《经济法》-经济法 项目6

项目6合同法67任务六合同的变更、转让和终止任务七违约责任上一页返回任务一合同法概述一、合同概述(一)合同的概念合同又称契约，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。(二)合同的法律特征(1)合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间所实施的民事法律行为。当事人之间是在法律地位平等的前提下达成协议。下一页返回任务一合同法概述(2)合同是双方或多方法律行为。需要两个或两个以上的当事人意思表示一致的法律行为。意思表示是行为主体将能够发生民事法律效果的意思表现于外部的发表行为。意思存于内心，是不能发生法律效果的。当事人要使自己的内心意思产生法律效果，就必须将意思表现于外部，即将意思发表。发表则须借助语言、文字或者表意等形体语汇。(3)合同以确立民事权利义务关系为目的。合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同一经成立即具有法律效力，在双方当事人之间就发生了权利、义务关系；或者使原有的民事法律关系发生变更或消灭。当事人一方或双方未按合同履行义务，就要依照合同或法律承担违约责任。上一页下一页返回任务一合同法概述(三)合同的分类1.有名合同与无名合同以法律法规是否对其名称作出明确规定为标准，将合同分为有名合同与无名合同。(1)有名合同。是指法律对某类常见合同冠以特定名称的合同。如买卖合同、赠与合同、运输合同、承揽合同、仓储合同、保管合同、借款合同等都是有名合同。无名合同是法律未规定名称，也就无从为其设定具体规则的合同。有名合同是常见合同、典型合同，无名合同是非典型合同，如劳务交换合同。上一页下一页返回任务一合同法概述(2)无名合同。无名合同在不违反法律禁止性规范或社会公共利益的前提下同样具有法律效力。无名合同可以适用有名合同的规定。《合同法》第124条规定:“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”例如，甲乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，属于无名合同，可以适用合同法总则的规定也可以参照适用合同法关于租赁合同的规定。上一页下一页返回任务一合同法概述2.诺成合同与实践合同以是否需实际交付标的物为合同成立的标准，将合同分为诺成合同与实践合同。(1)诺成合同是指只要双方意思表示一致合同即成立。(2)实践合同是指除意思表示一致外，还需交付标的物或完成其他给付才成立的合同。例如，赠与合同属于诺成性合同，借用合同、保管合同属于实践性合同。上一页下一页返回任务一合同法概述3.要式合同与非要式合同以是否须采用法律规定或当事人约定的形式将合同区分为要式合同与非要式合同。(1)要式合同。是指法律要求必须具备一定形式的合同。如书面形式、备案等。(2)非要式合同。是指法律不要求必须具备一定形式的合同。如无名合同都是不要式合同。上一页下一页返回任务一合同法概述4.双务合同与单务合同以双方是否互负义务为标准，将合同分为双务合同与单务合同。双务合同是双方当事人互负义务的合同。单务合同是指仅一方当事人负担义务，对方享有权利的合同。区分二者的意义在于，首先，履行抗辩权仅发生于双务合同中。因为双务合同两个义务的履行是有顺序的，顺序是一种利益关系。而单务合同是一方履行义务，因而不存在履行顺序的问题，单务合同是不能成立履行抗辩权的。其次，合同被解除、确认无效或被撤销时，双务合同存在双方互为返还给付的问题，单务合同不存在对待给付及返还的问题。上一页下一页返回任务一合同法概述5.有偿合同与无偿合同以当事人的权利获得是否支付代价为标准，可分为有偿合同与无偿合同。(1)有偿合同。是指双方互为给付而取得对价的合同。(2)无偿合同。是指一方只为给付而无对价的合同。如赠与合同、借用合同、保证合同为无偿合同。对于有偿合同来讲，因为存在着对价关系，债务人的责任相对来讲比较重，而对于无偿合同，债务人因为没有获得对价，因此债务人的责任比较轻。单务合同、双务合同的区分与无偿合同、有偿合同的区分很相似。一般情况下，单务合同也是无偿合同，双务合同也是有偿合同，但它们并非一一对应。