国家统一法律职业资格考试卷一模拟题330

国家统一法律职业资格考试卷一模拟题330

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.关于民事权利，下列哪一选项是不正确的?——

A.

B.丙为了通行方便，与戊达成从其后花园经过的协议，丙享有的此项权利具有

支配性

C.李某与徐某签订买卖合同，没有约定履行的顺序，现李某要求交货，徐某以

李某没有支付货款为由拒不履行，徐某行使的权利是抗辩权

D.齐某与田某签订房屋租赁合同，约定若一方违约，另一方可在一个月内行使

解除权。之后，齐某未经田某同意擅自将房屋转租他人，田某可行使的解除权

受除斥期间而非诉讼时效期间的限制

正确答案：A

［考点］本题主要考查民事权利的类型和特征。

［解析］物权具有排他性，同一物上不能存在两个所有权以及内容相互排斥的两

个他物权，而债权不具有排他性，同一标的上可以同时存在数个债权，这是物

权与债权的主要区别。A项是侵权之债，是债权的一种，不具有排他性，故A不

正确。根据《物权法》第156条第1款的规定：“地役权人有权按照合同的约

定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的效益。”B项丙是为增加自己土

地（需役地）的利用价值，而在他人土地（供役地）上设置的通行的权利，是地役

权，地役权是物权的一种，具有支配性，故B项正确。民法上的抗辩权很多，

有同时履行抗辩权、顺序履行抗辩权、不安抗辩权、先诉抗辩权和时效消灭抗

辩权。C项李某与徐某签订买卖合同，没有约定履行的顺序，双方负有同时履行

义务。现李某要求交货，徐某以李某没有支付货款为由拒不履行，徐某行使的

权利是同时履行抗辩权。故C项正确。诉讼时效抗辩是针对请求权是否过了诉

讼时效而主张的，诉讼时效仅适用于请求权。而除斥期间一般适用于形成权，

期间已过而权利人未行使形成权的，则该权利消灭。D项齐某与田某约定的1个

月期间为行使解除权的期间，由于解除权为形成权，因此，对田某行使解除权

进行限制的1个月期间为除斥期间而非诉讼时效期间。齐某未经田某同意擅自

将房屋转租他人，出某可行使的解除权受除斥期间而非诉讼时效期间的限制。

故D项正确。

2.2015年5月1日，方某驾车违章发生交通事故死亡，其妻张某怀孕三个

月。方某的父亲与张某签订书面赠与协议：“如把孩子顺利生下来，就送10万

元给孩子。”方某生前立下遗嘱：“待我死后，所有遗产归父亲所有。”2015

年12月1日，孩子顺利出生。方某的父亲拒绝支付10万元并主张继承方某遗

产，各方产生争议。关于本案，下列哪一说法是正确的?

A.赠与协议签订时，孩子尚未出生，不具有权利能力，故赠与协议无效

B.方某死亡时，孩子尚未出生，不具有权利能力

C.方某的遗嘱合法有效，孩子不能继承方某的遗产

D.如孩子娩出时即为死体的，其民事权利能力自始不存在

正确答案：D

［解析］一方面，根据《民法总则》第16条的规定，涉及遗产继承、接受赠与

等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的，

其民事权利能力自始不存在。据此可知，在胎儿接受赠与的情形下，胎儿视为

具有民事权利能力；且该协议在性质上属了附生效条件的赠与协议，在条件尚

未成就前，该协议成立但未生效而非无效。故A、B项错误，不当选。D项正

确，当选。另一方面，根据《继承法》第19条的规定，遗嘱应当对缺乏劳动能

力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。同时，根据最高人民法院

《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》（以下简称《继承

法意见》）第37条第1款的规定，遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源

的继承人的遗产份额，遗产处理时，应当为该继承人留下必要的遗产，所剩余

的部分，才可参照遗嘱确定的分配原则处理。据此可知，未对缺乏劳动能力又

没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额的，对应当保留的必要部分的处分

无效，故C项亦错误，不当选。综上所述，本题的正确答案为D。

3.2014年6月1日，家住北京的张某夫妇乘坐MH360航班从吉隆坡飞回北

京。飞机中途失事，夫妻双亡。张某夫妇生有二子，长子张顺已成年，次子张

利刚刚年满6周岁。关于张利的监护人设定问题，下列哪一说法是错误

的?______

A.应由张利的祖父母、外祖父母中的一人或数人担任监护人

B.张利的祖父可以直接向人民法院提起诉讼，由人民法院指定监护人

C.应由张顺担任监护人

D.为张利指定监护人时，应当根据最有利于张利的原则，尊重张利的意愿

正确答案：C

［解析］首先，根据《民法总则》第27条的规定，父母是未成年人的监护人。

未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列有监护能力的人按顺序

担任监护人：（1）祖父母、外祖父母；（2）兄、姐；（3）其他愿意担任监护人的个

人或者组织，但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部

门同意。同时，根据最高人民法院《关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）

若干问题的意见（试行）》（以下简称《民通意见》）第14条第2款的规定，监护

人可以是一人，也可以是同一顺序中的数人。据此可知，张利在其父母双亡的

情况下，第二顺位的祖父母、外祖父母中的一人或数人应为监护人，故A项正

确，不当选；C项错误，当选。其次，根据《民法总则》第31条第1款的规

定，对监护人的确定有争议的，由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会

或者民政部门指定监护人，有关当事人对指定不服的，可以向人民法院提出申

请指定监护人；有关当事人也可以直接向人民法院提出申请指定监护人。据此

可知，张利的祖父可以直接向人民法院提起诉讼，由人民法院指定监护人，故B

项正确，不当选。最后，根据《民法总则》第31条第2款的规定，居民委员

会、村民委员会、民政部门或者人民法院应当尊重被监护人的真实意愿，按照

最有利于被监护人的原则在依法具有监护资格的人中指定监护人。故D项亦正

确，不当选。综上所述，本题的正确答案为C。

4.下列哪一情形下，甲对乙不构成胁迫?

