《物权及其民法保护》-第四章　民事行为与代理

第一节民事法律行为一、民事法律行为的概念、特点１.民事法律行为的概念民事法律行为是民事行为的一种，简称法律行为，是指民事主体设立、变更或者终止民事权利义务的合法行为。《民法通则》第五十四条规定：“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”《民法总则》规定：民事法律行为是指民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事权利义务关系的行为。民事法律行为可以基于单方的意思表示成立，也可以基于双方或者多方的意思表示一致成立。法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的，该决议行为成立。下一页返回第一节民事法律行为２.民事法律行为的特点（１）民事法律行为是民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行为。（２）民事法律行为是以意思表示为要素的行为。所谓意思表示，是指民事主体将内心想要发生某种民事法律后果意思通过一定的方式表达出来并被外界所了解。（３）民事法律行为是合法的民事行为。民事法律行为是当事人实施的从内容到形式都符合法律规定的行为。（４）民事法律行为是能够实现行为人所预期的民事法律后果的行为。民事法律行为本身是具有目的性的行为，即以设立、变更或终止民事权利、民事义务为目的，因其合法而获得法律的认可与保护，行为人受民事法律行为拘束，行使并履行民事法律行为所设立的民事权利和民事义务。因此，正常情况下，行为人所预期的法律后果能够依法实现。上一页下一页返回第一节民事法律行为二、民事法律行为的要件民事法律行为的要件，既是指构成民事法律行为必须具备的条件，也是民事行为有效的条件。《民法通则》第五十五条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：①行为人具有相应的民事行为能力；②意思表示真实；③不违反法律或者社会公共利益。”因此，民事法律行为的要件包括：１.行为人具有相应的民事行为能力民事法律行为的行为人必须具有预见其行为性质和后果的相应的民事行为能力。就自然人而言，因其行为能力存在不同，其实施民事行为只有与其行为能力相适应才具有法律效力。上一页下一页返回第一节民事法律行为２.意思表示真实意思表示真实，是指行为人在自愿的基础上，在能认识自己意思表示的法律效果的前提下，内心意思与外部表达相一致的状态。民事法律行为是目的性行为，只有在自觉、自愿的基础上做出符合其内心真实想法的意思表示才能实现其追求的目的。因此，意思表示真实是民事法律行为的要件。行为人在受到欺诈、胁迫或者在重大误解、乘人之危的情形下做出的意思表示，通常不能反映行为人的真实意志。其行为可依法被认定为无效或者依法予以撤销、变更。３.不违反法律或社会公共利益民事法律行为，必须符合法律的规定，不得违反法律或者社会公共利益。民事行为只有符合法律的规定，不违反法律，才能得到法律的认可与保护，才能够依行为人意思表示的内容发生其预期的法律效果。上一页下一页返回第一节民事法律行为４.行为的内容必须确定和可能除了《民法通则》第五十五条规定的３个要件外，民法理论认为行为的内容还必须确定或可能。行为的内容确定，是指行为人行为时所预期发生的法律效果，在行为的当时就是明确的，或者尽管当时虽未明确，但依一定的标准是可以明确的。行为的内容可能，是指行为所预期的法律效果在将来是能够实现的。三、民事法律行为的形式民事法律行为的形式，就是意思表示的形式，《民法总则》规定，民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式；法律规定或者当事人约定采用特定形式的，应当采用特定形式。上一页下一页返回第一节民事法律行为１.口头形式口头形式，即以对话的方式进行意思表示，包括当面交谈、电话交谈、当众宣布等。以对话方式作出的意思表示，相对人了解其内容时生效。口头形式简便快捷，但缺乏客观记载，一旦发生纠纷，难以取证，比较适合标的额较小、即时清结的行为。２.书面形式书面形式，即以书面文字的方式进行意思表示，包括合同书以及其他记录当事人之间意思表示的书面文件，如信函、电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件等。