儿童遭受家庭暴力的法律救济研究

题目：儿童遭受家庭暴力的法律救济研究摘要家庭暴力现象在全世界各地都是普遍存在，它严重地破坏了家庭内部的温馨氛围，也影响到了和谐的社会秩序。在这些家暴事件中不乏有些儿童也会遭受到家庭暴力，儿童是我们祖国的未来，其健康发展是我们必须重视的，本文结合我国的司法实践情况和域外国家的有益经验，就我国目前在儿童权益保护方面提出相应的完善建议。本文除引言和结论外共分为三个部分。第一部分，我国儿童遭受家庭暴力法律救济的立法现状和不足。第二部分，域外儿童遭受家庭暴力法律救济的经验借鉴。主要是写美国和日本防治儿童遭受家庭暴力的措施和做法。第三部分，完善我国儿童遭受家庭暴力法律救济的建议。本部分主要对我国在反针对儿童家庭暴力方面的不足提出了几点建议，例如：确立强制报告制度、制定专门法律条例、完善人身安全保护令制度和完善援助恢复系统等。关键词：家庭暴力，儿童，法律救济目录第1章引言…………1第2章我国儿童遭遇家庭暴力法律救济的立法现状及不足……32.1我国儿童遭受家庭暴力法律救济的立法现状………………32.2我国儿童遭遇家庭暴力法律救济的不足……32.2.1缺少儿童方面视角………32.2.2我国错误的传统思想难以改变…………42.2.3没有管理针对儿童家庭暴力的专门部门………………42.2.4儿童遭受家庭暴力后的救助措施不完善………………4第3章域外儿童遭受家庭暴力法律救济的经验借鉴………………53.1美国关于防治针对儿童的家庭暴力的立法及实践…………53.2日本关于防治针对儿童的家庭暴力的立法及实践…………53.3对域外防治儿童遭受家庭暴力的借鉴………63.3.1建立专门的管理机构…………………63.3.2完善强制报告制度………63.3.3建立后续辅助治疗制度…………………7第4章完善我国儿童遭受家庭暴力法律救济的建议………………84.1制订专门法律条例，给予相关部门代理……84.2确立强制报告制度……………84.3强化公权力机关的职责……………………84.4完善人身安全保护令制度……………………94.5建立国家监护制………………104.6完善收养法律，简化收养程序………………104.7完善援助恢复系统，注意保护儿童隐私……10结论……………12参考文献……………13致谢……………………14第1章引言近年来，越来越多的儿童遭受家庭暴力的事件不断地被媒体曝出来：内蒙古一5岁女童小花（化名）因尿湿了裤子，被其父亲用左脚狠狠踢了胸部一脚，到晚上7点多，小花死亡。后经调查小花父亲经常打她；6岁男童仅因窗户没有关好，遭父亲暴打并跪了一夜，全身青紫，惊吓过度。第二天孩子躲在车底睡觉不敢回家。此前，父亲多次暴打男童。去年12月，曾把孩子吊起来打至孩子吐血……这一桩桩令人发指的事件，属实令人深思。事实上我们对这种案件已经忽视太久了，这些被曝光的也只是冰山一角，现实中的针对儿童的家庭暴力情况比我们想象中的更加严重。面对这些让人触目惊心的案件，人们在心疼同情那些遭受家庭暴力的可怜儿童，谴责那些没良心没人性的父母的同时，应该对我国关于儿童权利保护方面的不足进行深思。从上世纪末以来，我国在防治针对儿童的家庭暴力方面有明显的进步，虽然我国目前还没有出台专门防治儿童遭受家庭暴力方面的法律，但是我国分别在《宪法》、《婚姻法》、《反家庭暴力法》等相关法律中规定了一些防治针对儿童的家庭暴力相关的条款。自此关于儿童遭受家庭暴力方面的规章和法规在各地陆陆续续开始实施，这也表明防治儿童遭受家庭暴力的基层保护网逐渐开始形成，但由于一些法规、法律条文过于原则化和现实现象是有差距的，缺少现实的可操作性。