国家统一法律职业资格考试卷二模拟题346

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题346

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.刘月购买甲公司的化肥，使用后农作物生长异常。刘月向法

院起诉，要求甲公司退款并赔偿损失。诉讼中年公司否认刘月的损失是因其出

售的化肥质量问题造成的，刘月向法院提供了本村吴某起诉甲公司损害赔偿案

件的判决书，以证明甲公司出售的化肥有质量问题且与其所受损害有因果关

系。关丁本案刘月所受损害与使用甲公司化肥因果关系的证明责任分配，下列

哪一选项是正确的？

A.应由刘月负担有因果关系的证明责任

B.应由甲公司负担无因果关系的证明责任

C.应由法院依职权裁量分配证明责任

D.应由双方当事人协商分担证明责任

正确答案：B

［解析1①本题考查具体案件中证明责任的分配，考生需要首先判定案件的性质

和类型，之后再进一步确定该类案件的证明责任分配原则。本案属于产品质量

侵权纠纷，该类案件适用无过错归责原则，没有举证责任倒置的规定，因此原

告应当对三要件承担证明责任即侵权行为、损害后果、因果关系。②但本案的

特殊性在于，原告刘月向法院提供了本村吴某起诉甲公司损害赔偿案件的判决

书，其中认定了因果关系的成立，这使得因果关系成为了预决事实（已经为生效

法律文书所确认的事实），属于免证事实，因此免除了原告对因果关系要件的证

明责任，选项A的说法错误。预决事实是相对免证事实，对方当事人可以举证

推翻，因此选项B的说法正确，当选。③证明责任具有法定性，只能由法律和

司法解释预先规定，不允许当事人约定或法院裁量，因此选项C的说法错误。

对案件中的同一事实，只有一方当事人负有证明责任，因此选项D的说法错

误。

综上，本题正确答案为B选项。

2.刘某因买卖合同纠纷向法院起诉，要求被告冯某履行合同并承担违约责

任。法院按照普通程序审理该案件，决定由法官张某和人民陪审员乔某、吉某

组成合议庭，张某任审判长。刘某得知陪审员乔某是被告的表弟，便要求其回

避，但回避申请被张法官当场拒绝。法庭审理后作出判决，原告不服判决，提

起上诉。关于本案，下列哪一说法是正确的?