以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。以非对话方式作出的采用数据电文形式的意思表示，相对人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时生效；未指定特定系统的，相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的，按照其约定。上一页下一页返回第一节民事法律行为３.其他形式其他形式，主要是指行为人没有直接进行意思表示的推定和沉默。《民法总则》规定，行为人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律规定、当事人约定或者习惯时，方可以视为意思表示。推定形式，是指行为人通过实施某种有目的、有意义的行为将内在的意思表达于外部，使他人根据常识、交易习惯，以及彼此的默契，推知行为人的意思表示，使行为成立，如：商场向供应商提出购买某商品的要约。要约规定３日内决定是否承诺。供应商未口头或书面承诺，但在３日内发货给商场。由此，推定供应商同意了商场的购买要约。上一页下一页返回第一节民事法律行为四、民事法律行为的分类１.单方行为、双方行为与多方行为划分标准：民事法律行为的成立所需意思表示的数量。单方行为，也称单独行为，指基于当事人一方的意思表示就可成立的行为，如订立遗嘱、遗赠、代理权授予、无权代理追认、悬赏广告等行为。双方行为，指基于双方当事人相对应的意思表示一致才能成立的行为。如订立买卖合同，以及租赁合同等行为。多方行为，也称共同行为，是指两个或者两个以上的当事人相互平行的意思表示一致而成立的行为，如订立合资合同、合伙合同等行为。上一页下一页返回第一节民事法律行为２.要式法律行为和不要式法律行为划分标准：民事法律行为是否应当或者必须依据法律或行政法规采用特定的形式。要式行为，是指法律规定只有采用某种特定形式，履行特定程序才能成立的行为。不要式行为，是指法律不要求某种特定形式，采用任何一种形式都可以成立的行为。３.诺成性行为和实践性行为划分标准：民事法律行为成立的要件，即除了意思表示，是否还必须交付实物。诺成性行为，是指仅以意思表示为要件的行为。上一页下一页返回第一节民事法律行为实践性行为，是指除意思表示外，还需要交付标的物才能成立的行为；我们还可称之为要物行为。根据我国现行法律的规定，保管、定金、质押等合同就属于实践性行为。４.有偿行为和无偿行为划分标准：民事法律行为有无对价。有偿行为，是指当事人双方承担互为对待给付义务的行为，如买卖行为。有偿行为又被称为“有对价关系”的行为。应当注意的是，民法上的“有偿”，是指双方存在利益上的交换事实，但不是指双方通过实施民事法律行为所获得的利益绝对相等。无偿行为，是指一方当事人承担给付义务而对方无须承担给付义务的行为。如赠与行为、借用行为、无息借贷行为、无偿保管行为等。上一页下一页返回第一节民事法律行为５.主行为和从行为划分标准：相互关联的两个行为之间的关系。主行为，是指不需要其他行为就可以独立成立的行为，如：对于订立抵押合同而言，订立买卖合同、借款合同等主债务合同的行为，就是主行为。从行为，是指以主行为为存在前提的行为，如：订立抵押合同的行为就是订立买卖合同、借款合同等主债权、债务合同的从行为。６.独立行为、辅助行为和待辅行为划分标准：行为有无独立的实质内容。独立行为，是指凭借行为人独立的意思表示就能成立的行为，如完全民事行为能力人以自己的名义实施的行为。上一页下一页返回第一节民事法律行为辅助行为，是指不具有独立内容，仅为辅助其他行为成立的行为，如法定代理人对限制行为能力实施的行为表示同意的行为。待辅行为，是指限制行为能力人以及无权代理人实施的需要其法定代理人或者被代理人同意和认可的行为。上一页返回第二节效力欠缺民事行为效力欠缺的民事行为，是指民事行为已经成立，但因欠缺有效要件而无效，效力待定，或者可被依法撤销或变更。一、无效民事行为无效民事行为，是指已经成立，但欠缺合法要件，行为人设立、变更或终止民事权利与民事义务的意思表示不发生法律效力的民事行为。无效的民事行为可分为全部无效的民事行为和部分无效的民事行为。部分无效的民事行为是指民事行为的部分内容因违反法律而不发生法律效力。