这使得很多遭受家庭暴力的儿童的合法权益无法得到有效的保护，这使得很多遭受家庭暴力的儿童的合法权益无法得到有效的保护，由此可见，我国在保护儿童免受家庭暴力方面的制度还不是很完善，还有很多改进的地方。同时，由于妇女遭受家庭暴力的问题得到人们的普遍关注，当有家庭暴力的事件曝光时大家普遍认为是夫妻之间的暴力行为。这无疑把家庭暴力的范围过于狭窄化，不可否认的是这对维护妇女权是有好处的，但是这也严重的忽视了对儿童的保护。儿童遭受家庭暴力是隐藏在妇女遭受家庭暴力之后的，更有隐蔽性和特殊性，我国目前还没有单独把儿童挑出来立法保护。事实上，当家庭暴力发生时儿童比妇女更需要保护，因为在力量、心态和年纪等各个方面儿童都没有办法和年长者抗衡，他们没有反抗的余地。综上所述，我国必须加强在防治儿童遭受家庭暴力方面的立法完善，将防治儿童遭受家庭暴力作为重要内容给予关注，并积极的从国外的先进理论和方法中汲取对我们国家有益的经验。来尽快的建立我国特色的防治针对儿童家庭暴力的体系，儿童是我们国家的希望,我们应该要做到切实的保护儿童的合法权益，将儿童的利益最大化。第2章我国儿童遭遇家庭暴力法律救济的立法及不足2.1我国儿童遭受家庭暴力法律救济的立法现状我国在1990年签署了联合国《儿童权利公约》，并且于1992年正式开始生效，该公约的第19条明确规定了：“儿童在受父母、法定监护人或其他任何负责照管儿童的人的照料时，不致受到任何形式的身心摧残、伤害或凌辱，忽视或照料不周，虐待或剥削，包括性侵犯。”此规定给我国在防治针对儿童的家庭暴力方面的法律制定提供了国际法上的依据，也让我国保护儿童的权益开始与国际接轨。[1]我国《宪法》第四十九条规定了禁止虐待老人、妇女和儿童。这一规定为我国防治针对儿童的家庭暴力提供了法律指导和依据。2001年修订的《婚姻法》首次明确了“禁止家庭暴力”。专门对家庭暴力受害者的救助手段以及对施暴者的法律责任进行了具体规定。但是该法过于原则化，在儿童遭受家庭暴力后无法起到真正作用，尽管如此，这也算是我国在反家暴立法这条路上的一个重大突破。[2]2016年3月1日《反家庭暴力法》开始生效。该法第5条明确规定给予未成年人特殊保护，虽然这并不是专门为了遭受家暴的儿童所制定的，也没有对儿童遭受家庭暴力的概念做出明确的规定，但其中确实是有保护儿童利益的方面，现在来看这可以说是保护儿童的最佳手段和方法，对施暴者起到了一定的震慑作用。2.2我国儿童遭遇家庭暴力法律救济的不足2.2.1缺少儿童方面视角我国虽然出台了《反家庭暴力法》并且内容规定了未成年人遭受家庭暴力的时候会给予特殊保护的原则，但是还是缺少儿童方面视角的，因为儿童年纪较小，与年长者各方面之间差距悬殊，在遭遇家暴时难以反抗，事后再根据这些原则化规定处理是无法真正给予儿童特殊保护的。和美国不同，我国目前为止还没有专门为防治针对儿童的家庭暴力方面的相关立法，人们看到家庭暴力首先想到的是妇女权益的保护，而对于儿童遭受家庭暴力没有的得到足够的重视。由此可见，儿童权利主体在我国的关注度还不够高，我国关于防治儿童遭受家庭暴力方面的法律还是依附于保护妇女免受家庭暴力的法律中，没有结合儿童的特点给予儿童特殊的保护，这显然忽视了儿童的呼声，儿童的真正意愿得不到表达，无法真正的保护儿童权益。2.2.2我国错误的传统思想难以改变在我们当今社会，针对儿童的家庭暴力的案子可谓是数不胜数，但都却没有引起公众的注意，直到产生非常严重的后果甚至上了微博热搜时人们才会开始关注这个问题，这无疑是令人心痛的。