A.刘某申请回避理由不能成立

B.乔某作为人民陪审员，其是否应当回避审判长无权决定

C.对法院作出的决定不服的，刘某可以提出上诉

D.发回重审后，应当组成新的合议庭进行审理，且合议庭组成人员中不得有人R

陪审员

正确答案：B

［解析］根据《民事诉讼法》第44条规定，审判人员有下列情形之一的，应当

自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人

或者当事人、诉讼代理人近亲属的；（二）与本案有利害关系的；（三）与本案当

事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。审判人员接受当

事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的，当事

人有权要求他们回避。故A选项错误。根据《民事诉讼法》第46条规定，院长

担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其

他人员的回避，由审判长决定。根据《民事诉讼法解释》第48条，民事诉讼法

第四十四条所称的审判人员，包括参与本案审理的人民法院院长、副院长、审

判委员会委员、庭长、副庭长、审判员、助理审判员和人民陪审员。乔某作为

人民陪审员，也属于审判人员，其回避由院长决定，故B选项正确。根据《民

事诉讼法》第47条规定，人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出

的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到

决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工

作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。

故C选项错误。根据《民事诉讼法》第40条第2款规定，发回重审的案件，原

审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。发回重审按照第一审程序另

行组成合议庭，而一审普通程序合议庭组成人员中仍然可以有人民陪审员，故D

选项错误。本题答案为山

3.英国公民苏珊来华短期旅游，因疏忽多付房费1000元，苏珊要求旅店返

还遭拒后，将其诉至中国某法院。关于该纠纷的法律适用，下列哪一选项是正

确的？

A.因与苏珊发生争议的旅店位于中国，因此只能适用中国法

B.当事人可协议选择适用瑞士法

C.应适用中国法和英国法

D.应在英国法与中国法中选择适用对苏珊有利的法律

正确答案：B

［解析］①《法律适用法》第47条规定：“不当得利、无因管理，适用当事人

协议选择适用的法律。当事人没有选择的，适用当事人共同经常居所地法律；

没有共同经常居所地的，适用不当得利、无因管理发生地法律。”本案法律适

用首先应尊重当事人的意思自治，如果没有意思自治，由于当事方没有共同经

常居所地，因此应当适用不当得利发生地的中国法，故B项正确、ACD项错误。

综上，本题的正确答案为B。

4.刘某与曹某签订房屋租赁合同，后刘某向法院起诉，要求曹某依约支付租

金。曹某向法院提出的下列哪一主张可能构成反诉？

A.刘某的支付租金请求权已经超过诉讼时效

B.租赁合同无效

C.自己无支付能力

D.自己已经支付了租金

正确答案：B

［解析］①本题考查反诉与反驳的区分。按照前面讲的区分反诉与反驳的窍门，

二者最大的区别在于请求是否具有独立性，在进行判断时，先看看如果本诉原

告的起诉不存在了，本诉被告的反主张还能不能构成一个独立的诉。②结合本

案，如果原告没有起诉被告支付租金，则被告不可能莫名其妙的向法院提出该

请求超过诉讼时效、自己无支付能力或者已经付过租金等主张，因此选项A、C

和D中的主张均不具备请求的独立性，不能构成一个独立的诉，自然不成立反

诉，其中选项A和选项D构成反驳。本案中，即使不存在本诉，被告也可以请

求法院确认合同无效，即提起一个消极的确认之诉，该主张构成一个独立的

诉，因此选项B正确，当选。

综上，本题正确答案为B选项。

5.杨杰用300元从家家福商场购买一只电吹风机。使用时因漏电致李某手臂

灼伤，花去医药费2000元。经查该电吹风机是汇丰厂生产的。下列哪一表述是

正确的?______

A.杨杰可直接起诉汇丰厂要求其赔偿2000元损失

B.根据合同相对性原理，杨杰只能要求家家福商场赔偿2000元损失

C.如杨杰起诉家家福商场，则家家福商场的赔偿范围以300元为限

D.杨杰只能要求家家福商场更换电吹风机，2000元损失则只能要求汇丰厂承担

正确答案：A

［解析］本题考查产品责任、加害给付

通览四个选项，本题考查的是合同履行中的加害给付以及缺陷产品造成的

产品责任。分析每个选项，可得：

(1)A选项，根据《美法典》第1203条“因产品存在缺陷造成损害的，被

侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品

缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使

产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。”由此得知，汇丰厂生

产的产品存在缺陷，致人损伤，生产者与销售者承担不真正连带责任。故A选

项正确。

(2)B选项，杨杰与家家福商场之间存在买卖合同关系，如果主张违约责

任，则要受到合同相对性的限制，只能对家家福商场主张。但是杨杰与汇丰厂

家之间存在侵权关系，如主张产品侵权则不受合同相对性限制，可以直接请求

汇丰厂承担责任。故B选项错误。

(3)C选项，根据《无法典》第1179条“侵害他人造成人身损害BJ,应当