A.甲说，如不出借1万元，则举报乙犯罪。乙照办，后查实乙构成犯罪

B.甲说，如不将藏英卖给甲，则举报乙犯罪。乙照办，后查实乙不构成犯罪

C.甲说，如不购甲即将报废的汽车，将公开乙的个人隐私。乙照办

D.甲说，如不赔偿乙撞伤甲的医疗费，则举报乙醉酒驾车。乙照办，甲取得医

疗费和慰问金

正确答案：D

［解析］《民通意见》第69条规定：以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名

誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫

使对方作出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。可见，胁迫的违法

性，可能是手段的违法性，也可能是目的的违法性，也可能是手段与目的皆违

法，只要有一种因素违法，都可以构成胁迫。换言之，无论行为人所使用的是

何种胁迫手段，也无论胁迫的内容是真（本题中的A选项）还是假（本题中的B选

项），只要因他人不正当预告危害而陷于恐怖进而为有瑕疵的意思表示（本题中

的C选项）即构成胁迫。因此，A、B、C选项均构成胁迫，不当选。关于D选

项，甲所说的“如不赔偿乙撞伤甲的医疗费，则举报乙碎洒驾车”并非不正当

预告危害，因为，即便甲不“威胁、”乙，作为侵权人乙也应承担医疗费等费用

的赔偿责任，相应地，甲也应该可以取得医疗费和慰问金，故D项正确。本题

答案为D。

5.2012年8月1日，甲不慎将自己的自行车遗失，8月2日乙拾到了甲的自

行车，8月3日乙将其卖给了不知情的丙，8月10日甲得知丙购买的自行车就

是自己遗失的那辆，非常愤怒，要求丙立即返还，丙拒绝。丙把自行车放在自

家的院里又被「于8月30日偷走，关于本案，卜列哪一表述是正确的?______

A.甲可以向丙主张返还自行车

B.甲也可以向丙主张返还，但是应该在2014年8月3日之前主张

C.丙也可以要求丁返还，但是应该在2014年8月30日之前

D.若丙是通过拍卖程序取得自行车的，则甲无权要求丙返还

正确答案：A

［考点］本旋考查了占有返还请求权、遗失物、善意取得三个问题。

［解析］遗失物不能适用善意取得，因此，丙不能获得所有权。并且即使是通过

况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤

销。同时，根据《民法总则》第152条的规定，有下列情形之一的，撤销权消

灭：（1）当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权……

据此可知，己在知情后3个月内向法院起诉的，合同自始无效。故D项正确，

不当选。综上所述，本题的正确答案为C。

7.个体工商户甲将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品一

并抵押给乙银行，但未办理抵押登记。抵押期间，甲未经乙同意以合理价格将

一台生产设备出卖给丙。后甲不能向乙履行到期债务。对此，下列哪一选项是

正确的?

A.该抵押权因抵押物不特定而不能成立

B.该抵押权因未办理抵押登记而不能成立

C.该抵押权虽已成立但不能对抗善意第三人

D.乙有权对丙从甲处购买的生产设备行使抵押权

正确答案：C

［解析］《物权法》第181条规定：经当事人书面协议，企业、个体工商户、农

业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵

押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人

有权就实现抵押权时的动产优先受偿。据此本题中该抵押有效，故A项错误。

《物权法》第189条第1款规定，企业、个体工商户、农业生产经营者以《物

权法》第181条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的市场监督管理部门

办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人，

故B项错误、C项正确。动产集合抵押还有一个重要的特点，即在《物权法》第

196条规定的情形出现之前，抵押人可以不经抵押权人的允许，在正常的经营活

动中转让抵押物。在正常的经营活动中，抵押物一经转让，即自动解除抵押，

不再属于抵押物。可见，只要《物权法》第196条规定的情形没有出现，动产

集合抵押的抵押人就不受《物权法》第191条规定的限制。本题中，丙属于在

正常的经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人，乙无权对丙从

甲处购买的生产设备行使抵押权，故D项错误。本题答案为C。

8.蒋某炒期货投资不善导致巨额亏损，无奈将一辆路虎轿车以50力元价格

卖给同学马某，双方签订买卖合同，约定三天后到车管所办理过户手续并同时

交付汽车；第二天，蒋某以50万元价格将汽车卖给丁某，丁某将汽车开走，但

没有过户；第三天，蒋某又向李某借款50万元，用汽车抵押担保，双方于当日

到车管所办理抵押登记。关于本案，下列哪一表述是正确的?