无效的民事行为，从行为成立时起就没有法律约束力。民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。下一页返回第二节效力欠缺民事行为１.行为人不具有相应的民事行为能力（１）无行为能力的自然人实施的民事行为。（２）法人违反国家限制经营、特许经营、禁止经营的规定，超范围经营的行为。法人的行为能力通常受其核准登记的经营范围的限制。法人违反国家限制经营、特许经营、禁止经营的规定，超范围经营的行为无效。２.欺诈行为欺诈行为，是指一方故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，使对方做出错误意思表示。构成欺诈应当具备以下条件：①须当事人一方有欺诈的行为，包括故意告知对方虚假情况（作为）或者故意隐瞒真实情况（不作为）。②欺诈方有欺诈的故意。③被欺诈方因对方的欺诈而发生错误的认识。④欺诈行为与被欺诈方实施的民事行为之间存在因果关系。根据《合同法》第五十二条的规定，一方以欺诈手段订立的、损害国家利益的合同无效。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为３.胁迫行为胁迫行为，是指一方以给自然人及其亲友人身、财产等造成损害，或者以给法人的名誉、荣誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方做出违背真实意志的意思表示。构成胁迫应当具备以下条件：①须当事人一方有胁迫行为，并且足以使被胁迫方产生恐惧。②胁迫方有胁迫的故意。③被胁迫方产生了恐惧心理。④被胁迫方实施的民事行为与胁迫行为之间存在因果关系。也就是说，被胁迫方因受胁迫而被迫做出违背真实意志的意思表示并实施了相应的民事行为。根据《合同法》第五十二条的规定，一方以胁迫手段订立的、损害国家利益的合同无效。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为４.恶意串通行为恶意串通行为，是指行为人为牟取不正当利益，相互串通对国家、集体或他人利益造成损害的行为。构成恶意串通行为应当具备以下条件：①当事人主观上存在恶意，即明知其行为会给国家、集体或者第三人造成某种损害。②当事人有串通行为，即相互之间有意思联络、沟通或者心照不宣，达成默契。③民事行为对国家、集体或者第三人的利益具有损害性，包括因行为的履行已经构成的损害和随着行为的履行可能发生的损害。５.以合法形式掩盖非法目的的行为以合法形式掩盖非法目的的行为，是指通过实施表面合法的行为达到或者掩盖非法目的的行为。其目的是通过形式的合法掩盖、规避法律，以牟取不当的利益，如在二手房买卖中为了少交契税而签订阴阳合同的行为。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为６.违反法律、行政法规强行性规定的民事行为《民法通则》第五十八条第一款第五项笼统地规定违反法律规定的民事行为无效。《合同法》第五十二条第五项规定违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。这里的违反法律、行政法规强行性规定是从狭义的角度而言的，即行为违反了某具体的法律或行政法规的禁止性或强行性规定，如自然人订立遗嘱剥夺了无行为能力又无生活来源的继承人的继承权。７.损害社会公共利益的民事行为损害社会公共利益的民事行为，是指行为人实施的行为结果对社会公共利益造成损害的民事行为。社会公共利益是指社会不特定的多数人的利益。社会生活的政治基础、社会秩序、道德规则和风俗习惯，均被包括在内。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为８.合同行为中违反法律规定的免责条款无效这属于部分无效的情况。《合同法》第五十三条规定，合同中预先规定造成对方人身伤害的，因故意或者重大过失造成对方财产损失予以免责的，该免责条款无效。二、可撤销（变更）的民事行为（一）可撤销（变更）的民事行为的概念、种类可撤销（变更）的民事行为，是指当事人的意思表示存在瑕疵，法律并不使之绝对无效，而是授予当事人撤销权或变更权，由当事人决定其效力的民事行为。