［解析］首先区分各个主体的身份：甲公司是发货人；乙公司是承运人；

丙公司是提单持有人；丁公司是无单提货人。选项A正确。根据我国法律的规

定，收货人一栏记载“凭指示”的提单属于指示提单，该提单通过背书方式转

让，A项的表述正确。选项B错误。根据我国《无单放货规定》，丙公司作为提

单持有人可以要求承运人和无单提货人承担连带责任，故B项的表述错误。选

项C错误。根据我国《无单放货规定》，丙公司作为提单持有人既可以向承运

人主张侵权责任，也可以向承运人主张违约责任，故C项的说法错误。选项D

错误。根据我国《无单放货规定》，承运人在下列情况下不承担无单放货的责

任：（1）依法向当局交货；（2）货物无人领取被海关依法变卖，或货物被法院裁

定拍卖；（3）记名提单托运人要求改变运输，记名提单持有人要求承运人承担责

任的；（4）签发数份正本提单，承运人已向最先提交人交货。大家注意，上述四

点第（4）点好理解，前两点记忆为“公权力介入”即可，这属于民法中的一般免

责事由，稍微注意一下第⑶点，这个点容易忘。

8.下列哪种情形成立民事法律关系？

A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜

B.甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你

C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗

D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡

正确答案：C

［解析］①民事法律关系，指由民法调整的、以民事权利义务为内容的社会关

系。民事法律关系的思考方式，是民法的基本思维方式。说一千道一万，民法

的内容就是追问：发生的了一定的事实，这些事实是否具有民法上的意义？若具

有民法上的意义（即：属于民事法律事实），根据民法的规定，具有何种民法意

义，在当事人之间形成何种民事法律关系，从而谁有权对谁主张何种权利，对

方负有何种义务?②本题这样的考题虽具综合性，但考点主要集中在侵权、合

同、不当得利、无因管理、缔约过失领域。③A选项涉及预约。预约是一种合

同，与本约相对。根据预约，合同的一方或者双方当事人负有订立本约的合同

义务。但A选项中，甲、乙只是约定某日“商谈”房地产开发事宜，根据这一

约定，甲、乙都不负有订立合同的义务，预约并未成立，故A选项不当选。若

将A选项的表述修改为：“甲与乙约定某日‘签说‘房地产开发合同”，则预

约成立。④B选项涉及“法外空间”。日出、日落、刮风、下雨等自然现象（假

设未构成不可抗力；也未被约定为条件）、散步、起床、睡觉等人的活动均不能

引起民事法律关系的变动，不属于法律事实。同样，引发宗教关系、同乡关

系、师生关系、同学关系、恋爱关系、友谊关系的客观情况，也不属于民事法

律事实。它们总称为法外空间。B选项中，甲对乙的表示属于爱情的表白，尽管

很重要，但不属于法律事实，不能在甲、乙间成立民事法律关系。故E选项不

当选。须注意：在中国大陆，婚约（订婚）亦非法律事实，不能产生民事法律关

系。还须注意：因婚约给付彩礼，就能产生民事法律关系，因为给付彩礼属于

附解除条件的赠与，而作为赠与的合同，是一种民事法律关系。⑤C选项涉及过

错侵权。C选项中，客观上具有：（a）甲极力劝酒的加害行为；（b）乙健康权遭受

损害的事实；（c）加害行为与损害间具有因果关系；主观上：（d）甲具有过失（需

注意：侵权法上过失的判断采用客观标准，即看甲在实施加害行为时是否达到

了与甲具有相同身份的理性人的行为标准，若达到了，甲就没有过失；若没有

达到，甲就具有过失。）。根据《民法典》第1165条第一款，甲、乙间成立过

错侵权，故C选项当选。⑥D选项涉及不作为侵权。不作为侵权具有以下构成要

件：（a）行为人具有作为的义务（作为义务的来源主要包括：法律规定的作为义

务；合同约定的作为义务；当事人间的特殊关系引起的作为义务；行为的先前

行为引发的作为义务）；（b）行为人具有作为的能力；（c）不作为与损害具有因果

关系；（d）过错侵权还须行为人具有过错。D选项中，“同事”二字表明，甲是

成年人，乙邀请甲到水库游泳的先前行为并未使甲的人身处于不合理的危险状

态中，乙的先前行为没有引起保护甲的安全作为义务，甲因抽筋溺水身亡，乙

就没有实施不作为的加害行为，不构成侵权，故D选项不当选。

综上，本题的正确答案为C选项。

9.关于我国民事诉讼中检察院的职能行使，说法正确的是：

A.只有没有其他法定主体或者其他法定主体不起诉时，检察院才可以提起公益

诉讼

B.当事人认为生效判决存在错误的，可以直接向法院申请再审或者直接向检察

院申请抗诉

C.检察院以当事人身份提出公益诉讼和抗诉时，要出庭参加民事诉讼

D.检察院提出抗诉后撤回抗诉的，再审程序终结，原审判决生效

正确答案：A

［解析］A正确的。检察院提起公益诉讼处于第二顺位。只有没有其他法定主体

或者其他法定主体不起诉时，检察院才可以提起公益诉讼。若法定主体起诉，

检察院则不能起诉，但可以支持起诉。检察院进行检察监督以当事人向法院申

请再审为前提。

B选项错误。只有当人民法院逾期未对再审申请作出裁定的，人民法院驳

回再审申请的，再审判决、裁定有明显错误的，检察院才能依当事人的申请启

动抗诉程序。

C选项是错误的。检察院提起公益诉讼时，作为法定的原告，确实是以当

事人身份参加诉讼，且应出席庭审。但检察院提出抗诉的时候，并不属于民事

诉讼的当事人，其需要出庭，但出庭的目的是支持抗诉。

D选项是错误的。若检察院撤回抗诉，再审程序终结，但原审判决之前就

已经生效。

10.甲、乙、丙、丁4人共同出资设立凯莱有限公司，出资比例分别为60%、

20%、15柒5%o因产品质量好、价格优惠，自开始经营起持续盈利。但甲、乙

不和，公司已连续3年未召开股东会。下述哪一选项是正确的?