A.丁某因为善意取得而获得汽车所有权

B.汽车所有权最后属于马某

C.李某可以在蒋某不能按时还款时，对丁某的汽车主张抵押权

D.李某可以在蒋某不能按时还款时，对蒋某的汽车主张抵押权

正确答案：C

［考点］本题考查的是动产物权的变动规则，特别是汽车这类特殊动产，

［解析］其实汽车作为动产，只要记住它的物权变动和一般动产的共同点都是，

必须交付才能发生物权变动。在本题中，只有蒋某和丁某之间存在交付问题，

因此，汽车所有权应该归丁某所有，故B项是错误的，因为蒋某和丁某之间是

有权处分行为，而不是无权处分问题；故A项是错误的：C项是正确的，因为，

虽然丁某有所有权，但是由丁他没有办理登记过户，这种所有权不能对抗善意

的抵押权人。综上所述，D理所当然是错误的。

9.张某在风景区旅游，见一失恋女子跳崖自杀。张某赶忙救助，她明确拒

绝：“让我去死，不要管我。”张某不听，强行将女子送到医院，为其支付医

疗费1000元。在救助过程中，自己的相机和女子的钱包都不慎遗落。关于本

案，下列哪一说法是正确的?______

A.张某违背女子的意思，不构成主因管理

B.张某可以要求女子支付医疗费1000元和自己相机的损失

C.张某可以要求女子支付一定报酬

D.张某应当赔偿女子钱包的损失

正确答案：B

［解析］根据《民法总则》第121条的规定，没有法定的或者约定的义务，为避

免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费

用。据此可知，无因管理需要符合三个构成要件，分别是：（1）没有法定或约定

的原因；（2）主观上具有管理他人事务的意思；13）客观上具有管理他人事务的

行为。本题中，张某的行为构成无因管理，可以要求受益人给付必要费用、所

负债务和所受损害，故B项正确，当选；ACD项错误，不当选。综上所述，本题

的正确答案为B。

10.甲公司分别向乙丙丁银行借款，并用自己的一辆汽车依次与三个银行签

订抵押合同。其中乙和丙银行的抵押合同没有办理登记，而与丁办理了抵押登

记。后甲又将同一辆汽车质押给戊，并签订质押合同，并将自己汽车交付给

戊。关于本案，卜列哪一选项是正确的?______

A.乙对甲的汽车没有抵押权

B.甲与丙之间的抵押合同无效

C.如果甲到期不能清偿债务，则丁对该汽车优先于乙和丙的债权清偿

D.如果甲到期不能清偿债务，则戊可以对于汽车优于丁得到清偿

正确答案：C

［考点］本题考查的是抵押权、质押权的设立和生效问题。

［解析］首先，抵押合同是一个债权，只要签订抵押合同，登记与否不影响抵押

合同的生效：其次，由于汽车是动产，即使不登记，也有抵押权，故A项和B

项错误；由于乙和丙的抵押权没有登记，所以不能对抗善意第三人，此时第三

人包括登记的抵押权人和质押权人，故C项是正确的；由于登记的抵押权在

先，而质押权成立在后，那么抵押权优先质押权，故D项是错误的。

11.甲一个月后要搬家，因东西较多，就将其中一台高级打印机以3000元卖

给了乙，乙付了1500元，同时约定，在这一个月内，乙将这台打印机借给甲

用，至1」6月1口搬家那天甲把打卬机交付给乙，乙支付剩余1500元。5月15

日，乙告诉甲，其已将打印机转卖给同学丙，让甲直接交给丙。5月20日，甲

将打印机以4000元价格卖给知情的丁并交付。下列哪一说法是正确的?

A.甲乙间的买卖属于分期付款买卖合同

B.丁善意取得了打印机的所有权

C.若甲不将打印机交付给丙，丙有权请求甲承担侵权责任

D.若甲不将打印机交付给丙，丙有权请求乙承担违约责任

正确答案：C

［解析］最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第38

条规定：”合同法第一百六十七条第一款规定的‘分期付款’，系指买受人将

应付的总价款在一定期间内至少分三次向出卖人支付。分期付款买卖合同的约

定违反合同法第一百六十七条第一款的规定，损害买受人利益，买受人主张该

约定无效的，人民法院应予支持:。”据此A项错误。分期付款的合同必须至少

三期，所以甲乙之间的合同不属于分期付款合同；《物权权》第106条规定，

无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另

有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（1）受让

人受让该不动产或者动产时是善意的；（2）以合理的价格转让；（3）转让的不动

产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让

人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向

无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。据

此B项错误。虽然甲是无权处分，但是由于丁不是善意的第三人，所以丁不能

依据善意取得取得物权；乙丙的买卖合同生效时，视为已经交付，打印机的所

有权归丙所有，如甲不交付，则丙可以追究甲的侵权责任，而不得追究乙的违

约责任，故C项正确。

12.赵某、钱某、孙某各出资20万元买了一艘船搞运输，经营一段时间后，

3人发现搞运输无利可图，于是决定将该船出租给李某，月租金15万元。后赵

某与钱某、孙某产生矛盾，欲转让自己对该船的份额。关于本案，下列哪一说

法是正确的?______

A.赵某、钱某、孙某对该船的共有属于按份共有

B.赵某在处分其份额时，在同等条件下钱某、孙某和李某均享有优先购买权

C.赵某在处分其份额时，李某所享有的优先购买权不得对抗钱某和孙某享有的

优先购买权

D.若赵某在处分其份额时，未通知钱某，钱某有权请求法院宣告其处分该份额

时所签订的买卖合同无效

正确答案：A

［考点］本题考查按份共有。

［解析］由于该船是赵、钱、孙三人各出资20万元购买的，所以显然属于按份

共有。另外《物权法》第103条对共有性质的推定作了规定，“共有人对共有

的不动产或动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共

有人具有家庭关系等外，视为按份共有”。也就是说，民法中的共有以按份为

原则、以共同为例外。所以A项正确。B项是一个很难的选项。承租人享有优先

购买权仅仅限于租赁物是“房屋”时，这是《合同法》第230条明确规定的，

也就是说如果承租人承租的是除房屋以外的租赁物，那么他就不享有优先购买

权。本案中的租赁物是船，不是房屋。所以B项错误。由于李某不享有优先购

买权，所以C项也是错误的，因为C项的表述默认为李某有优先购买权。根据

民法基本原理，赵某对其份额享有处分权，其签订的合同当然也是有效的。按

份共有人钱某以赵某侵犯其优先购买权为由主张买卖合同无效是得不到法院支

持的。所以D项错误。

13.甲对乙享有2015年7月10日到期的60万元债权，到期后乙无力清偿。

经查，乙对丙享有50万元的借贷债权，清偿期已届满7个月，乙在此期间一直

坚持去函反复催要。同时，乙对儿子丁享有8万元的赡养费请求权。对此，下

列哪一说法是正确的?