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为对可撤销（变更）的民事行为，在被撤销前，已经发生效力，当事人有权决定撤销、变更或者认可。当事人要求撤销的，需由法院或仲裁机构予以撤销。被撤销的民事行为从行为开始起无效。当事人要求变更的，只引起民事法律关系的变更，不带来无效的后果。当事人认可的，视为其放弃撤销权，行为有效。１.重大误解的行为重大误解的行为，是指行为人对行为的性质、对方当事人，以及标的物的品种、质量、规格和数量等存在错误认识的情况下实施的与自己意思相悖并造成重大损失的行为。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为２.显失公平的行为显失公平的行为，是特指不具备欺诈、胁迫、乘人之危等原因，但行为人单方面获取暴利，依照行为当时的情形，社会公认为重大不公平的民事行为。一般来说，欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解，以及行为人欠缺相应的行为能力等，都可能导致显失公平的结果。３.一方以欺诈、胁迫手段使对方在违背真实意思的情况下实施的未损害国家利益的民事行为如前所述，一方以欺诈、胁迫手段使对方在违背真实意思的情况下实施的民事行为，如果损害了国家利益，是无效行为。根据《合同法》的规定，这类行为如果没有损害国家利益，则并不当然无效，而是可撤销、可变更的民事行为，由当事人自主决定其效力。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为４.乘人之危的行为乘人之危的行为，是指行为人利用对方当事人的急迫需要或危难处境，迫使其做出违背本意而接受于其非常不利的条件的意思表示。构成乘人之危必须符合以下条件：①须有行为人在客观上正处于急迫需要或处于紧急危难的情形。②须行为人有乘人之危的故意，即行为人明知对方当事人正处于急迫需要或紧急危难的境地，却故意加以利用，使对方当事人不得已做出对自己不利的意思表示。③危难与对方当事人的意思表示须有因果关系。④对方当事人因其意思表示而蒙受重大不利。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为（二）撤销权及其行使１.撤销权撤销权，是指民事行为的当事人依法享有的请求人民法院或者仲裁机关撤销（变更）已经成立的民事行为的权利。２.撤销权的享有通常，对于重大误解的行为，以及显失公平的行为，当事人双方都享有撤销权。欺诈行为、胁迫行为和乘人之危行为，由受损害方享有撤销权。３.撤销权的行使和消灭撤销权人应当在知道或者应当知道可撤销事由之日起一年内行使撤销权，否则撤销权消灭。根据法律的规定，撤销权还可因当事人放弃而消灭。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为４.民事行为被确认无效或者被撤销的后果根据《民法通则》第六十一条和《合同法》第五十八～五十九条的规定，民事行为被确认无效或者被撤销后法律后果是：（１）当事人应当把因该民事行为取得的财产返还给对方；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。（２）有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。（３）当事人因恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益而取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。（４）合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为５.无效民事行为与可撤销（变更）民事行为的区别（１）效力不同。无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。可撤销（变更）的民事行为在被撤销前已经发生效力，其法律效果可以对抗除撤销权人以外的任何人。可撤销（变更）的民事行为可能有３种不同效果：若被撤销，则从行为开始起无效；若被变更，则民事权利、义务内容发生变化；若被认可，则行为有效。（２）司法干预性不同。无效民事行为在内容上具有明显的违法性，司法机关和仲裁机构可以主动干预，宣告其无效。