A.即使乙尚未完全履行出资义务，乙仍可申请法院解散公司

B.丁可单独申请法院解散公司

C.凯莱有限公司持续盈利，因此公司经营管理不存在严重困难

D.若公司解散，应由董事组成清算组进行清算

正确答案：C

［解析］《公司法》第一百八十二条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续

存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股

东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”本题中凯莱公

司自开始经营起便持续盈利，因此不存在经营管理严重困难的情况，因此股东

不能提起解散公司之诉。故C正确。因本题中凯莱公司没有出现经营困难的情

况，因此AB说可以提起公司解散之诉的说法错误。

《公司法》第一百八十三条：“公司因本法第一百八十条第（一）项、第

（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五

日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公

司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算

的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应

当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”因此凯莱公司作为有限责任公

司，其清算组由股东组成，而不是董事组成。因此D错误。

11.2018年3月3日，甲向乙借款10万元，约定还款日期为2019年3月3

日。借款当日，甲将自己饲养的市值8万元的名贵宠物狗质押交付给乙，作为

债务到期不履行的担保。第三人丙提供连带责任保证。关于乙的质权，下列哪

一说法是错误的?______

A.2018年6月6日，宠物狗产狗崽市值2万元，应交由甲处置

B.因乙照管不善，2018年10月1日宠物狗死亡，乙需承担赔偿责任

C.2019年6月6日，甲未偿还借款，乙未实现质权，则甲可请求乙及时行使质

权

D.乙可放弃该质权，丙可在乙放弃质权的范围内免除相应的保证责任

正确答案：A

［考点］动产质权；质权的放弃

［解析］《民法典》第429条规定：“质权自出质人交付质押财产时设

立。”第430条规定：“质权人有权收取质押财产的孳息，但合同另有约定的

除外。前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。”本题中，甲将自己饲养

的宠物狗质押交付给乙时，乙取得动产质权，并有权收取质物的天然孳息即狗

崽，而无须交由甲处置，故A选项错误。《民法典》第432条第1款规定：

“质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失

的。应当承担赔偿责任。”本题中，因乙照管不善导致宠物狗死亡的，乙需承

担赔偿责任，故B选项正确。《民法典》第437条规定：“出质人可以请求质

权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可以请求人

民法院拍卖、变卖质押财产。出质人请求质权人及时行使质权，因质权人怠于

行使权利造成损害的，由质权人承担赔偿责任。”本题中，若质权人乙未及时

实现质权，甲有权请求其及时行使，故C选项正确。《民法典》第435条规

定：“质权人可以放弃质权。债务人以自己的财产出质，质权人放弃该质权

的，其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担

保人承诺仍然提供担保的除外。”本题中，乙可放弃债务人甲提供的质权的，

其他担保人丙可在乙丧失质权的范围内免除相应的保证责任，故D选项正确。

综上所述，本题的正确答案为A。

12.经审理，一审法院判决被告王某支付原告刘某欠款本息共计22万元，王

某不服提起上诉。二审中，双方当事人达成和解协议，约定：王某在3个月内

向刘某分期偿付20万元，刘某放弃利息请求。案件经王某申请撤回上诉而终

结。约定的期限届满后，王某只支付了15万元。刘某欲寻求法律救济,下列哪

一说法是正确的?

A.只能向一审法院重新起诉

B.只能向一审法院申请执行一审判决

C.可向一审法院申请执行和解协议

D.可向二审法院提出上诉

正确答案：B

［考点］二审的调解与和解

［解析］二审可以撤回上诉，也可以撤回起诉。两者都有法律规定：如撤

回上诉，《民事诉讼法》第173条规定：“第二审人民法院判决宣告前，上诉

人申请撤回上诉的，是否准许，由第二审人民法院裁定。”又如撤回起诉，

《民诉解释》第339条规定：“当事人在第二审程序中达成和解协议的，人民

法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送

达当事人；因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准

许。”二审撤回上诉与二审撤诉，效果不同。二审撤回上诉，一审判决生效。

本案就属于这种情况，当事人不得重新起诉，A选项错误。也不得再提出上诉，

D选项错误。生效的判决，可以申请执行。B选项问的是能不能申请执行一审判

决，显然是可以的。因为这个时候的一审判决是生效判决，是可以申请执行

的。另外，所有的和解协议，都没有执行力。C选项错误。

13.甲是某县公司经理，一日某人私下馈赠甲一块朗琴女士金表，甲接受

后，回家将其藏于自己的旧大衣中，希望某日能够送给自己的情人。其妻春节

前打扫卫生，看到甲的破旧大衣，便随手扔到垃圾堆中，后被拾破烂的丙捡

到。关于本案，下列哪一说法是错误的?