A.如乙、丙间的借款协议有仲裁条款，则甲行使代位权应到仲裁机构申请仲裁

B.在乙去世前，甲可直接向法院请求丁向自己清偿8万元

C.如甲对丙提起代位之诉，则丙可以对甲主张丙对乙、乙对甲的履行抗辩权

D.如甲行使代位权胜诉，行使代位权的诉讼费用和其他费用都应从乙财产中支

付

正确答案：c

［解析］债）人与次债务人约定的仲裁条款，不能约束债权人，所以甲行使代位

权不能仲裁，加之，代位权的行使，需以诉讼的方式提出，故A项错误。最高

人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》［以下简

称《合同法解释（一）》］第12条规定，《合同法》第73条第1款规定的专属于

债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生

的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人

身伤害赔偿请求权等权利。据此乙对丁的赡养费请求权，是专属于人身的债

权，所以甲不能代为行使债权。故B项错误。代位权诉讼中，次债务人可以行

使的抗辩权分别包括：原债的抗辩（乙对甲的抗辩）、次债的抗辩（丙对乙的抗

辩）、代位权的抗辩（丙对甲的抗辩）；c项就分别属于次债的抗辩和原债的抗

辩。故C项正确。《合同法》第74条第2款规定：代位权的行使范围以债权人

的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《合同法解释

（一）》第19条规定，在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负

担，从实现的债权中优先支付。据此在代位权中，诉讼费用和其他费用可先由

次债务人丙承担，最后由乙最终承担，而不是选项所描述的“都应从乙财产中

支付”。故D项错误。

14.张某曾参加抗美援朝战争，由于战功卓越，获封将军。由于年事已高且

长期超负荷工作，身体不适，不幸去世。刘某是张某的战友，但是在日常的工

作和生活中，心生罅隙，于是雇佣网络水军散发张某是死于艾滋病的谣言，导

致张某的遗孀、子女身心受到严重侵害。下列哪一选项是正确的?

A.因为张某已经去世，不享有民事权利能力，所以刘某不需承担责任

B.张某的子女应以张某的名义对刘某提起诉讼

C.若张某的遗孀、子女以自己的名义起诉刘某，则刘某的赔偿视为是张某的遗

产

D.对刘某的诉讼，可以以张某的遗孀、子女为原告

正确答案：D

［解析］《民法总则》第13条规定，自然人从出生时起到死亡时止，具有民事

权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。《民法总则》第185条的规

定，侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名誉、荣誉，损害社会公共利益的，应当

承担民事责任，据此A项错误。刘某的赔偿是张某遗孀、子女的财产。据此张

某已去世，不再享有民事权利能力，张某的子女不应以张某的名义对刘某提起

诉，故B项错误。

最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》

（以下简称《人身损害赔偿解释》）第18条规定：受害人或者死者近亲属遭受精

神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用最高人民法

院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干I诃题的解释》予以确定。精神损

害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给

予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。据此C项错误。最

高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》（以卜简称《精

神损害赔偿解释》）第7条的规定，自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后

其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿

精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告：没有配偶、父母和子女的，可以

由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。故D项正确。

15.甲男乙女结婚多年，婚后感情尚好，待二人经济条件得到极大改善、生

活富裕后，甲男在外包养多名女性，并维持不正当男女关系。为了达到与乙女

离婚的目的，婚内隐匿、转移财产。下列哪i选项是正确的？

A.若离婚，甲男应不分财产

B.乙女可向甲主张离婚过错损害赔偿

C.若乙女也有婚外异性同居，则乙女仍有权向甲主张离婚精神损害赔偿

D.甲男乙女的离婚，法院不应调解

正确答案：B

［解析］《婚姻法》第47条规定，离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻

共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐

藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离

婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫

妻共同财产。据此A项错。《婚姻法》第46条规定：有下列情形之一，导致离

婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（1）重婚的；（2）有配偶者与他人同居的；

⑶实施家庭暴力的；（4）虐待、遗弃家庭成员的。据此B项正确。最高人民法

院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干向题的解释（三）》第17条规定，

夫妻双方均有《婚姻法》第46条规定的过错情形，一方或者双方向对方提出离

婚损害赔偿请求的，人民法院不予支持，据此C项错误。离婚案件，应当先行

调解，据此D项错误。

16.甲有两个儿子乙和丙，均已成年。甲生前拥有房屋一套，2016年3月，

甲因病被送至医院急救，立下口头遗嘱一份，内容是房屋由乙继承，在场的一

名医生和一名护士见证，甲病好后出院休养。2016年5月，甲办理了公证遗

嘱，内容是房屋由丙继承。2016年6月，甲将房屋变卖并办理了过户手续。

2016年7月，甲请律师代书一份遗嘱，有两位邻居见证，内容是全部遗产由

乙、丙二人平分。下列哪一说法是正确的?______

A.乙拥有全部遗产的继承权

B.丙拥有全部遗产的继承权

C.全部遗产由乙、丙二人平分

D.以上说法都不正确

正确答案：C

［解析］《继承法》第17条第6款规定，遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗

嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够

用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。据此A错误，2016年3

月甲的口头遗嘱无效。《继承法意见》第39条规定，遗嘱人生前的行为与遗嘱

的意思表示相反，而使遗嘱处分的财产在继承开始前灭失，部分灭失或所有权

转移、部分转移的，遗嘱视为被撤销或部分被撤销。甲将房屋变卖，因此2016

年5月甲的公证遗嘱被撤销。故B项错误。《继承法》第17条第3款规定，代

书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，

并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。据此，2016年7月甲订立的遗嘱是有

效的，故C项正确。

17.小说《公民的正义》由作家周某创作完成，产生了广泛的社会影响，某

出版社将其编入高等教育规划课程政治学教科书中。出版社的下列哪一行为是

正确的?

A.出版社使用作品时未经周某授权许可

B.出版社拒绝周某支付报酬的请求

C.出版社拒绝周某署名的请求

D.出版社主张其行为属于合理使用

正确答案：A

［解析］《著作权法》第23条第1款规定：”为实施九年制义务教育和国家教

育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人

许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或

者单幅的美术作品、摄影作品，但应当按照规定支付报酬，指明作者姓名、作

品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。”出版社的行为属

于法定许可使用，故A项正确。本题答案为A。

18.程序员柳青设计了一组具有5种变幻形式的电脑屏幕保护程序，并申请

获得了变化状态的外观设计。万某对该组外观设计进行了一系列模仿，其所设

计的哪一电脑屏幕保护程序不构成专利侵权?