可撤销（变更）的民事行为的撤销，应由撤销权人以撤销行为撤销，人民法院不主动干预。（３）权利行使限制不同。可撤销（变更）的民事行为，其撤销权应自当事人知道或者应当知道撤销事由之日起１年内行使。超过这个期限后当事人才请求变更或撤销的，人民法院不予保护。无效民事行为不受此种限制。上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为三、效力待定的民事行为效力待定的民事行为，是指因行为人行为能力或者权利欠缺而效力不确定，只有通过权利人追认才能生效的合同，具体包括：（１）限制行为能力人实施的与其年龄、智力、精神健康状态不相适应的行为。该行为只有经法定代理人追认后，才能生效；如法定代理人不予追认，则不能生效。但纯获利益的行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的行为，不必经法定代理人追认。《合同法》第四十七条规定：“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效；但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。”上一页下一页返回第二节效力欠缺民事行为（２）无权代理行为。无权代理人代理被代理人实施的与他人订立合同的行为，只有经被代理人追认，才能对被代理人发生效力，否则由行为人承担责任。《合同法》第四十八条规定：“行为人没有代理权，超越代理权，或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”（３）无权处分行为。无处分权的人处分他人财产的行为，只有经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，才能发生效力。《合同法》第五十一条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”上一页返回第三节附条件与附期限的民事行为一、附条件民事行为１.附条件民事行为的概念附条件民事行为，简称附条件行为，是指民事行为效力的开始或终止取决于将来不确定事实的发生或不发生的行为，如：某大学与某公司订立一项技术开发合同。双方约定，该合同在取得市科委的立项批准时生效。此种情形，双方已就各自的权利、义务达成了协议，但是该合同生效还需取得市科委的立项批准。所以，能否取得市科委的立项批准，就成为限制合同效力发生或不发生的根据。下一页返回第三节附条件与附期限的民事行为２.条件的特征（１）条件必须是将来的事实。已经发生的事实，无论当事人是否知晓，都不能作为条件。作为条件的事实可以是自然现象，也可以是人的活动或其他事实，但必须是当事人实施行为时尚未发生的事实。（２）条件必须是不确定的事实。作为条件的事实是否发生，当事人无法精确预料。必定要发生的事实不能作为条件，确定不会发生的事实也不能作为条件。（３）条件必须合法。违反法律的事实不能作为条件。（４）条件必须是当事人约定的事实。民事行为中所附的条件，只能是当事人双方协商议定的事实，是当事人意思表示一致的结果，而不是法律规定或者合同性质决定的事实。上一页下一页返回第三节附条件与附期限的民事行为３.条件的种类根据条件对民事行为效力所起的作用不同，可将条件分为以下两种：（１）延缓条件。延缓条件，又称停止条件或生效条件。若民事行为的效力只有在条件成就时才能发生，则所附条件为延缓条件。例如，甲与乙达成协议：“如果甲投资移民办成了，甲将属自己所有的一套房子按时价卖给乙。”“甲投资移民办成了”就是该行为所附的延缓条件。买卖行为虽然已经成立，双方的权利义务关系已经确定，但还不能发生效力。（２）解除条件。解除条件，又称失效条件。若已经生效的民事行为因条件的成就而失去效力，则所附条件为解除条件。例如，甲与乙订立了房屋租赁合同。双方约定，出租人甲的儿子一旦从国外学成回国，房屋租赁关系即自动终止。在甲的儿子回国之前，房屋租赁行为已经生效，而一旦儿子回国，该租赁行为就终止。上一页下一页返回第三节附条件与附期限的民事行为４.条件的成就与不成就条件成就，是指民事行为所附条件的内容已经实现。条件不成就，是指民事行为所附条件的内容没有实现。条件成就与不成就，应以客观事实的自然发展为根据。