A.大衣因为乙的抛弃行为而成为无主物

B.丙可以获得大衣的所有权

C.金表是隐藏物

D.如在丙捡到后的两年内失主没有请求返还，那么丙可以获得这块手表的所有

权

正确答案：D

［解析］本案考察的是物权的原始取得问题。大衣因为是乙主动丢弃而丧失所有

权的，故A选项是正确的。但手表是隐藏在大衣中的，乙并不是想抛弃手表，

故丙可以获得大衣的所有权，但不能获得手表的所有权，故B选项和C选项是

正确的。对于隐藏物适用遗失物的基本制度，只有拾得人将物转让给第三人

时，失主可以在知道受让人的2年内主张返还。故D选项是错误的。

14.金华公司向木纹公司催讨一笔已过诉讼时效期限的10万元货款。木纹公

司书面答复称：“该笔债务已过时效期限，本公司本无义务偿还，但鉴于双方

的长期合作关系，可偿还3万元。”金华公司遂向法院起诉，要求偿还10万

元。木纹公司接到应诉通知后书面回函金华公司称：“既然你公司起诉，则不

再偿还任何货款。”下列哪一选项是正确的?_____

A.木纹公司的书面答复意味着木纹公司需偿还金华公司3万元

B.木纹公司的书面答复构成要约

C.木纹公司的书面回函对金华公司有效

D.木纹公司的书面答复表明其丧失了10万元的时效利益

正确答案：A

［解析］本题考查时效利益的抛弃。通览四个选项，本题考查的是时效利益抛弃

作出的方式，以及范围。分析每个选项，可得：

(1)根据《民法典》”诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务

的抗辩。诉讼时效期间届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届满

为由抗辩：义务人已自愿履行的，不得请求返还。”同时根据《诉讼忖效规

定》第22条“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务

的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人

民法院不予支持。”由此得知，木纹公司向金华公司支付10万元货款义务已过

诉讼时效期间，木纹公司获得诉讼时效期间经过的抗辩权。私权具有可处分

性，木纹公司可以明示或默示放弃时效利益。

(2)明示放弃时效利益是指，债务人对债权人作出“同意履行义务”的意

思表示。其法律后果是诉讼时效的重新起算，即自权利人能够行使权利之日

起，重新起算诉讼时效期间。而默示放弃时效利益是指债务人对债权人自愿履

行已过诉讼时效期间的义务。其法律效果为债务人事后不得请求债权人返还。

(3)综上所述，在金华公司请求木纹公司支付已过诉讼时效期间的10万元

货款时，木纹公司书面答复“可偿还3万元”，该回复属于明示放弃3万元的

时效利益，该3万元的债务诉讼时效期间重新起算。但是木纹公司并没有放弃

另外的7万元的时效利益，可以对该7万元主张诉讼时效经过的抗辩权。故A

选项正确，CD选项错误。

(4)放弃时效履行的行为属于有相对人的单方法律行为，仅需要木纹公司

一方的意思表示即可生效，无须相对人金华公司的同意。故B选项错误。

15.甲公司向乙公司出口一批货物(FOB),投保了平安险，由丙公司承运。在

装运港装货时飞一包货物落人海中。运输途中船舶搁浅，为起浮抛弃了部分货

物。继续航行中又遇恶劣天气，部分货物被打人海中。航行中的相关规则适用

《海牙规则》，下列哪一说法是错误的?

A.本案中货物的风险在装运港越过船舷时由甲公司转移给乙公司

B.本案中为起浮抛弃货物造成的损失属于共同海损，保险公司应当赔偿

C.因恶劣天气造成的货物损失，保险公司应当赔偿

D.装卸过程中导致货物落海的损失，保险公司均应赔偿

正确答案：C

［解析］本题中并未约定适用((2010年国际贸易术语解释通则》，故直接适用

((2000年国际贸易术语解释通则》中FOB的规定。((2000年国际贸易术语解释

通则》规定FOB中货物的风险在装运港越过船舷由卖方转移给买方，故A选项

说法正确。本题乙公司投保的是平安险，其承保范围有：①自然灾害造成全部

损失；②运输工具意外事故造成货物的全部或部分损失；③在运输工具已经发

生搁浅、触礁、沉没、焚毁等意外事故的情况下。货物在此前后又在海上遭受

恶劣气候、雷电、海啸等自然灾害所造成的部分损失：④在装卸或转运时由于

一件或数件整件货物落海造成的全部或部分损失；⑤共同海损的牺牲、分摊和

救助费用。运输途中船舶搁浅，为起浮抛弃了部分货物，说明其是为了船货共

同安全，人为的有意选择抛弃一部分货物，构成共同海损，属于平安险的承保

范围，保险公司应当赔偿，故B选项说法正确。因恶劣天气造成的货物损失属

于部分损失，不在平安险的承保范围，保险公司不予赔偿，故C选项说法错

误。在装运港装货时，一包货物落人海中，属于平安险承保范围中的第④种情

形，保险公司要予以赔偿，故D选项说法正确。

16.优泰股份有限公司股本总额为1500万元，张某为公司董事，未经股东会

和监事会同意，擅自以公司财产为他人提供担保，给公司造成了重大经济损

失。该公司设有监事会。下列主体中可对张某提起诉讼的是?_____

A.甲公司为该公司股东，3个月前购入该公司价值150万元的股份

B.钱某、赵某、武某三个自然人已连续200天合计持有该公司价值150万元的

股份，三人联合提起诉讼

C.该公司监事会

D.该公司监事会成员谭某

正确答案：C

［解析］对于给公司造成损害的董事、监事的诉讼方式，《公司法》赋予了股东

在一定的条件下可以提起诉讼的权利。该法第151条对此作了详细的规定。需

要注意的是：有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单犯或者合

计持有公司现以上股份的股东并不能直接提起诉讼，而必须书面请求监事会或

者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；只有在监事会、不

设监事会的有限责任公司的监事，收到书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到

请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利

益受到难以弥补的损害的，才能以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。所

以，A、B、D三项均错误，C选项正确。本题答案为C。

17.甲公司员工唐某受公司委托从乙公司订购一批空气净化机，甲公司对净

化机单价未作明确限定。唐某与乙公司私下商定将净化机单价比正常售价提高

200元，乙公司给唐某每台100元的回扣。商定后，唐某以甲公司名义与乙公司

签订了买卖合同。对此，下列哪一选项是正确的？

A.该买卖合同以合法形式掩盖非法目的，因而无效

B.唐某的行为属无权代理，买卖合同效力待定

C.乙公司行为构成对甲公司的欺诈，买卖合同属可变更、可撤销合同

D.唐某与乙公司恶意串通损害甲公司的利益，应对甲公司承担连带责任

正确答案：D

［解析］①本题属于委托代理人唐某与相对人乙公司恶意串通，订立损害被代理

人甲公司利益的买卖合同。②根据《民法典》第一百五十四条：行为人与相对

人恶意串通,损害他人合法权益的民事法律行为无效。因此，甲、乙间的买卖合

同无效。故B选项错误；C选项错误。③代理人和第三人恶意串通，损害被代理

人合法权益的，这是一种“滥用代理权”的行为，因此给被代理人造成的损

失，由代理人和第三人承担连带责任。因此，年公司因此遭受的损失，应由代

理人唐某与相对人乙公司承担连带责任。故D选项正确。④《民法典》第一百

四十六条：行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。所谓

“合法形式”，指“双方虚假行为"，无效。所谓“非法目的”，指“隐臧行

为"，因违反法律效力性强制规范而无效。本题中，只是委托代理人唐某与乙

公司恶意串通订立了一个损害被代理人甲公司利益的合同，不存在双方虚假行

为与隐藏行为的问题。故A选项错误。综上，本题的正确答案为D选项。

18.甲国公民杰克向我国某地中级人民法院申请承认和执行甲国作出的仲裁

裁决，被申请人为我国公民王某。根据我国法律与相关司法解释，下列哪一说

法是错误的?