A.与该组外观设计的5种变幻形式完全相同

B.与该组外观设计的5种变幻形式相类似

C.比该组外观设计的变幻形式多出一种类型

D.比该组外观设计的变幻形式缺少一种类型

正确答案：D

［解析］最高人民法院《关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释

（二）》第17条规定：”对于变化状态产品的外观设计专利，被诉侵权设计与变

化状态图所示各种使用状态下的外观设计均相同或者近似的，人民法院应当认

定被诉侵权设计落人专利权的保护范围：被诉侵权设计缺少其一种使用状态下

的外观设计或者与之不相同也不近似的，人民法院应当认定被诉侵权设计未落

入专利权的保护范围。”力某的设计无论与该外观专利相同或相似，均构成侵

权，故AB两项不当选。万某的设计包括了该外观专利的全部形式，构成侵权，

故C项不当选。万某的设计缺少其一种使用状态下的外观设计，不应当认定为

侵权，故D项当选。本题答案为D。

19.耀飞有限公司由甲、乙、丙、丁四名股东共同设立，关于各股东出资情

况，下列哪一表述是正确的?

A.甲可以用设定抵押权的机器设备作为出资

B.华丰公司在乙的出资期限到来前就破产清算，则乙的出资义务免除

C.丙的出资期限超过3年，可以用诉讼时效进行抗辩

D.丁即使出资不实也不影响其获得股东资格

正确答案：D

［解析］《公司法》第27条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知

识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出

资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货

币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对

评估作价有规定的，从其规定。”

《公司登记管理条例》第14条规定：“股东的出资方式应当符合《公司

法》第27条的规定，但股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营

权或者设定担保的财产等作价出资。”

甲用设定抵押权的机器设备作为出资，存在权利负担，不得作为出资，故

A项不当选。

最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定

（二）》［以下简称《公司法解释（二）》］第22条第1款规定：“公司解散时，股

东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未

缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴

纳期限的出资。”公司解散时，股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出

资，及分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资，均视为到期，故B项不当选。

最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定

（三）》第19条第1款规定：“公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽

逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被

告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”故C项不当选。

出资不实是指出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额，

股东承担补足差价的责任，并不会导致股东资格的丧失，故D项当选。本题答

案为D。

20.甲公司因为业务发展需要，公司股东大会决定将公司进行分立，同时甲

公司对乙公司尚有300万元的债务还未清偿，分立前甲公司也没有和债权人就

债务清偿达成任何书面协议，对此卜列哪一说法是不正确的?______

A.甲公司的分立，不论是派生分立还是新设分立，都需要依法签订分立协议，

但不需要经过公司清算程序

B.如果采取派生分立，即甲公司以其部分资产另设丙公司，同时原甲公司继续

存在，则甲公司对于乙公司的债务仍由甲公司承担，与新分立的丙公司没有关

系

C.甲公司分立后，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登

记

D.如果采取新设分立，即将甲公司全部资产分别划归给新设公司丙公司和丁公

司，则甲公司对于乙公司原有的债务，由分立后的丙、丁两家公司承担连带清

偿责任

正确答案：B

［解析］公司分立是指一个公司通过依法签订分立协议，不经过清算程序，分为

两个或两个以上公司的法律行为。公司分立不像公司解散和破产，无须经过清

算程序，故选项A正确。公司分立有派生分立和新设分立两种形式。但不管是

派生分立还是新设分立，根据《公司法》和《•合同法》的规定，公司分立后，

除债权人和债务人另有约定的以外，由分立后的法人享有连带债权，承担连带

债务。因此，如果甲公司派生分立出丙公司，则甲公司应和丙公司连带承担对

于乙公司300万元债务的清偿责任，故选项B错误，选项D正确。依据《公司

法》第179条的规定，公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向

公司登记机关办理变更登记，故选项C正确。本题答案为B。

21.2017年12月，大华有限公司股东因经营期限到期，申请法院进行司法清

算。关于该清算组成员选任，下列哪一选项是错误的?______

A.公司债权人科飞有限公司

B.公司聘请的某律师事务所

C.公司董事朱某

D.注册会计师唐某

正确答案：A

［解析］根据《公司法解释（二）》第8条的规定，人民法院受理公司清算案件，

应当及时指定有关人员组成清算组。清算组成员可以从下列人员或者机构中产

生：（1）公司股东、董事、监事、高级管理人员；（2）依法设立的律师事务所、

会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；（3）依法设立的律师事务所、

会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执

业资格的人员。因此，公司董事、依法设立的律师事务所、会计师事务所及其

取得执业资格的人员均可担任清算组成员，故BCD三项正确。债权人与公司债

务有直接利害关系，不宜担任清算组的组成成员，故A项错误。本题答案为A。

22.某公司注册资本为500力元，该公司年终召开董事会研究公司财务问

题。在该董事会的决议内容中，依据《公司法》的规定，下列哪一选项是不合

法的?______

A.鉴于公司历年的法定公积金已达300万元，决定本年度不再提取法定公积金

B.鉴于公司连年赢利，决定本年度税后利润依公司章程全部由股东按持股比例

分配

C.为扩大生产，将该公司历年的法定公积金全部用于转增股本

D.决定为公司聘任新的财务经理

正确答案：c

［解析］《公司法》第166条第1款规定，公司分配当年税后利润时，应当提取

利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%

以上的，可以不再提取。故A项说法正确。

《公司法》第166条第4款规定，公司弥补亏损和提取公积金后所余税后

利润，有限责任公司依照本法第34条的规定分配；股份有限公司按照股东持有

的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。由此，B

项说法正确。

《公司法》第168条第2款规定，法定公积金转为资本时，所留存的该项

公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。故C项说法错误。

《公司法》第46条规定，董事会对股东会负责，行使下列职权：（1）召集

股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经

营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公

司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发

行公司债券的方案；（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；

（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事

项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事

项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。由此可

知，财务经理属于公司的高管，聘任公司的财务经理是董事会的职权，故D项

说法正确。本题答案为。

23.张某于2017年6月加入一专营汽车修理业务的普通合伙企业，张某的出

资为人民币10万元。止匕外，张某擅长汽车修理技术，其他合伙人同意将其技术

也折合成一定比例的出资。因张某与其他合伙人关系熟稔，合伙协议没有约定

利润分配方案，大家决定分红时再协商。2017年7月，张某自作主张将一些陈

旧的汽车配件低价卖给了废品回购站。2017年8月，为给儿子筹措留学费用，

张某又将自己在合伙企业中的财产份额出质给邻居李某。因为资金还有缺口，

不久之后张某又向其他合伙人提出分红请求并希望减少出资，他的上述行为才

被大家知晓。对此，下列哪一项说法是正确的?