当事人为了自己的利益而恶意促使条件成就的，应视为条件不成就；当事人恶意阻止条件成就的，应视为条件已经成就。二、附期限的民事行为１.附期限民事行为的概念附期限民事行为，简称附期限行为，是指当事人在民事行为中设定一定的期限，并将期限的到来作为效力开始或者终止原因的民事行为。例如，约定有租期的房屋租赁合同，租期届满，租赁合同终止。上一页下一页返回第三节附条件与附期限的民事行为２.期限的特征（１）民事行为所附期限是一种时间因素的表达方式，既可以是期日或者期间，也可以是某一必然到来的事实出现的特定时刻，如“成年”时，“工程竣工”时等。（２）期限必须是当事人实施民事行为时尚未到来的时间。（３）期限的到来具有必然性。３.期限的种类按照期限对民事行为效力所起的作用不同，可将期限分为以下两种：（１）延缓期限。延缓期限，又称生效期或始期，即民事行为的效力的发生以期限的到来为条件。在附延缓期限的情况下，期限到来之前，民事行为已经成立，但不发生效力，而只有期限到来时，民事行为才发生效力，当事人即可享受权利，承担义务。上一页下一页返回第三节附条件与附期限的民事行为（２）解除期限。解除期限，又称失效期或终期，即民事行为业已生效，其效力自期限到来时消灭。在附解除期限的情况下，民事行为已经成立并生效，当事人已按规定享受权利并履行义务。期限到来，民事行为即失去效力，权利义务关系即归于消灭。上一页返回第四节代理一、代理概述１.代理的概念民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。代理人实施的行为即代理行为。代理有广义和狭义之分。广义的代理包括直接代理和间接代理。狭义的代理仅指直接代理。直接代理，又称显名代理。《民法通则》第六十三～六十九条规定的就是直接代理。间接代理，又称隐名代理。《合同法》第四百零二～四百零三条规定的就是隐名代理。所谓直接代理，就是代理人以被代理人的名义进行代理行为。所谓间接代理，就是代理人以自己的名义代被代理人为民事行为。本书所称代理，仅指直接代理。下一页返回第四节代理２.代理的特征（１）代理人以被代理人的名义进行代理行为。在代理制度中，代理人以被代理人的名义进行代理行为，为被代理人取得权利，设定义务。（２）代理人要为被代理人进行意思表示。在代理制度中，代理人的职能是为被代理人实施民事行为，代被代理人做出或者接受意思表示。（３）代理人须在代理权限内实施代理行为。代理人实施代理活动的前提是其具有代理权，因此，代理人必须在代理权限内实施代理行为。（４）代理行为的法律效果直接归属于被代理人。代理人在代理权限内以被代理人的名义实施的民事法律行为，在效力上就相当于被代理人自己实施的行为，产生与被代理人自己行为相同的法律后果。因此，代理的法律后果直接归属于被代理人。上一页下一页返回第四节代理３.代理制度的作用（１）代理制度扩大了民事主体从事民事活动的范围，使得民事主体不仅可以亲自参加民事活动，而且可以利用他人的能力、技巧和专业知识进行民事活动，从而为民事主体广泛参与社会经济活动提供了极大的便利。（２）代理制度使得无民事行为能力人或限制民事行为能力人可以借助代理人的能力参加各种社会活动，弥补了此类民事主体由于意思能力的欠缺所可能带来的各种不便。因此，在现代社会中，代理制度已经被大多数国家所采用。尤其在市场经济发达的社会，代理越来越成为一种普遍的社会关系。上一页下一页返回第四节代理４.代理的适用范围事实行为不存在代理问题。代理的使用范围包括：（１）各种民事法律行为，如代为签订合同、代为履行债务等。（２）某些申请行为、申报行为，如代理专利申请、商标注册，代理申报纳税，代理法人登记等。（３）诉讼行为。但是，《民法总则》规定，依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。因此，一般认为下列行为不得由他人代理：①意思表示具有严格人身性质，必须由本人亲自表达，做出决定的行为，如订立遗嘱、进行婚姻登记、收养或送养子女等。②不得代理具有严格人身性质的债务，如专家出诊、授课、演出等。③双方当事人约定应由本人亲自实施的行为。上一页下一页返回第四节代理二、代理权及其行使１.代理权的概念代理权，是指代理人能够以被代理人的名义为民事法律行为，法律效果直接归属被代理人的资格。代理权既是代理关系的基础，也是代理制度的核心内容。２.