A.对于该申请，人民法院应当在7日内审查决定是否受理

B.如果该中级人民法院作出不予受理的裁定，杰克可以上诉

C.如果该中级人民法院经审查拟不予承认和执行甲国仲裁裁决，应当向本辖区

昕属高级人民法院报核

D.如果王某在我国内地没有住所和财产，人民法院应当拒绝管辖此案

正确答案：D

［解析］20；7年《最高人美法院关于审理仲裁司法审查案件若干问题的规定》第

9条规定：“对丁中请人的申请，人民法院应当在七口内审查决定是否受理。”

A选项说法正确。该司法解释第7条规定，申请人对不予受理的裁定不服的，可

以提起上诉。B选项说法正确。2017年《最高人民法院关于仲裁司法审查案件

报核问题的有关规定》第2条规定：“各中级人民法院或者专门人民法院办理

涉外涉港澳台仲裁司法审查案件，经审查拟认定仲裁协议无效，不予执行或者

撤销我国内地仲裁机构的仲裁裁决，不予认可和执行香港特别行政区、澳门特

别行政区、台湾地区仲裁裁决，不予承认和执行外国仲裁裁决，应当向本辖区

所属高级人民法院报核；高级人民法院经审查拟同意的，应当向最高人民法院

报核。待最高人民法院审核后，方可依最高人民法院的审核意见作出裁定。”C

选项说法正确。根据2017年《最高人民法院关于审理仲裁司法审查案件若干问

题的规定》第3条，外国仲裁裁决与人民法院审理的案件存在关联，被申请人

住所地、被申请人财产所在地均不在我国内地，申请人申请承认外国仲裁裁决

的，由受理关联案件的人民法院管辖。外国仲裁裁决与我国内地仲裁机构审理

的案件存在关联，被申请人住所地、被申请人财产所在地均不在我国内地，申

请人申请承认外国仲裁裁决的，由受理关联案件的仲裁机构所在地的中级人民

法院管辖。可见，即使王某在我国内地没有住所和财产，但是如果该仲裁裁决

与人民法院审理的案件存在关联，或者与我国内地仲裁机构审理的案件存在关

联，相关人民法院应当管辖。D选项说法错误。

19.因租户张某拖欠房租，房主李某向法院起诉，要求判令张某支付房租及

违约金。李某委托刘律师作为“一般授权”的诉讼代理人，在诉讼过程中，刘

律师请求法院判决解除租赁合同。关于本案，下列哪一说法是错误的?______

A.本案的诉讼标的未发生变更

B.刘律师无权变更诉讼请求

C.该诉变为变更之诉

D.诉讼中张某可以变更诉讼请求

正确答案：D

［解析］诉讼标的是指当事人之间发生争执并要求法院作出裁判的民事权利义务

关系。本案的诉讼标的是租赁合同关系，交纳房租和违约金变为解除租赁合

同，仅为诉讼请求的变更，诉讼标的并未改变。A选项说法正确，不当选。《民

事诉讼法》第59条第2款规定，授权委托书必须记明委托事项和权限，诉讼代

理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有

委托人的特别授权。本案中刘律师的代理权限是一般授权，他无权变更诉讼请

求。B选项说法正确，不当选。要求对方支付房租和违约金属于给付之诉，但本

案变更诉讼请求为解除合同，其诉的类型变为变更之诉。因为变更之诉是指原

告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。C选项说法正确，

不当选。《民事诉讼法》第51条规定，原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告

可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。据此，张某是该诉的被告，其无

权变更诉讼请求。D选项说法错误，当选。

20.冯某将在2014年6月到德国留学1年，于是在2014年5月底，冯某将

自己空出来的房子出租给陈某，租期1年，月租金2500元。因时间紧迫，双方

未签订书面租赁合同，进而也就未到房管局办理登记备案。6月1日，陈某入住

后发现室内光线昏暗，故擅自决定对房屋重新装修，更换了壁纸，安装了新的

照明灯具。2015年4月，冯某结束学业提前回国后方得知陈某擅自装修一事。

关于本案，下列哪一说法是正确的？

A.陈某可以租赁合同未办理登记备案为由，请求法院确认该合同无效

B.陈某可以要求冯某返还其支出的装修费

C.冯某有权随时解除合同并要求陈某立即搬离房屋

D.冯某和陈某的租赁合同系不定期租赁

正确答案：D

［解析］《租赁合同解释》第4条第1款规定：“当事人以房屋租赁合同未按照

法律、行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，人民法院

不予支持。”据此可知，房屋租赁合同的登记备案仅仅是一个管理性强制性规

定，未登记的不影响租赁合同的效力。因此，A项错误，不当选。

《租赁合同解释》第13条规定：“承租人未经出租人同意装饰装修或者

扩建发生的费用，由承租人负担。出租人请求承租人恢复原状或者赔偿损失

的，人民法院应予支持。”本案中，当陈某未经冯某同意擅自装修房屋时，装

修费应当由陈某自负。因此，B项错误，不当选。

《民法典》第七百三十条：“当事人对租赁期限没有约定或者约定不明

确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁；当事人可

以随时解除合同，但是应当在合理期限之前逋知对方。”因此，C项错误，D项

正确。

综上所述，本题选D。

21.乙申请一项发明专利，甲已销售使用3年，外观及使用说明完全相同，

乙公司负责人私下承认其购买甲公司产品后研究复制与其完全一样的产品。此

处承认被录音，甲公司向法院申请专利权归自己所有，以下说法正确的是？

A.驳回甲请求，甲无权获得此专利权

B.支持甲请求，因为甲发明在先

C.驳回甲请求，走行政程序

D.驳回甲请求，申请在先

正确答案：C

［解析］判断甲是否有权获得专利权，是专利行政部门的职权，法院不可通过判

决确认，A、B、D项错误◎《专利法》第45条：“自国务院专利行政部门公告

授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规

定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。”对丁乙公司经反向工程

而破译的技术并获得的专利，在先权利人甲公司如果认为乙的专利不应该被授

权，可向专利复审委员会申请确认其无效，通过行政程序纠错，C正确。综上，

本题答案为C。

22.经常居所在广州的西班牙公民贝克，在服务器位于西班牙的某网络论坛

上发帖诽谤经常居所在新加坡的中国公民王某。现王某将贝克诉至广州某法

院，要求其承担侵害名誉权的责任。关于该纠纷的法律适用，下列哪一选项是

正确的？

A.侵权人是西班牙公民，应适用西班牙法

B.被侵权人的经常居所在新加坡，应适用新加坡法

C.被侵权人是中国公民，应适用中国法

D.论坛服务器在西班牙，应适用西班牙法

正确答案：B

［解析］①’《法律适用法》第46条规定："通过网络或者采用其他方式侵害姓

名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法

律。”本案被侵权人王某的经常居所地在新加坡，故应适用新加坡法，ACD错

误、B项正确。

综上，本题的正确答案为B。

23.香港鼎丰公司通过海运向深圳强峰公司供应一批棉花，付款方式为信用

ilE,承运人为广东诚信船务公司。强峰公司又和广东诚信纺织公司签订了棉花加

工合同。后强峰公司因单证和信用证规定不符而拒付货款，将全套议付单证退

还香港鼎丰公司。鼎丰公司持正本提单到目的港提货时，发现货物已由诚信纺

织公司以副本提单加保函提取。鼎丰公司认为强峰公司、诚信船务公司和诚信

纺织公司的行为构成了对其提单货物所有权的侵犯，请求法院判令强峰公司、

诚信船务公司向其交付提单项下棉花或赔偿全部货款及利息损失，诚信纺织公

司负连带责任。根据我国相关法律规定，关于本案，下列哪一说法是正确的？

A.货物是由诚信纺织公司提走的，故鼎丰公司不能向诚信船务公司公司索赔

B.诚信船务公司可限制因无正本提单交货的赔偿责任

C.诚信船务公司应以货物成本加利润赔偿因无正本提单交货造成的损失

D.鼎丰公司可以要求诚信船务公司承担违约责任或侵权责任

正确答案：D

［解析］《翥高人民法院关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的

规定》第11条规定，正本提单持有人可以要求无正本提单交付货物的承运人与

无正本提单提取货物的人承担连带赔偿责任。据此A错误。

《最高院关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》第

4条规定，承运人因无正本提单交付货物承担民事责任的，不适用海商法第56

条关丁限制赔偿责任的规定。据此B错误。

《最高院关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》第

6条规定，承运人因无正本提单交付货物造成正本提单持有人损失的赔偿额，按

照货物装船时的价值加运费和保险费计算。据此C错误。

《最高院关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》第

3条第1款规定，承运人因无正本提单交付货物造成正本提单持有人损失的，正

本提单持有人可以要求承运人承担违约责任，或者承担侵权责任。据此D正

确。

24.甲公司系一家互联网信息公司，未经东财网运营方同意，在东财网页面

主页右上角设置弹窗，在用户访问东财网时，甲公司所投放的广告将自动弹

出。对于甲公司的行为，下列哪一说法是正确的?

A.构成网络不正当竞争

B.构成网络避风港原则，不承担责任

C.构成诋毁商誉行为

D.构成虚假宣传行为

正确答室.A

［考点］网反不正当竞争行为

［解析］根据《反不正当竞争法》第12条第2款规定，经营者不得利用技

术手段，未经其他经营者同意，在其合法提供的网络产品或者服务中，插入链

接、强制进行目标跳转。A项正确，B、C、D项错误。

25.岩海公司因房地产开发需要，先后与汤某签订多份借款合同，现累计欠

款本金已达1000万元。为担保借款合同的履行，双方签说《房屋买卖合同

（一）》，约定在岩海公司不能按时偿还本息时，由汤某直接取得该房屋的所有

权。借款合同陆续到期后，岩海公司未能偿还本息，经双方对账，确认岩海公

司尚欠汤某本息1500万元。双方随后重新签订《房屋买卖合同（二）》，约定前

述欠款本息转换为已付购房款，在汤某付清剩余购房款之前，岩海公司保留该

房屋的所有权。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A.若双方在借款合同中约定月利率为2%,则汤某请求支付全部利息时，法院应