A.张某用技术出资是违反法律的

B.张某私自出卖汽车配件的行为当然无效

C.张某私自将财产份额出质的行为当然无效

D.为了保护债权人利益，合伙人在合伙企业成立后不能减少出资

正确答案：C

［解析］《合伙企业法》第16条规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、

土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识

产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙

人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。由此可知，张某用

技术出资并不违反法律，故A项错误。

《合伙企业法》第37条规定：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外

代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。故B项错误。

《合伙企业法》第25条规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质

的，须经其他合伙人一致同意：未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此

给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。由此可知，张某的出

质行为无效，故C项正确。

《合伙企业法》第34条规定，合伙人按照合伙协议的约定或者经全体合

伙人决定，可以增加或者减少对合伙企业的出资。故D项错误。本题答案为C。

24.黄某是某合伙企业的事务执行人，依据《合伙企业法》，他在执行合伙

企业事务时，下列哪一项须经全体合伙人一致同意?______

A.为企业购置了一处厂房作为仓库

B.为购置上述厂房将合伙企业的一套设备抵押给银行作为担保

C.用上述厂房的产权证为另一公司的贷款提供抵押担保

D.聘请某律师事务所审查上述一系列合同

正确答案：C

［解析］《合伙企业法》第31条规定，除合伙协议另有约定外，合伙企业的下

列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企

业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或

者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担

保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。因此，C项正确。

木题答案为C。

25.翰文图书公司为支付图书货款，向华成公司出具承兑汇票一张，华成公

司要求翰文图书公司提供票据保证。甲公司在票据上填写“保证”字样，但同

时写明在翰文图书公司不违约的情况下才承担保证责任。此后，票据被银行拒

绝承兑。对甲公司的保证行为，下列哪一说法是正确的?

A.甲公司不构成票据保证行为

B.甲公司行为将导致票据无效

C.甲公司所附的条件无效

D.甲公司不承担票据保证责任

正确答案：c

［解析］根据《票据法》第46条第1项的规定，保证人必须在汇票或者粘单上

记载表明“保证”的字样。根据《票据法》第48条的规定，“保证不得附有条

件；附有条件的，不影响对汇票的保证责任。”因此，甲公司的行为构成票据

上的保证，所附条件本身无效，不会导致票据无效，而甲公司也需要承担票据

保证责任，故C项正确。本题答案为C。

二、多项选择题

每题所设选项中至少有两个正确答案。

1.下列哪些情形下，甲公司应承担民事责任?______

A.甲公司董事乙与丙公司签订保证合同，乙擅自在合同上加盖甲公司公章和法

定代表人丁的印章

B.甲公司与乙公司签订借款合同，甲公司未盖公章，但乙公司已付款，且该款

用丁甲公司项目建设

C.甲公司法定代表人乙委托员工丙与丁签订合同，借用丁的存款单办理质押贷

款用于经营

D.甲公司与乙约定，乙向甲公司交纳保证金，甲公司为乙贷款购买设备提供担

保。甲公司法定代表人丙以个人名义收取该保证金并转交甲公司出纳员人账

正确答案：ABCD

［解析］《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权

终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代

理行为有效。此条是关于表见代理的法律规定，A选项中，乙作为董事，并无代

理公司与丙公司签订保证合同的权利且未得到公司的授权，其与丙公司签订保

证合同的行为构成无权代理。同时，由于该董事乙在合同上加盖了公司的公章

和法定代表人丁的印章，丙有理由相信其有代理权，故可以构成表见代理，甲

公司应当承担责任，故A项正确。

B选项中，甲公司与乙公司签订借款合同，甲公司未盖公章，但乙公司已

付款，且该款用于甲公司项目建设。《合同法》第37条规定，采用合同书形式

订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受

的，该合同成立。据此，甲、乙公司间的借款合同已经成立。最高人民法院

《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷案件

规定》）的规定，非银行企业之间的资金拆借，只要是借款人用于自身生产经营

活动的，该类借款合同有效，甲公司应当承担还本付息的合同责任。

C选项中，乙是甲公司的法定代表人，其所实施的行为代表公司对外具有

法律效力。现乙委托员工丙与丁签订合同，丙即成为甲公司的委托代理人。其

依照委托授权借用丁的存款单办理质押贷款用于经营，若届期丁的存款单被甲

公司的债权人拍卖，甲公司应当对「负赔偿责任，故C项正确。

D选项中，甲公司与乙约定，乙向甲公司交纳保证金，甲公司为乙贷款购

买设备提供担保。甲公司法定代表人丙虽然是以个人名义收取该保证金，但是

该行为属于甲公司与乙约定的合同内容而且丙将保证金转交甲公司出纳员入

账，从表面来看似乎是丙的个人行为，实为丙履行甲公司与乙的合同行为，对

该行为，甲公司应当承担民事责任，故D项正确。本题答案为A、B、C、Do

2.关于法人，下列哪些说法是不正确的?