代理权的取得代理权的取得，亦即代理权的发生。代理权的取得方式包括：（１）基于法律规定取得。代理权由法律直接规定。依据法律直接规定取得代理权的代理，称为法定代理。例如，父母作为未成年人的代理人即由法律直接规定。其代理权即基于法律规定直接取得。上一页下一页返回第四节代理（２）基于法院或其他有权机关的指定取得代理权。代理权因法院或其他有权机关指定而产生。由此产生的代理，为指定代理。如法院为失踪人所指定的财产代管人，在不损害失踪人利益的范围内享有指定代理权，如清偿或受领失踪人的债务或债权等。（３）基于被代理人的授权行为取得代理权。代理权因被代理人的委托授权行为而产生。由此产生的代理，为委托代理。委托授权通常需要被代理人向代理人出具授权委托书。授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。３.代理权行使的一般要求代理权的行使，是指代理人在代理权限范围内履行代理义务，为了被代理人的利益与第三人为法律行为。代理人行使代理权一般应遵循以下要求：上一页下一页返回第四节代理（１）在代理权范围内行使代理权。代理权限，是指代理人可以被代理人的名义为代理行为的范围。代理人在代理权限范围内所为代理行为，对被代理人发生效力。代理人超越或变更代理权限所为的民事法律行为，非经本人追认，对被代理人不发生法律效力。由此给本人造成的损失，由代理人自行负担。（２）亲自行使代理权。在委托代理中，代理人应当亲自实施本人委托的行为。非经本人同意或有紧急事由，代理人不得将代理事务转委托他人处理。未经本人事前同意，且事后本人未予追认的转委托不对本人发生效力。（３）谨慎、勤勉、忠实地行使代理权。代理制度是为维护被代理人的利益而设。因此，代理人应利用自己的知识、技能为被代理人的利益为代理行为。上一页下一页返回第四节代理４.代理权行使的限制（１）自己代理。自己代理，指代理人在代理权限内与自己为民事行为。在这种情况下，代理人同时为代理关系中的代理人和第三人。交易双方的交易行为实际上只由一个人实施。由于交易都是要追求自身利益的最大化，很难避免代理人为自己的利益牺牲被代理人利益的情况。因此，自己代理，除非事前得到被代理人的同意或事后得到其追认，否则法律不予承认。（２）双方代理。双方代理又称同时代理，指一个代理人同时代理双方当事人为民事行为的情况。上一页下一页返回第四节代理５.代理行为及其效力代理行为，即代理人行使代理权而为的民事行为，是民事行为的一种。代理行为与其他民事行为一样，只有满足法律规定的有效要件，才能发生当事人预期的法律效果。此外，代理人以被代理人的名义进行民事行为，还应该具备代理权。具备代理权，并符合民事行为有效要件的代理行为，由被代理人承担代理行为的后果。无权代理行为是效力存在欠缺的民事行为，只有经被代理人追认，才能对被代理人发生效力。三、无权代理１.无权代理的概念无权代理，是指行为人没有代理权，超越代理权，或者代理权终止后所为的代理。无权代理，包括３种类型：上一页下一页返回第四节代理（１）未经授权的代理，即行为人实施代理行为，根本没有取得被代理人的授权。（２）超越代理权的代理，即行为人虽取得了代理权，但其实施的代理行为超越了授权范围。（３）代理权终止后的代理，即行为人已经取得了代理权，在代理权期限届满后，继续实施代理行为。２.无权代理的法律后果《民法通则》第六十六条规定：“没有代理权，超越代理权，或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不做否认表示的，视为同意。”上一页下一页返回第四节代理《合同法》第四十八条规定：“行为人没有代理权，超越代理权，或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”因此，无权代理可分情况产生不同的法律后果：（１）被代理人追认的，由被代理人承担责任。（２）被代理人未追认的，由行为人承担民事责任。其行为对被代理人不发生效力。上一页下一页返回第四节代理四、表见代理１.表见代理的概念表见代理属于广义的无权代理，是指行为人虽没有代理权，但相对人有理由相信其有代理权的代理。《合同法》第四十九条确立了表见代理制度。该条规定：“行为人没有代理权，超越代理权，或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”《