例如，甲、乙二人为兄弟，甲借给乙人民币3万元，约定年息1000元，那么当合同到期之后，甲无债务，但乙对甲有还本付息的义务。因此，乙的借款合同既属于有偿合同，又属于单务合同。上一页下一页返回任务一合同法概述6.主合同与从合同根据两个合同的从属关系，可以把合同分成主合同和从合同。主合同与从合同不能各自独立存在，因为两个合同在一起，才有主从之分。没有主合同，就没有从合同，反之亦然。主合同与从合同区分的意义在于:主合同的效力决定了从合同的效力。根据《担保法》的规定:主合同无效，从合同也无效，当事人另有约定的除外。也就是说，主合同与从合同具有效力上的从属关系。上一页下一页返回任务一合同法概述二、合同法概述(一)合同法概念合同法是调整平等民事主体利用合同进行财产流转或交易而产生的社会关系的法律规范的总和。根据《合同法》第2条规定:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”从本条规定可以看出，这里的民事权利义务关系主要是指财产关系，并将婚姻、收养、监护等身份关系排除在合同法调整之外。合同法只调整平等主体之间的财产关系。上一页下一页返回任务一合同法概述(二)合同法的基本原则合同法的基本原则，是指合同立法的指导思想以及调整合同主体间合同关系所必须遵循的基本方针、准则，其贯通于合同法律规范之中。合同法的基本原则也是制定、解释、执行和研究合同法的基本依据和出发点。1.平等原则平等原则是指民法赋予民事主体平等的民事权利能力，并要求所有民事主体共同受法律的约束。《民法通则》第3条规定:“当事人在民事活动中的地位平等。”《合同法》第3条进一步规定，合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。上一页下一页返回任务一合同法概述(1)民事主体的法律地位平等。是指合同当事人的主体资格(法律上的人格)平等。在具体的民事法律关系中，当事人地位平等，无上下高低之分，一方不得将自己的意志强加给另一方。(2)民事权利平等。《民法通则》第10条规定，公民的民事权利能力一律平等，当事人可以通过平等协商来设定、变更、终止相互间的权利义务。(3)民事主体的合法权益受法律平等保护。任何主体的合法权益受到侵害时，当事人都可请求予以法律救济。还表现为当事人的民事责任平等，任何民事主体承担的民事责任范围都以等价赔偿为原则，民事关系的当事人相互之间不存在惩罚和制裁的关系。上一页下一页返回任务一合同法概述2.自愿原则自愿原则，是指合同当事人取得权利义务或从事民事活动时应基于其意志的自由，不受国家权力和其他当事人的非法干预。我国《合同法》第4条明确规定:“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”自愿原则主要表现为:合同当事人依法享有在缔结合同、选择相对人、决定合同内容以及在变更和解除合同、选择合同补救方式等方面的自由。上一页下一页返回任务一合同法概述(1)当事人自主协商合同有关事项。在民事活动中，当事人可以自主决定各种事项，不仅可以决定是否实施某行为或参与某民事法律关系，而且可以决定行为的相对人、行为的方式以及法律关系的内容等;当事人不仅可自主决定实体上的权利义务，而且可自主处分其权利，选择处理纠纷的程序、方式等。当事人关于民事事项的约定，只要不违反法律的强行性规定，就有法律效力，并且“约定大于法定”，即当事人关于该事项约定的效力优先于法律关于该事项的任意性规定。(2)当事人对自己的真实意思负责。在民事活动中，只有当事人的真实意思表示，才能发生法律效力。当事人也只对表达自己的真实意愿的民事行为负责。不是当事人的真实意思表示的行为，当事人可不认可其效力，可不受其拘束。并且，当事人对于在意志不自由的情况下造成的损害，原则上也不承担责任。上一页下一页返回任务一合同法概述3.公平原则公平原则要求民事主体本着公正的观念从事活动，正当行使权利和履行义在民事活动中兼顾他人利益和社会公共利益。(1)民事主体参与民事法律关系的机会平等。(2)当事人的关系上利益应均衡。(3)当事人合理地承担民事责任。4.诚实信用原则诚实信用原则是指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权力及规避法律或合同规定的义务。当事人在市场活动中应讲信用，格守诺言，诚实不欺，在追求自己利益的同时不损害他人和社会利益，要求民事主体在民事活动中维持双方的利益以及当事人利益与社会利益的平衡。上一页下一页返回任务一合同法概述诚实信用原则起源于罗马法。根据罗马法的诚信契约，债务人不仅要依据契约条件，而且要依据诚实观念完成契约规定的给付，依裁判官法的规定，当事人因误信有发生债的原因而承认债务，实际上该原因并不存在时，可以提起“诈欺之抗辩”，以拒绝履行。根据市民法的规定，如果当事人因错误而履行该项债务时，可以提起不当得利之诉，请求他方返还已履行的财产。如果尚未履行，可以提起“无原因之诉”，请求宣告其不受该债务的拘束。