A.事业单位、社会团体取得法人资格均需登记

B.有独立经费的机关从成立之日起即具有法人资格，无须登记

C.社团法人属于自律法人

D.财团法人在满足一定条件的基础上可以从事营利活动

正确答案：AD

［解析］根据《民法总则》第88条规定，具备法人条件，为适应经济社会发展

需要，提供公益服务设立的事业单位，经依法登记成立，取得事业单位法人资

格；依法不需要办理法人登记的，从成立之口起，具有事业单位法人资格；第

90条规定，具备法人条件，基于会员共同意愿，为公益目的或者会员共同利益

等非营利目的设立的社会团体，经依法登记成立，取得社会团体法人资格；依

法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有社会团体法人资格，事业单位

和社会团体取得法人资格并非一概需要登记，法律规定只有登记才能取得法人

资格的，登记后即取得；法律规定无须登记即可取得法人资格的，成立后即取

得。所以A错误。根据《民法总则》第97条的规定，有独立经费的机关和承担

行政职能的法定机构从成立之日起，具有机关法人资格，可以从事为履行职能

所需要的民事活动。所以B项正确。法人以有无意思机关为标准，可以分为自

律法人和他律法人。社团法人是传统民法中法人的一种，它是以人为基础设立

的，是典型的自律法人。所以C正确。传统民法中，法人以是否以营利为目的

可以分为营利法人和公益法人，以设立基础不同可以分为社团法人和财团法

人，其中社团法人主要是营利法人，但也可以是公益法人；但是财团法人只能

是公益的，在任何情况下都不能以营利为目的。所以D错误。

3.关于诉讼时效，下列哪些说法是错误的?