毫不夸张地说，当我们生活在阳光明媚的今天时，不知道还有多少孩子在水深火热里挣扎，总之就是，事不关己高高挂起。而且我国深受“家丑不可外扬”“打是亲骂是爱”等传统思想的影响，很大一部分家长认为孩子就应该“打”，这也是教育的一种方式，并且觉得这是“家务事”不需要公权力的介入。在教育方面，我国并没有开设关于家庭暴力方面的课程，儿童不知道如果自己遭受了家庭暴力该怎么样向外界求救，在法律方面，我国2016年《反家庭暴力法》出台后对于家庭暴力的施暴者是起到了一定的震慑作用，但是总体来说儿童遭受家庭暴力方面占的比重还是非常小。数百年以来，我国的传统文化和法律逻辑思维对人们的法律意识以及价值准则产生了巨大影响，这也是我国还没建立一个完整的防治儿童遭受家庭暴力体系的原因之一，人们的思想太传统且不够灵活。短时间内基本无法改变。2.2.3没有管理针对儿童家庭暴力的专门部门在我国，如果儿童遭受了家庭暴力可以向居委会、村委会、妇女联合会和公安局等单位求助、反映或者投诉。有很多这种政府部门都是有相关职责的，但是在实际生活中这些单位也都各司其职，若是真正的遇到儿童遭受家庭暴力事件各部门和机构之间会出现分工不明确、衔接不当并且缺乏指引等问题，容易出现互相推卸责任和“群龙无首”的局面。所以归根结底还是由于我国没有一个专门管理这方面问题的部门。2.2.4儿童遭受家庭暴力后的救助措施不完善当儿童遭受家庭暴力后，除了用法律手段严惩施暴者之外，还应该重点关注受伤害儿童的后续救助措施，我国在对家庭暴力的救助方面没有完整体系，更别说针对儿童遭受家庭暴力的救助措施了。由于没有明确的规定还有资金方面的缺乏，在各个有职权的部门调查完案件后，儿童会重新回归到家庭中，他们的权益并没有受到真正的保护。此外，我国儿童缺少一个可以为受伤害儿童提供心理治疗和生活帮助之类的部门。如果在儿童受到家庭暴力后不及时的进行心理疏导很容易让儿童留下心理创伤和阴影。此外，我国对遭受家庭暴力的儿童除了依赖政府之外还未发动社会力量，未能使儿童权益得到最大保护。第3章域外儿童遭受家庭暴力的经验借鉴针对儿童的家庭暴力问题已经引起很多国家的关注，各国都在为了最大程度的保护儿童权益而不断的完善自己国家的法律法规。近些年来，我国虽然也对这个问题进行了一些原则性的规定，但是还是有很多方面不够完善，本部分主要对美国和日本在防治针对儿童的家庭暴力方面进行的立法和实践进行介绍，以及我国以后建立完整的防治儿童遭受家庭暴力体系时可以借鉴的经验。3.1美国关于防治针对儿童的家庭暴力的立法及实践首先，是强制报告制度，美国在1963年规定了举报法的范例，之后几年里美国各州都制定了受虐儿童举报法，要求与儿童密切接触的各类人员如果发现儿童可能遭会受到虐待或家庭暴力时，要立刻向儿童保护部门报告。这些相关的人员一般包括:社会工作者、老师和学校职工、医生和其他医务工作者、执法人员等。而且如果具有强制报告义务的人员不报告可能发生的虐童案件是会被处罚的，还会承担一定的民事责任，甚至有可能还会被吊销从业的资格。同时，为了鼓励人们多多举报身边虐童的案件，法律还规定可以接受匿名举报，对于善意的误报将豁免其法律责任，并且会对举报者的身份进行严格的保密。再然后是紧急保护和临时监护制度。在美国，遭受家庭暴力的相关当事人可以通过网络下载人身安全保护令申请表和远程视频申请的方式向法院申请保护令。当申请人的申请理由确实足以能够令法官信服时，即可信度超过51%，法院会立即签发紧急保护令，该紧急保护令的有效期为十四日。为了更好的保护遭受家庭暴力者的权益，若申请人在周末申请保护令，可向警察报告，由警察代申请人向法院申请保护令。