5.合法原则《合同法》第7条规定:“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”合法原则具体内容是，合法原则首先要求当事人在订约和履行中必须遵守法律和行政法规，其次还要求当事人必须遵守社会公德，不得违背社会公共利益。上一页返回任务二合同的订立一、合同订立的内容与形式(一)合同订立的概念合同的订立是指两个或两个以上的当事人，依法经协商一致达成协议的法律行为。订立合同的当事人是具有相应民事权利能力和民事行为能力的自然人、法人或其他组织。当事人也可以依法委托代理人订立合同。(二)合同的内容1.合同应具备的一般条款合同的订立是经双方当事人协商一致，规定双方当事人享有那些权利，应当履行什么义务的协议。只有对合同的主要内容协商一致，合同才能成立。由于合同各种各样，性质、种类的不同，合同的具体条款是不一样的，但概括起来，一般包括以下条款。下一页返回任务二合同的订立(1)当事人的名称或者姓名和住所。这是每一个合同必须具备的条款。当事人是合同的主体，合同中不写明当事人，就无法确认由谁享受权利，由谁承担义务。如建设工程合同要明确规定发包人的名称和住所，也要明确规定承包人的名称和住所，法定的资质等级。这样就可以确定权力的享受者和义务的承担者。(2)标的。标的是合同当事人的权利义务指向的对象。标的是一切合同的主要条款，也是一切合同的必备条款。没有标的，合同不能成立。不同性质的合同，其标的也不一样，如买卖合同的标的是货物，运输合同的标的是承运人所提供的劳务，建设工程合同的标的是承包人承建的工程项目等。上一页下一页返回任务二合同的订立(3)数量。数量是标的量的规定，是对标的的计量，是衡量标的大小、多少、轻重的尺度。合同的数量是必备条款，没有数量，合同是不能成立的。标的数量是通过计量单位和计量方法来衡量的，必须使用国家法定计量单位和统一计算方法。订立合同时，标的数量、计量单位和计量方法必须合法、准确、具体。(4)质量。质量就其本质来说是一种客观事物具有某种能力的属性。由于标的物具备了某种能力，才可能满足人们的需要。标的质量包括产品质量、工程质量和劳务质量。产品和工程质量可以根据自身的物理、化学、机械和工艺性能等特性，以及形状、外观、色彩、气味等方面来判断。劳务质量可以根据劳动成果、服务态度等来判断。上一页下一页返回任务二合同的订立(5)价款或者报酬。价款是取得标的物一方当事人向对方用货币支付的价金，是有偿合同的主要条款。价款是标的物本身价值的货币表现形式。在某些情况下，价款也包括运费、装卸费、保险费等其他相关费用。报酬是合同一方当事人对提供劳务或者劳动成果的另一方当事人给付的酬金。(6)履行期限、地点和方式。合同履行期限，就是合同当事人实现权利和履行义务的时间界限。如交付标的物、价款或完成一定工作的具体时间。履行期限直接关系到合同义务完成的时间，是确定合同能否按时履行的依据。上一页下一页返回任务二合同的订立履行地点是指合同当事人一方履行义务和另一方当事人接受履行义务的地点。履行地点关系到相关费用的负担、风险的承担、标的物所有权的转移等，也关系到合同当事人责任的承担，是合同是否已经得到适当履行的重要依据。例如，《合同法》第62条规定:“履行地点不明确，给付货币的在接受货币一方所在地履行。”履行方式是合同当事人约定的履行合同义务的具体做法。如买卖合同需要以转移一定财产的方式履行，如加工承揽合同需要以交付一定的工作成果的方式履行，如价款、票据、报酬的支付方式或结算方式。(7)违约责任。违约责任是指合同一方当事人或双方当事人违反合同规定，不履行或者不全面、适当履行合同义务，应承担的法律责任。违约责任是促使当事人履行合同义务，使对方免受或少受损失的法律措施，是保证合同履行的主要条款。