A.当事人可以对所有的请求权提出诉讼时效抗辩

B.当事人可以约定借款合同的诉讼时效期间为一年

C.法院审理案件期间，若发现案件已过诉讼时效，可以主动援引

D.诉讼时效期间届满后，债务人履行债务后又反悔的，以诉讼时效届满为由进

行抗辩的人民法院不予支持

正确答案：ABC

［解析］请求权分为物权请求权和债权请求权。依据最高人民法院《关于审理民

事案件适用诉讼时效制度若十问题的规定》第1条的规定，当事人可以对债权

请求权提出诉讼时效抗辩。据此，债权请求权适用诉讼时效，而物权请求权不

适用诉讼时效，故A项错误。依据该解释第2条的规定，当事人违反法律规

定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不

予支持。因此，当事人之间约定债权的诉讼时效期间为一年是无效的，故B项

错误。依据该解释第3条的规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应

对诉讼时效问题进行阐明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。故C项错误。

依据该解释第22条的规定，诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出

同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进

行抗辩的，人民法院不予支持，故D项正确。

4.甲与乙之间有着长期的贸易往来，几乎每月都会产生债权债务关系，为

此，甲要求乙用厂房为自己的货款提供总额1000万元的最高额抵押担保。双方

签订抵押担保合同，并办理了抵押登记。关于本案，下列哪些选项是正确

的?______

A.在甲乙签订最高额抵押担保合同时，所担保的债权可能还没有产生

B.在该抵押合同签订前已经产生的债权，无论如何也不属于抵押担保债权的范

围

C.在担保期间，甲将对乙100万元的债权转让给自己的债务人丙，丙可以就该

100万元向乙主张抵押担保

D.如乙被宣告破产，则该抵押所担保的债权范围自此确定

正确答案：AD

［考点］本题考查的是最高额抵押担保。

［解析］《物权法》第203条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人对一

定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发

生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担

保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以

转入最高额抵押担保的债权范围。据此最高额抵押是对未来连续发生的债权提

供的担保，因此，A是正确的。但遵循意思自治原则，如果当事人将已经发生的

债权也纳入担保的范围，那也是允许的，故B是错误的。《物权法》第204条

规定，最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转

让，但当事人另有约定的除外。据此在债权确定前，部分转让债权的，抵押权

将不会随之转让，故C是错误的。《物权法》第206条规定，有下列情形之一

的，抵押权人的债权确定：（1）约定的债权确定期间届满；（2）没有约定债权确

定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满2

年后请求确定债权；（3）新的债权不可能发生；］4）抵押财产被查封、扣押；（5）

债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（6）法律规定债权确定的其他情形。据

此如果乙被宣告破产，最高额抵押权所担保的债权范围就此确定，D是正确的。

5.同升公司以一套价值100万元的设备作为抵押，向甲借款10万元，未办

理抵押登记手续。同升公司又向乙借款80万元，以该套设备作为抵押，并办理

了抵押登记手续。同升公司欠丙货款20万元，将该套设备出质给丙。丙不小心

损坏了该套设备送丁修理，因欠丁5万元修理费，该套设备被丁留置。关于

甲、乙、丙、6丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序，下列哪些排列是错误

的?______

A.甲乙丙丁

B.乙丙丁甲

C.丙丁甲乙

D.丁乙丙甲

正确答案：ABC

［考点］本题考查了数个担保物权并存时的优先顺位。

［解析］一个动产之上存在多个担保物权时，几个担保物权之间的优先顺位。这

个考点可以用一个简单的公式把它掌握住，即“留置权》登记抵押权〉质押》未登

记的抵押权”，诸如本题直接套用这个公式就行了。

本题涉及的设备上存在四个担保物权：甲的未经登记的动产抵押权、乙的

经过登记的动产抵押权、丙的质权和丁的留置权。依《物权法》第18E条规

定，以《物权法》第180条第1款第4项、第6项规定的财产或者第5项规定

的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登

记，不得对抗善意第三人（本题中的设备抵押即属该条规定的登记对抗的抵押

权）。另依据《物权法》第239条规定，同一动产上已设立抵押权或者质权，该

动产又被留置的，留置权人优先受偿。因此本题中留置权人丁优先受偿，其次

是经过抵押登记的抵押权人乙，再次是质权人丙，最后是未经抵押登记的抵押

权人甲。故D项正确，不当选。ABC项错误，当选。综上所述，本题的正确答案

为ABC。

6.根据我国《物权法》的相关规定，下列已经发生物权变动的有哪

叱・▲2•

A.甲亩家人有难无奈将祖传古筝卖给乙，但考虑到明天参加比赛，又与乙达成

借用合同，暂时使用一天

B.甲将电脑卖给乙，但约定只有乙支付完全部价款才能获得所有权，乙一直没

有付清全款

C.甲将电脑租给乙使用，后又将电脑卖给丙，甲向乙通知自己的电脑已经卖给

丙的事实，让乙直接将电脑还给丙，乙未置可否

D.甲将一幅名画出售给乙，后乙将画转卖给丙，乙通知甲自己转卖给丙的事实

并让甲直接交付给丙，甲应允但迟迟未向丙交付

正确答案：AC

［解析］《物权法》第27条规定，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续

占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。据此A项构成占有改定，物权

自甲乙达成借用合同时发生效力；B选项是一个简易交付，但是双方当事人明确

约定所有权保留，故即使存在交易交付，也不能发生物权变动，故B是错误

的。《物权法》第26条规定：动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产

的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。据

此C项是一个典型的指示交付，转让人与受让人之间有关转让返还原物请求权

的协议生效时，物权即发生变动。D项中，当乙将物转卖于第三人时，原出卖人

就变为占有辅助人，如果甲没有及时向丙交付，则没有发生物权变动。

7.白某出资100万元设立了一家烤鸭店。某日，白某与养鸭专业户杜某签订

一份购鸭合同，合同约定：“白某应于2015年6月26日向杜某支付购鸭款6

万元，杜某于2015年7月1日向白某交付活鸭3000只。”6月26日一大早，

白某得到可靠消息称杜某养的3000只鸭得了疾病，目前正大批死亡。关于本

案，下列哪些说法是正确的?

A.白某有权中止履行合同，合同履行中止后，白某应当通知杜某

B.若杜某恢复履行能力或提供适当担保，白某仍拒绝履行的，杜某有权主张违

约责任

C.若杜某未恢复履行能力，也未提供适当担保，白某有权解除合同，但不得要

求杜某承担违约责任

D.白某对杜某享有的暂时性的抗辩权

正确答案：ABD

［解析］A而中白某作为先履行义务一方，当其有确切证据证明后履行义务一方

杜某有不履行义务的可能时，其有权中止履行，在其中止履行后，为了表示对

杜某的尊重，同时也给杜某一个恢复履行或提供担保的机会，白某应当将中止

履行一事通知杜某。A项的表述完全符合《合同法》第68条、第69条之规定：

当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当

担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且

未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。应当先履行债务的当事

人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）经营状况严重

恶化；（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；13）丧失商业信誉；（4）有丧失或

者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当

承担违约责任。所以A项正确。B项在杜某恢复履行能力或提供适当担保之后，

白某作为先履行义务一方应当恢复履行，否则其构成违约。B项的表述符合《合

同法》第107条关于违约责任的规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合

同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约

责任，所以B项正确。C项若杜某未恢复履行能力，也未提供适当担保，此时白

某有权解除合同，合同解除之后，白某仍然有权主张违约责任。也就是说解除

合同和主张违约责任是可以并存的，所以C项不正确。D项考查总则中的一个小

知识点，就是抗辩权的类型，抗辩权根据存续时间的不同可以分为永久性抗辩

和一时性抗辩，永久性的抗辩是指诉讼时效经过之后所引起的抗辩，一时性的

抗辩包括合同履行中的三大抗辩权以及一般保证中的先诉抗辩权。显然D项是

正确的。

8.甲对乙享有20万元债权，该债权于2010年10月1日到期。2010年10月

2日，甲来到乙家，发现乙家已无值钱的东西，连原本摆在客厅的价值10万元

的古董也不见了。经多方打听，乙已于2010年9月15日，将古董以一万元卖

给丙，后者未支付价款。丁欠乙10万元债务，2011年9月30日到期，乙提前

免除了丁的债务。请问：甲可以通过哪些途径保护其利益?

A.如丙明知乙转让古董的行为会导致甲的债权受到损害，则甲可以提起撤销权

之诉

B.如丙不知道乙转让古董的行为会导致甲的债权受到损害，并且乙一直未索要

价款，则甲可对丙提起代位权之诉

C.如乙丙恶意串通损害甲的利益，则甲可以向法院提起诉讼，请求确认其转让

行为无效

D.甲可以书面通知乙和丁，撤销乙对丁的债务免除行为

正确答案：ABC

［考点］本题考查撤销权问题。

［解析］根据《合同法》第74条，债务人以明显不合理的低价转让财产，对债

权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债

务人的行为，故A成立。根据《民法总则》第15条规定行为人与相对人恶意串

通损害他人合法权益的民事法律行为无效，因此C正确。根据《合同法》第73

条，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民

法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权；本案中，乙未对甲履行债务，

同时乙对丙享有债权，而且乙和丙并未约定合同的履行期限，根据《合同法》

第62条，乙可以随时要求丙履行，故属于“怠于行使其到期债权，对债权人造

成损害的”，因此，此时甲可以对丙提起代位权诉讼，故B正确。撤销权只能

通过诉讼方式行使，故D错误。

9.2017年1月3日，甲公司和乙公司签订电脑买卖合同，约定由甲公司以每

台1万元的价格向乙公司出售100台电脑。2017年1月5日，甲公司将电脑送

到乙公司处，并要求乙公司支付货款。乙公司经检查发现甲公司所交付的电脑

中有10台不符合约定的要求，其配置远远低于合同约定的配置。关于本案，下

列哪些说法是正确的?

A.乙公司有权解除电脑买卖合同

B.乙公司有权拒绝支付全部价款

0.乙公司有权要求更换该10台电脑

D.乙公司有权要求减少10台不符合约定配置的电脑的价款

正确答案：CD

［考点］本题考查合同解除、违约责任及同时履行抗辩权。

［解析］《合同法》第94条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

⑴因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方

明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（3）当事人一方迟延履行主要

债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4）当事人一方迟延履行债务或者有其

他违约行为致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其他情形。本案中，只有10

台电脑配置不符合约定，不构成根本违约，故乙公司没有解除合同的权利，A错

误。《合同法》第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当

同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不

符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”本案中，甲公司交付的电脑有10

台不符合约定，而且双方并未约定履行的先后顺序，故乙公司享有同时履行抗

辩权，故可以拒绝支付有问题的10台电脑的价款，但无权拒绝支付全部价款。

《合同法》第111条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担

违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定

仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求

对方承担修理、更换