破产申请受理的效力债务人活动暂停，不得个别清偿（三）管理人人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。管理人由人民法院指定。二、债权申报若未在法院期限内申报债权，则视为放弃债权。（一）法定申报期限债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。（二）延展申报期限债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报。但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。（三）债权申报的要求1.未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。2.附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。3.债务人所欠职工的工资和医疗等，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。4.管理人依法解除合同的，对方当事人以由此产生的损害赔偿请求权申报债权。三、债权人会议（一）债权人会议的性质与组成不是执行机关，也不是民事权利主体，不能以其名义对外进行民事活动。对债务人特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，其对通过和解协议和破产财产的分配方案的事项不享有表决权。（二）债权人会议的召集与职权第一次债权人会议由人民法院召集并主持，自债权申报期限届满之日起15日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。召开债权人会议，管理人应当提前15日将会议的时间、地点、内容、目的等事项通知债权人。（三）债权人会议的职权①核查债权；②申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；③监督管理人；④选任和更换债权人委员会成员；⑤决定继续或者停止债务人的营业；⑥通过重整计划；⑦通过和解协议；⑧通过债务人财产的管理方案；⑨通过破产财产的变价方案；⑩通过破产财产的分配方案；⑪人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。（四）债权人会议的决议普通决议由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的半数以上。（2个半数）特殊决议（1）通过和解协议草案的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上；（2）通过重整计划草案决议，按债权类型分组进行表决，由出席会议同一表决组的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上，为该组通过。各表决组均通过时，重整计划即为通过。四、重整与和解债务人尚未进入破产程序时，债务人或者债权人可以直接向人法院申请对债务人进行重整。在人民法院受理破产申请后，宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使；债务人的出资人不得请求投资收益分配；债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务的股权，但经人民法院同意的除外。（二）和解和解是指达到破产界限的债务人，为了避免破产清算，而与债权人会议达成协商解决债务的协议。是否和解完全依照债务双方当事人意思而定。债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。3.和解协议的终止债务人有下列之情形之一的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产：（1）拒不执行或者延迟执行和解协议；（2）财务状况继续恶化，足以影响执行和解协议；（3）给个别债权人除和解协议以外的特殊利益；（4）转移财产、隐匿或私分财产；（5）非正常压价出售财产、放弃自己的债权；（6）对原来没有财产担保的债务提供财产担保、对未到期的债务提前清偿等行为。第三节破产宣告一、破产宣告破产宣告是人民法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清偿债务的活动。有下列情形之一的，人民法院应当以书面裁定宣告债务人企业破产：1.企业不能清偿到期债务，又不具备法律规定不予宣告破产条件的；2.企业被人民法院依法裁定终止重整程序的；3.人民法院依法裁定终止和解协议执行的。二、破产财产与变价（一）破产财产破产财产是指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得财产。（二）撤销权、抵销权撤销权是指因债务人实施的减少债务财产的行为危及债权人的债权时，管理人可以请求人民法院撤销该行为的权利人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。

2.抵销权抵销权是指债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，有权向管理人主张抵销。但在申请受理前1年内恶意取得的除外。四、破产财产的分配（一）分配顺序破产财产按照下列顺序进行分配：1.优先清偿破产费用和共益债务破产费用是指在破产程序进行中为全体债权人共同利益而必须支付的各项费用。（处置中的费用）如破产案件的诉讼费用管理、变价和分配债务人财产的费用；管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。共益债务是指管理人为全体债权人的共同利益管理财产时所负担或产生的债务。（运营中产生的）如因履行未履行完毕的合同所产生的债务；为继续营业而应支付的