如约定违约金或定金或赔偿金的计算方法等。上一页下一页返回任务二合同的订立(8)解决争议的方法。解决争议的方法是指合同当事人对合同在履行过程中发生争议的解决方式。解决争议的方式有：一是双方通过协商和解；二是由第三人进行调解；三是通过仲裁解决；四是通过诉讼解决。2.格式条款依据《合同法》第39条第2款的规定:格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款的运用，可以降低交易成本。格式合同中也可能存在非格式条款，格式合同中经常有一些空白条款由当事人填写，当事人填写的条款是非格式条款，如保险合同。上一页下一页返回任务二合同的订立(1)提供格式条款一方的义务。提供格式条款的一方有提示义务。所谓提示义务，就是格式条款制作人对于免责条款要向相对人提示，使对方注意到免责条款。提示义务包括一般提示义务和特殊提示义务。免责条款是免除或者限制自己责任的条款。所谓一般提示义务，就是以社会一般人的认识水平为判断标准。如免责条款用黑体字、大号字，或者在免责条款下面用横线标注等。特殊提示义务是指对因老、弱、病、残而认知事物受到影响的人士要尽特殊提示义务。特殊提示义务，要求格式合同提供人明确向对方指出免责条款，必要的时候还应加以解释。违反特殊提示义务，导致免责条款对相对人不发生效力。上一页下一页返回任务二合同的订立(2)格式条款的解释规则。格式条款的解释对格式条款的理解如果发生争议，要做不利于制作人、提供人的解释。《合同法》第41条规定:“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”本法条有两种情况。第一，通常理解是以一般人的正常理解为衡量标准。第二，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。例如，洗衣店洗坏衣服，消费者索赔，洗衣店老板说:“我可以赔，洗衣单上事先写好了按照价格的3倍赔偿，我给你洗衣服收了50元，我赔你150元。”消费者不愿意，说:“我的衣服1000元，按照价格的3倍，应该是衣服的3倍，应该赔偿3000元。”此处“按照价格的3倍赔偿”，应当解释为衣服价格之3倍赔偿。上一页下一页返回任务二合同的订立(3)格式条款无效的情形。依据《合同法》第40条规定:“格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”第一种情况，违反《合同法》第52条的规定无效。《合同法》第52条是关于合同无效事由的规定。合同无效的情形包括:一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人的利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。第二种情况，违反《合同法》第53条的规定无效。造成对方人身伤害的免责条款无效;因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。如商人贴出告示“商品出门一律不退”这样的免责条款无效，如果商品有质量问题，应当退货。第三种情况，提供格式条款一方利用格式免责条款免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的条款无效。上一页下一页返回任务二合同的订立(三)合同订立的形式1.书面形式书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。书面形式又可分为一般书面形式和特殊书面形式。如公证形式、鉴证形式、审核登记形式就属于特殊书面形式。2.口头形式当事人只用语言为意思表示而不用文字表达协议内容订立合同的一种形式。口头形式的合同简便易行，但缺点是发生纠纷时难以取证。上一页下一页返回任务二合同的订立3.其他形式其他形式是指采用除书面形式、口头形式之外的方式来表现合同的内容的形式，如推定形式、默示形式。默示形式与明示形式相对应，是指行为人既不用语言表示，也不用行为表示，而是以消极不作为的方式进行意思表示。如无声、无言、无动作。依据《民法通则意见》第66条的规定，推定指行为人不直接用口头或书面语言进行意思表示，而是通过实施某种行为来进行意思表示，故又称作为默示。