[3]最后，美国为了能够及时快速的为遭受家庭暴力的妇女和儿童提供帮助，一些州成立了许多专门审理家庭暴力的专门法院，有专业的法官来审理家庭暴力案件，这能够大大的提高审判效率而且更好的保护儿童权益，还可以使家庭暴力的实施者受到严厉的惩戒。[4]3.2日本关于防治针对儿童的家庭暴力的立法及实践日本对待儿童权利的保护是十分重视的，也制定了很多保护儿童权利的单行法律，首先，2000年5月日本参议院重新通过了《防治虐待儿童法》，于同年11月开始实施。将家庭暴力儿童虐待儿童等相关问题正式的纳入了法律规范。这可以说是日本关于防止儿童遭受家庭暴力的新的里程碑。《防治虐待儿童法》明确区分了“惩罚性为”和“虐待行为”明确了儿童虐待的概念。最新一次的《防止虐待儿童法》修正案也在今年4月份开始实施，新法中加入了禁止体罚儿童、明确学校的保密义务等问题。此外日本还建立了儿童商谈所，商谈的主要内容是身心障碍、培养、养护和违法等方面的内容。儿童商谈所的设立，有利于深入现实生活并及时的发现受虐儿童，使保护令顺利发出，最大限度的保护儿童权益。[6]3.3域外防治儿童遭受家庭暴力可以借鉴的经验3.3.1建立专门的管理机构在我国，当儿童遭受家庭暴力后没有一个专门的机构去管理，而是多个部门一起处理，程序繁琐且效率低，我国可以效仿美国的儿童局建立一个专门管理儿童遭受家庭暴力后的管理机构，重新调整公安局、妇联、共青团等各部门机构和该机构的职责划分，保证处理案件的高速高效。该机构应该包括以下几个方面：（1）有24小时可以接通的热线电话；（2）详细记录关于儿童遭受家庭暴力的反映、求助和投诉；（3）为遭受家暴的儿童提供救助和心理疏导等（4）协助司法部门的调查（5）给儿童一个可以庇护的场所等。3.2.2完善强制报告制度强制报告制度最早来源于美国，美国对于儿童保护方面的立法比我国先进的多，而且体系也比较完善，从强制报告制度来看，这一制度有利于及时发现儿童的困境，帮助儿童维护合法权利，减轻儿童受伤害程度。但是反观我国，在“家务事不好插手’等传统观念的影响下，发现并报告儿童遭受家庭暴力的比例非常低，这其中可能发现的比较多但是真正报告的人却是少之又少。相关调查统计表明，在2008年至2013年媒体报道的近七百例的针对儿童的家暴案件中，医护人员、教师、民警等为儿童提供服务的专业服务的工作者报案率仅为10.61%。[7]在这种“集体不发声”的氛围下，很多孩子依然在受家庭暴力的迫害，因此，完善强制报告制度是非常有必要的，我国应该强制性的让学校、社区、医院等与儿童密切接触人员在发现儿童可能遭受虐待时向有关部门及时报告，完善强制报告制度有利于司法机关能够更快更迅速的获取儿童遭受家庭暴力的相关信息，减少保护不到的死角。3.2.3建立后续辅助治疗制度儿童遭受到家庭暴力后，身心都会受到伤害，可能会成为伴随其一生的阴影。遭受家庭暴力的儿童如没有及时进行心理指导和开导，很容易就此形成歪曲的人格。因此，关注受家庭暴力儿童的心理创伤恢复和治疗也是一个重要环节。对于遭受到家庭暴力的儿童，应进行及时心理辅导，帮助他们走出灰暗的心理阴影，恢复健全的人格和开朗的性格。第4章完善我国儿童遭受家庭暴力法律救济的建议4.1制订专门法律条例，给予相关部门代理权目前，我国并未出台专门保护儿童免受家庭暴力方面的法律。笔者认为，为了更有效的保护儿童正当权利，应该出台专门的保护儿童免受家庭暴力的法律，把法律细化后可以更明确的对儿童进行保护。