予支持

B.若双方因履行《房屋买卖合同（一）》发生纠纷并诉至法院，则法院应按买卖

合同纠纷来审理

C.《房屋买卖合同（二）》中“前述欠款本息转换为已付购房款”的约定合法有

效

D.《房屋买卖合同（二）》中“汤某付清剩余购房款之前岩海公司保留该商品房

所有权”的约定合法有效

正确答案：C

［解析］最高人民法院2020年8月20公布并正式施行新修订的《关丁审理民间

借贷案件适用法律若干问题的规定》，《民间借贷规定》第26条规定：“出借

人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约

定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一

年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自

2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。”本次修订将借款期

限内利率上限，从年利率24%调整为一年期贷款市场报价利率（LPR）的4倍，LPR

每月更新，可在中国人民银行官网查询，这意味着民间借贷利率的司法保护上

限大幅降低。因此，A项不正确，不当选。

根据《民间借贷案件规定》第24条第1款的规定，当事人以签订买卖合

同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买

卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理。本案中，《房屋买卖合

同（一）》是为担保借款合同的履行而订立的，故当岩海公司不能按时偿还本息

且因履行《房屋买卖合同（一）》而发生纠纷时，法院应按民间借贷法律关系审

理。因此，B项不正确，不当选。

《民法典》第143条规定："具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行

为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法

规的强制性规定，不违背公序良俗。”众所周知，民事法律关系的产生、变更

以及消灭，除基于法律特别规定外，需要通过当事人的意思表示一致来形成，

当事人在从事民事活动的过程中，意思表示发生变化并不鲜见，该意思表示的

变化，除为法律特别规定所禁止外，均应予以准许。本案中，双方协商一致终

止借款合同，并重新签订《房屋买卖合同（二）》，这并非为双方之间借款合同

的履行提供担保。而是借款合同到期岩海公司难以清偿债务时，通过将岩海公

司所有的房屋出售给汤某的方式，实现双方权利义务平衡的一种交易安排；该

交易安排并未违反法律、行政法规的强制性规定，不属于《民法典》第401条

（抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵

押财产归债权人所有。）所禁止的情形，亦不适用《民间借贷案件规定》第24

条的规定。尊重当事人嗣后形成的变更法律关系性质的一致意思表示，是贯彻

合同自由原则和私法自治精神的应有之义。是故，《房屋买卖合同（二）》中

“前述欠款本息转换为已付购房款”的约定合法有效。因此，C项正确，当选。

根据《买卖合同解释》第34条的规定，所有权保留的规定只能适用于动

产，而不能适用于不动产。本案中，《商品房买卖合同（二）》中“汤某付清剩

余购房款之前岩海公司保留该商品房所有权”的约定因违反前述规定而无效。

因此，D项不正确，不当选。

综上所述，本题选C。

二、多项选择题

每题所设选项中至少有两个正确答案。

1.甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，约定

乙公司垫资1000万元，未约定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中

工程造价为1亿元，但双方私下约定的工程造价为8000万元，均未约定工程价

款的支付时间。7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公

司，甲公司一直拖欠工程款。关于乙公司，下列哪些表述是正确的？

A.1000万元垫资应按工程欠款处理

B.有权要求甲公司支付1000万元垫资自7月1日起的利息

C.有权要求甲公司支付1亿元

D.有权要求甲公司支付1亿元自7月1日起的利息

正确答案：ABCD

［解析］①《建设工程施工合同解释》第6条规定：“当事人对垫资和垫资利息

有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但约定的利息

计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫

资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求

支付利息的，不予支持。”据此，如果发包人与承包人对垫资性质及其利息均

有明确约定，则垫资相当于承包人向发包人的借款。反之，如发包人与承包人

对于垫资性质无明确约定或者对垫资其利息无明确约定，承包人的款项视为发

包人对承包人的工程欠款。②《建设工程施工合同解释》第17条规定：“当事

人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照

中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”③区分“垫资”与“工程价

款”的意义何在呢?若被认定为垫资，对垫资利息的数额有限制，约定的垫资利

息不能超过法定的同期同类银行贷款利率；若被认定为工程欠款，其约定的利

息可以超过法定的同期同类银行贷款利率（因为欠款还有罚息的问题）。④甲、

乙仅约定乙垫资1000力无，但未约定垫资利息，属于“未对垫资作出明确约

定”所以，乙的垫资应按工程欠款处理，而不能按照垫资处理。故A选项正

确。③《建设工程施工合同解释》第21条规定：”当事人就同一建设工程另行

订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以

备案的中标合同作为结算工程价款的依据。”据此，甲、乙间应按照一亿元结

算工程价款。故C选项正确。④《建设工程施工合同解释》第18条规定：“利

息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明确的，

下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已经交付的，为交付之日；（二）建设

工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款

也未结算的，为当事人起诉之日。”故B选项正确；D选项正确。

综上，本题正确答案为ABCD选项。

2.关于公司章程的规定，下列哪些说法是正确的?