例如，以顾客在超市内拿商品，到收银台交付货币的行为，即可推定为其购买物品的意思。上一页下一页返回任务二合同的订立二、合同订立的程序(一)要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约的口的，是希望与相对人订立合同。发出要约的人称为要约人，要约所指向的对方当事人则称为受要约人。1.要约应具备的条件要约作为一种意思表示，除了必须具备意思表示的一般要件外，还有其特定的构成要件，包括以下几个方面。(1)要约必须具有订立合同的意图。即要约应表明，一经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束，与之建立合同关系。实践中，应根据要约所实际使用的语言、文字和其他情况判断要约人是否决定与受要约人订立合同。上一页下一页返回任务二合同的订立(2)要约是特定当事人以缔结合同为目的的意思表示。要约还必须是向相对人作出的订立合同的意思表示。相对人，一般是指特定的相对人。要约一般是向特定的相对人发出的，但也可以向不特定的相对人发出。如正在工作的自动售货机，自选市场标价陈列由消费者自取的商品(现物要约)等，都是针对不特定当事人发出的要约。没有相对人，也就没有受领要约的人，要约也就失去了它的意义。要约还应以订立合同为直接目的，这是要约与要约邀请的一个重要区别。上一页下一页返回任务二合同的订立(3)要约应包含在被接受时就受其约束的意旨。要约以追求合同的成立为直接目的，要约是为了唤起承诺，并接受承诺的约束。要约在获承诺后，当事人双方之间成立合同，进入债的锁链。若一项提议没有这样的法律效果，那么这项提议可能是要约邀请，而不可能是要约。(4)要约的内容应当确定，能够在当事人之间建立起债权债务关系。合同的内容是以条款表现出来的，要约中应包含足以使合同成立的全部必要条款。哪些是必要条款，应当根据合同的性质和当事人的合同目的来确定，不可一概而论。比如，买卖合同除标的条款外，还应有数量、价金条款。如果没有对数量、价金的具体约定，而有确定数量、价金的方法，合同也可以成立。上一页下一页返回任务二合同的订立2.要约邀请要约邀请也称要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。区分要约与要约邀请主要有以下标准。(1)根据当事人的意思表示区分。要约以希望与他人订立合同为目的，而要约邀请则是希望他人主动向自己发出要约的意思表示。例如，如果当事人在其订约建议中申明“须以我方最后确认为准”或“仅供参考”，就表明其不愿受对方要约的约束，因而属要约邀请;如果商店在其展示的服装上标示“八折出售”字样及价格，则为要约，如标明为“样品”，则为要约邀请。(2)根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款加以确定。例如，甲对乙称“我有位于某处的房屋一栋，愿以低于市场价出售，你是否愿意购买”，因没有标明价款，不能认为是要约；如甲明确提出以20万元出售该房屋，则构成要约。上一页下一页返回任务二合同的订立(3)法律后果不同。要约一经接受，合同即成立。要约邀请经接受，并不导致合同成立。(4)根据订约提议是向特定人还是不特定人发出区分。要约往往向特定人发出，而向不特定人发出者，大都为要约邀请，如商业广告等。根据《合同法》第巧条，下列行为属要约邀请。①寄送价口表。此举虽包含了商品名称及价格条款，且含有行为人希望订立合同的意思，但从中并不能确定行为人具有一经对方承诺即接受承诺后果的意图，而只是向对方提供某种信息，希望对方向自己提出订约条件，因此只是要约邀请，而不是要约。当然，如果在向不特定人派发的商品订单中明确表示愿受承诺的约束，或从其内容中可以确定有此意图，则应认定为要约。上一页下一页返回任务二合同的订立②拍卖公告。拍卖是指拍卖人在众多的报价中，选择报价最高者订立买卖合同的特殊买卖方式。拍卖一般要经过三个阶段：拍卖表示(拍卖公告)；拍卖(叫价)；拍定。对拍卖公告，各国合同法一般认为是要约邀请，因为其中并未包含合同成立的主要条件，特别是价格条款，而只是希望竞买人提出价格条款。③招标公告。招标是指订立合同的一方当事人采取招标公告的形式向不特定人发出的、以吸引或邀请相对方发出要约为目的的意思表示。对招标的回应称为投标。