具体应做到以下几点：（1）要在法律中对针对儿童的家庭暴力进行明确的界定和概念；（2）把对针对儿童的家庭暴力的各种预防措施写进法律条款，建立针对儿童的家庭暴力的法律预防体系；（3）明确国家、社会各个团体以及个人（特别是父母）在防治针对儿童的家庭暴力案件中的具体权利和义务，以及它们在案件处理过程中的相互关系；（4）对各种针对儿童的家庭暴力行为进行分类和评估，根据其危害性确定相应的惩罚措施，除此另外，儿童年纪较小是限制民事行为能力人，在很多情况下根本无法保护自己不受伤害，介于儿童这种比较特殊的主体身份，在案件进入诉讼程序时，无法主张自己的意向。所以笔者认为应当赋予法院、检察院或相关的一些社会组织代理权，来帮助儿童参与诉讼，更好的实现儿童利益最大化。4.2确立强制报告制度从对美国关于防治儿童遭受家庭暴力的经验借鉴来看，笔者认为，我国应当明确规定为有义务报告人群，促使其积极地揭发家暴和虐待儿童事件。还可以建立家暴举证责任人制度。这也是借鉴美国的方法，对相关举证责任人的信息要进行严格保密，匿名举报制度可以解除举证责任人的后顾之忧，防止施暴者万一知道举报者后的可能报复行为。具体的强制报告制度可以从以下几方面落实：（1）扩大报告主体的范围。即除了老师和医生这种平常接触儿童较多的人员外还应规定一些社会工作者、妇联、共青团和居委会等机构的工作人员在工作中如果接触了解到家庭暴力案件，都应该具有报告的义务。（2）扩大报告的内容范围。除了明显的肉眼可见的家暴行为外应该注意对儿童精神方面的暴力，将疏于照顾与目睹家庭暴力纳入强制报告制度是非常有必要的。（3）明确不报告要承受的法律后果。对于怠于履行报告义务的，应该根据各个行业的不同予以处罚。包括警告、罚款、吊销职业资格等。4.3强化公权力机关的职责我国近年来儿童遭受家庭暴力事件频发，更加说明防治儿童遭受家庭暴力这方面迫切需要公权力的积极干预。公权力积极介入的态度和对施暴者的有效制裁会有效降低家庭暴力的发生概率。首先，要强化公安机关的相关职责，公安机关对儿童家庭暴力报案有出警义务,而且对发生的家庭暴力案件应当记录在案,对正在施暴暴力行为的人有权依照《洽安管理处罚法》的相关规定进行拘留或警告，对已经确认的针对儿童的家庭暴力行为警察有作证义务。其次是检察院，检察院也是我国一个重要的公权力机关，对针对儿童的家庭暴力事件的立案有监督义务。考虑到受暴儿童起诉困难，笔者认为可以将侵害儿童合法权益的案件纳入到检察院公益诉讼的范围内,此种诉讼的结果对于保护儿童的合法权益和对儿童救济都具有积极意义，还能对施暴者能起到很好的震慑作用。然后是法院，法院可以考虑设立专门的家庭暴力审判庭。目前我国基层法院案件比较多类型复杂，设立专业化审判庭,会大大提高办案效率。4.4完善人身安全保护令制度关于人身安全保护令方面笔者认为应该核发专门保护儿童人身安全的保护令，和民事保护令有共通之处，却也应该根据儿童这类特殊主体做出相应改变。参照民事保护令中的禁止性内容。如果施害者再次实施家庭暴力或是违反人身安全保护令内容，造成严重后果的，可进一步追究其刑事责任。如果施害者违反人身安全保护令内容的行为较轻微，不构成犯罪的。由法院对其批评教育，必要时还可以罚款或司法拘留。[8]4.5建立国家监护制度儿童监护权不仅是私法领域的问题，在儿童遭受虐待，无法得到应有的保护和照顾时，国家作为最后的监护主体，需要履行监护职责。在具体操作层面上，国家应主动介入，视情况暂时或永久地剥夺监护人的监护资格，国家监护按照剥夺监护人监护权时间的长短，可以分为暂时监护和永久监护。暂时监护时，国家可以委托相关机构代为行使监护权，由监护人继续负担相应的监护费用;永久监护时，由国家指定未成年保护机构承担养护和监护职责，同时要及时建立健全一系列国家监护制度及配套措施，明确规定监