A.由董事会直接决定公司对外投资事宜

B.全体监事均由不担任董事的股东出任

C.股东会会议召开前10大通知全体股东

D.董事表决权按所代表股东的出资比例行使

正确答案：AC

［解析］根据《公司法》第16条的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供

担

保，依照公司章程的规定，可以选择由董事会或者股东会决议，当然可以

选择由董事会直接决定，故A选项正确。

《公司法》第51条规定：有限责任公司设监事会，其成员不得少于3

人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1〜2名监事，不设监

事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表。其中职工代表的

比例不得低于1/3,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职

工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席1

人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会

主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举1名监事召集

和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。由此可知，有限公司

设监事会的必须有适当比例的职工监事，因此，全部约定由股东担任不符合法

律规定，故B选项说法过于绝对，错误。

《公司法》第41条第1款规定：召开股东会会议，应当于会议召开15日

前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。由

此可知，公司章程可以对股东会会议召开的通知时间另外作出规定，该约定有

效，故C选项正确。

《公司法》第48条规定：董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定

的外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会

议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。由此可

知，董事会应当采取一人一票的方式表决，该规则属于强制性法律规定，体现

了董事会表决的民主性，不容许公司章程规定按照股东的出资比例来行使，故D

选项错误。本题答案为AC。

3.甲在证券市场上陆续买入力扬股份公司的股票，持股达6%时才公告，被证

券监督管理机构以信息披露违法为由处罚。之后甲欲继续购入力扬公司股票，

力扬公司的股东乙、丙反对，持股4%的股东丁同意。对此，下列哪些说法是正

确的？

A.甲的行为已违法，故无权再买入力扬公司股票

B.乙可邀请其他公司对力扬公司展开要约收购

C.丙可主张甲已违法，故应撤销其先前购买股票的行为

D.丁可与甲签订股权转让协议，将自己所持全部股份卖给甲

正确答案：BD

［解析］①2020年3月1日起实施的新《证券法》第63条第2款规定，投资者

持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司口发行的有表决权

股份达到百分之五后，其所持该上市公司已发行的有表决权股份比例每增加或

者减少百分之五，应当依照前款规定进行报告和公告，在该事实发生之日起至

公告后三日内，不得再行买卖该上市公司的股票，但国务院证券监督管理机构

规定的情形除外。因此，A选项错误。甲持有力扬股份公司的股票已达6%时才

公告，违反了信息披露的规则，是在上述法条规定期限内，不得再行买卖该上

市公司的股票，而不是无权再买入力扬公司股票。B选项正确，乙可以自己收

购，也可以邀请其他公司展开收购。

②2020年3月1日起实施的新《证券法》第196条规定，收购人未按照本

法规定履行上市公司收购的公告、发出收购要约义务的，责令改正，给予警

告，并处以五十万元以上五百万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他

直接责任人员给予警告，并处以二十万元以上二百万元以下的罚款。收购人及

其控股股东、实际控制人利用上市公司收购，给被收购公司及其股东造成损失

的，应当依法承担赔偿责任。因此，C选项错误。不能因为没有履行上市公司收

购的公告义务，从而撤销先前的收购行为，而是责令改正、警告、罚款、并在

改正前，已收购的股份不得行使表决权。

③《公司法》第137条规定：“股份公司股东持有的股份可以依法转

让。”因此，D选项正确。上市公司的股份依法自由转让，丁可以将自己的股份

全部卖给甲，不用经过其他股东的同意。综上，本题正确答案为BD选项。

4.甲持有A公司68%的股权，任A公司的董事长；乙和丙为公司另外两个股

东。甲现在预备转让其全部股权，对此下列哪些说法是错误的?______

A.因为甲的持股比例超过三分之二，因此其不必征得乙和丙的同意，甲可直接

决定对外转让自己的股权

B.甲可以直接修改公司章程中限制其转让股权的条款使其股权转让合法

C.甲对外转让股权时，乙或丙均可就甲所转让股权的一部分主张优先购买权

D.如果乙和丙的优先购买权被甲用欺骗的手段振害了，乙和丙可以自知道或者

应当知道行使优先购买权的同等条件之日起30日内主张

正确答案：ABC

［解析］根据《公司法》第71条规定可知，有限责任公司的股东之间可以相互

转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过

半数同意。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。有限公司股权对外转

让，如果不加限制，新的股东加入进来后会破坏原公司的人合性，所以在这个

问题上需要充分尊重每一个老股东的意见，对于这个问题的表决实行的是人头

决，所以甲对外转让股权，必须经过乙、丙的表决。故A选项错误。虽然公司

章程遵循的是股东的意思自治，可以在章程中对于股权的对外转让作出自主的

规定，但是修改公司章程属于特别决议事项，必须要经过股东会表决，并要求

三分之二的表决权通过，甲虽然已经占到了三分之二以上的表决权，但不可以

自口直接修改，故B选项错误。C选项，有限公司的股东对外转让股权时，其他

股东并非当然享有优先购买权。所以本题中，甲对外转让其全部股权忖，乙或

丙主张优先购买权的前提条件是同等条件，即出价和付款方式、期限等皆相

同，此处并未提及乙或丙已经满足同等条件，所以说法过于绝对，错误。D选

项，根据《公司法解释（四）》第21条可知，有限责任公司的股东向股东以外的

人转让股权，其他股东的优先购买权被损害的，应当自知道或者应当知道行使

优先购买权的同等条件之日起三十日内主张优先购买权，不知道的自股权变更

登记之日起一年内主张。据此，D选项正确。综上，本题答案是ABC。

5.甲根据乙的选择，向丙购买了1台大型设备，出租给乙使用。乙在该设备

安装完毕后，发现不能正常运行。下列哪些判断是正确的？

A.乙可以基于设备质量瑕疵而直接向丙索赔

B.甲不对乙承担违约责任

C.乙应当按照约定支付租金

D.租赁期满后由乙取得该设备的所有权

正确答案：ABC

［解析］①融资租赁合同名为租赁合同，实为融资合同，故表现出若干不同于租

赁合同的特征。②融资租赁合同整合了借款合同、租赁合同、买卖合同，涉及

三方当事人（出租人、出卖人和承租人）。但融资租赁合同仍被视为一个合同，

且为有名合同。③《民法典》747条规定：”租赁物不符合约定或者不符合使用

目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租

人干预选择租赁物的除外。”据此，除非例外情形，出租人不承担租赁物的质

量瑕疵担保责任。故B选项正确。②《民法典》741规定：“出租人、出卖人、

承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。

承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。”故A选项正确。③《民法典》752

条规定：“承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不

支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁

物。”须注意：融资租赁合同中，名义上承租人支付的是“租金”，实质上是

借款本金加上利息的分期偿还。因此，承租人支付租金的义务具有特别之处：

（a）租赁物具有瑕疵的，承租人支付租金的义务不受影响；（b）租赁物意外毁

损、灭失的，承租人支付租金的义务也不受影响（风险由承租人承担）。故C选

项正确。④《民法典》757条规定：“出租人和承租人可以约定租赁期间届满租

赁物的归属。对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条

的规定仍不能确定的，租赁物的所有权归出租人。”故D选项错误。综上，本

题正确答案为ABC选项。

6.洪明在银行门口拣到一张5万元的银行本票，欣喜之余决定将该本票背书

转让给邻居金贵，清偿其所欠借款，洪明对金贵隐瞒了拣到本票的事实。以下

关丁本票权利的取得下列表述错误的是?

A.洪明能够取得票据权利,金贵也能取得票据权利

B.洪明能够取得票据权利,金贵不能取得票据权利

C.洪明不能取得票据权利,金贵能取得票据权利

D.洪明不能取得票据权利,金贵也不能取得票据权利

正确答案：ABD

［解析］《票据法》第10条规定：票据的签发、取得和转让，应当遵循诚实信

用的原则，具有真实的交易关系和债权债务关系。票据的取得，必须给付对

价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。本法第12条规定：以欺

诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票

据的，不得享有票据权利。持票人因重大过失取得不符合本法规定的票据的，

也不得享有票据权利。根据上述法条可知。洪明属于恶意取得票据，而金贵为

善意，可以取得票据权利，故C选项正确，A、B、D选项错误。本题答案为

ABDo

7.甲公司对乙公司的20万元债权经法院裁判后进入到强制执行程序，被执

行人乙公司不能清偿债务，但对第三人（丙公司）享有10万元的到期债权。甲公

司欲申请法院对被执行人的到期债权予以执行。关于该执行程序，下歹J哪些选

项是错误的？

A.如甲公司不申请执行被执行人的到期债权，被执行人乙公司也可以自行申请

B.丙公司如果对法院发出的履行通知提出异议，可以采取口头方式

C.对于丙公司提出的异议，法院要进行审查其理由是否成立

D.在对丙公司作出强制执行裁定后，丙公司确无财产可供执行的，法院可以就

丙公司对他人享有的到期债权再次强制执行

正确答案：CD

［解析］根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》

（以下简称《执行规定》）第61条的规定，申请执行人和被执行人均可以提起代

位执行，A项正确。根据《执行规定》第62条的规定，异议可以采用口头形

式，B项正确。根据《执行规定》第63条的规定，法院对异议不审查，C项错

误。根据《执行规定》第68条规定“在对第三人作出强制执行裁定后，第三人

确无财产可供执行的，不得就第三人对他人享有的到期债权强制执行”，因此D

项错误。

综上所述，本题选CD。

8.根据《环境影响评价法》的规定，下列表述错误的是：______

A.作为一项整体建设项目的规划，除按照建设项目进行环境影响评价，还应当

进行规划的环境影响评价

B.已经进行了环境影响评价的规划所包含的具体建设项目，可以不进行建设项

目的环境影响评价

C.专项规划的编制机关在该专项规划草案上报审批后应当立即组织进行环境影

响评价，并向审批该专项规划的机关提出环境影响报告书

D.对可能造成不良环境影响并直接涉及公众环境权益的规划，可以在该规划草

案报批后举行论证会、听证会

正确答案：ABCD

［解析］A、B选项错误，当选。规则为：①作为一项整体