一般认为，招标属要约邀请，投标为要约(招标人的决标为承诺)。值得注意的是，如果招标人在招标公告中明确表示将与报价最优者订立合同，则可视为要约。上一页下一页返回任务二合同的订立④招股说明书。招股说明书是指拟公开发行股票的人经批准公开发行股票后，依法于法定日期和证券主管机关指定的报刊上刊登的全面、真实、准确地披露发行股票者的信息以供投资者参考的法律文件。它通过向社会提供股票发行人的各方面信息，从而吸引投资者向发行人发出购买股票的要约，故属要约邀请。⑤商业广告。广告一词有广义、狭义之分。我国广告法所指即为狭义广告，狭义者仅指商业广告。其定义为:商品经营者或者服务提供者承担费用、通过一定的媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的产品或者所提供的服务的商业广告。从其内容、对象、后果等方面判断，商业广告均不能构成要约，而是要约邀请。但如果广告内容符合要约规定，应视为要约，例如注明为要约或写明相对人只要作出规定的行为就可以使合同成立，即为要约。例如，某公司于报纸上发广告称:“我公司现有某型号水泥1000吨，系某某水泥厂名牌产品，每吨价格为300元，我公司可送货，先来先买，欲购从速，现货供应。”此广告为要约。上一页下一页返回任务二合同的订立

3.要约的生效时间《合同法》第16条第1款规定:“要约到达受要约人时生效。”要约的生效时间依要约的形式不同而有所不同。一般地说，口头要约自受要约人了解时方能发生法律效力，因为口头要约被受要约人了解才算送达。书面要约自要约到达受要约人时发生法律效力。到达，是指到达受要约人所能控制的地方，比如，要约信件、电报送到受要约公司的传达室。至于受要约人的法定代表人或负责人是否看到要约，不影响要约的生效。如果受要约人的法定代表人或负责人看到要约，要约才生效，要约的有效期会无限制的延长，受要约人事实上会控制要约的有效期。这样就会使要约人处于非常不利的地位。数据电文是一种书面形式，采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。上一页下一页返回任务二合同的订立4.要约的撤回、撤销与失效(1)要约的撤回。要约的撤回是指要约人阻止要约发生效力的意思表示。我国对要约的生效采用到达主义，如果不采用到达主义，就不存在撤回的问题。《合同法》第17条规定:“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。”要约撤回有两种情况。其一，撤回通知先于要约到达受要约人，此时不会给受要约人造成任何损害，自应允许以撤回通知抵消要约，要约不发生效力。其二，撤回通知与要约同时到达受要约人，此时，受要约人也不会因信赖要约而行事，不会产生损害，撤回通知也足以抵消要约。上一页下一页返回任务二合同的订立(2)要约的撤销。撤销的含义:要约的撤销，是要约人消灭要约效力的意思表示。《合同法》第18条规定:“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”要约的撤销采用通知的方式。要约到达受要约人后，要约对要约人产生约束力，此时不发生撤回的问题。假如上述案例中，乙收到要约时准备于3月8日下午发出承诺。3月5日，甲发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约的通知，以特快专递邮出，于3月8日一早到达乙处。问:乙能否在3月8日下午发出承诺。答案:不可以。要约撤销和要约撤回的区别是口的不同，要约的撤销在于消灭要约的效力，要约的撤回在于阻止要约生效；时间不同，要约的撤销是在要约生效之后，承诺发出之前，要约的撤回是在要约生效之前。如果承诺生效，则合同成立，要约既不能撤回，也不能撤销，否则就等于允许当事人撕毁合同。上一页下一页返回任务二合同的订立要约不得撤销的情形是:根据《合同法》第19条的规定，有以下情况要约不得撤销。其一，要约人确定了承诺期限。要约规定了承诺期限，就等于法律推定要约人具有放弃撤销权的表示。实践中对于承诺期限的表达方式多种多样。比如：“请按要求在3天内将水泥送至工地”“请在巧天内答复”"3个月内款到即发货”等都属于规定了承诺期限。其二，以其他形式明示要约不可撤销。例如，“我方将保持要约中列举的条件不变，直到你方答复为止”“这是一个不可撤销的要约”等。其三，受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。一般来说，要约中要求受要约人以行为作为承诺的，受要约人就有理由认为要约是不可撤销的，像“款到即发货”“如同意，请尽快发货”等。上一页下一页返回任务二合同的订立(二)承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。性质上，承诺是一种意思表示而非法律行为，故须适用意思表示的有关规则。1.承诺应具备的条件(1)承诺必须由受要约人作出。(2)承诺必须向要约人作出。(3)承诺的内容必须与要约的内容相一致。(4)承诺必须在合理期限内向要约人发出。上一页下一页返回任务二合同的订立2.承诺生效的法律效果简言之，承诺的效力表现为:承诺生效时合同成立。具体而言，在诺成合同，承诺生效合同即告成立；在实践合同，若交付标的物先于承诺生效，承诺同样使合同成立，若交付标的物后于承诺生效，则合同自交付标的物时成立。因此，承诺生效的时间在合同法上具有重要意义。3.承诺生效的时间《合同法》第26条规定:“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第16条第2款的规定。”关于承诺生效的时间，大陆法系采到达主义；英美法系采“投邮规则”(或称投邮主义)。我国《合同法》采到达主义。上一页下一页返回任务二合同的订立4.承诺的撤回和承诺的迟延承诺可以撤回。承诺在生效之前可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达。受要约人超过承诺期发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。例如，甲方以信件向乙方发出要约的时间是1月1日，承诺期限是1月16日以前。信件异地的传递时间是3天。乙方接到要约的时间是1月4日。假如乙方于1月13日发出承诺，但由于自然灾害或邮局人员的工作失误，1月17日承诺才送达甲方。甲方如果不接受迟到的承诺，必须及时发出否认通知，否则承诺生效、合同成立。假如乙方于1月17日发出承诺，除非甲方收到承诺后及时通知乙方该承诺有效，否则该承诺无效，视为新要约。上一页下一页返回任务二合同的订立5.新要约依据《合同法》第30条规定:“承诺的内容应当与要约的内容一致，受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。”所谓实质性变更，是指这种变更提出了不同于要约的权利义务。《合同法》第30条规定:“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。增加要约人义务的，为实质性变更。改变了合同成立的时间、地点、条件的为实质性变更。”非实质性变更，是指虽有表面上变更，但这种变更没有实质改变要约的内容，即没有提出新的权利义务或者虽有变更但没有增加要约人的负担。非实质性的变更主要有以下几项。上一页下一页返回任务二合同的订立(1)在承诺中提出了要约人的法定义务。法定义务，在当事人没有明示排除的情况下是当事人必须承担的义务。在承诺中提出或者强调了要约人的法定义务，并没有实际上改变要约的内容，并没有增加要约人的义务。法定义务本来就是要约人必须遵守的。比如，受要约人在承诺中加了这样一句话:贵方出卖的标的物必须是没有设定抵押的物。这就是一种非实质性的变更，因为，如果出卖的是抵押物，出卖人应当告知买受人，如果没有告知，那么出卖人就应担保该物是没有设定抵押的物(权利瑕疵担保义务)。这种担保是出卖人的法定义务。受要约人在要约中强调了要约人的法定义务，并没有增加要约人的额外负担。尽管如此，要约人也可以表示反对，要约人及时通知受要约人自己将要出卖的标的物已经设立了抵押，那么受要约人这种非实质性变更的承诺就不构成有效的承诺。上一页下一页返回任务二合同的订立(2)在承诺中增加了说明性条款。说明性条款使当事人之间的权利义务关系更加明确，但不会改变要约人意图创立的权利义务关系，更不会增加要约人的负担，因此是非实质性变更。要约人对这种说明性条款不能认同，也必须及时表示反对，否则承诺产生预期的效力。(3)承诺在授权范围内对要约作了修改。这种修改仍然在要约人设计的权利义务关系的范围之内，因此也是非实质性的变更。要约人认为这种修改违反了自己的意图，仍可及时表示反对，阻止这种承诺的生效。如果受要约人确实是在授权的范围内作了修改，要约人的反对应为无效。上一页下一页返回任务二合同的订立三、缔约过失责任缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因违反诚实信用原则负有的先合同义务，导致合同不成立，或者合同虽然成立，但不符合法定的生效条件而被确认无效、被变更或被撤销，给对方造成损失时所应承担的民事责任。所谓先合同义务，又称先契约义务或缔约过程中的附随义务，是指自缔约当事人因签订合同而相互接触磋商，至合同有效成立之前，双方当事人依诚实信用原则负有协助、通知、告知、保护、照管、保密、忠实等义务。上一页下一页返回任务二合同的订立我国《合同法》第42条确立了缔约过失责任制度，该条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：①假借订立合同，恶意进行磋商；②故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；③有其他违背诚实信用原则的行为。”可见缔约过失责任实质上是诚实信用原则在缔约过程中的体现。上一页返回任务三合同的效力一、有效合同有效合同是指依法成立的合同对当事人具有法律约束力。合同有效，当事人应按合同约定履行债务，实现债权，合同具有履行效力。一般情况下，合同成立即生效。有时，合同成立，但其效力要经过合同法的评议，结果可能为有效合同、无效合同、可撤销合同或效力待定合同等。如实践性合同，尽管当事人达成了一致意见，尚不能生效，须交付标的物，合同才能生效。下一页返回任务三合同的效力(一)合同的一般有效要件(1)行为人具有相应的民事行为能力。(2)意思表示真实。(3)不违反法律或者社会公共利益。(4)合同标的须确定和可能。上一页下一页返回任务三合同的效力(二)合同生效合同生效，是指合同具备一定的要件之后，便产生法律上的效力。主要包括包括三种情况。(1)依法成立的合同，自成立时生效。这是合同生效时间的一般规定，即如果没有法律、行政法规的特别规定和当事人的约定，合同成立的时间就是合同生效的时间。(2)法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的(如办理抵押物登记的抵押合同)，自批准、登记时生效。(3)双方当事人在合同中约定合同生效时间的，以约定为准。上一页下一页返回任务三合同的效力4.两种特殊合同的生效(1)附条件的合同。合同法规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成立时生效。附解除条件的合同，自条件解除时生效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成熟。①条件必须是将来发生的事实，也就是说，条件不是现实存在的，而是属于尚未发生的客观不确定的事实，可能实现也可能不实现，条件具有不确定性。②应是发生与否具有不确定性的事实。若将来确定会发生的事实作为条件，就属于附期限的合同。例如，甲乙二人于2007年1月约定，如果北京2008年申办奥运成功，甲将赠与乙20万元。本案属于附生效条件的合同，条件成就时生效。甲乙二人订立以房屋租赁合同，约定若甲父死亡，则甲提供房屋供乙居住，该合同属于附期限合同。上一页下一页返回任务三合同的效力③若将肯定不会发生的事实作为解除条件的，视为未附条件。④条件必须是合法的。当事人不得以有损社会公共利益和公共秩序的事实或有损他人合法权益的事实作为合同的附条件。按照最高人民法院的司法解释，附条件的民事行为，如果所附条件违反法律规定，应当认定民事行为无效。对合同约定附条件的限制。合同法规定，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成熟。这是防止合同当事人滥用条件的规定。例如，甲将房屋出租给乙住，约定一旦自己结婚或自己母亲由外地搬来，甲将收回出租的房屋供自用。这里，甲结婚或其母搬到此地是该房屋租赁合同解除和失效的条件。此房屋租赁合同即为附条件解除的合同。如在上述房屋租赁合同上一页下一页返回任务三合同的效力中，为了能够长期租赁甲的房屋，乙多次在甲的恋爱中制造障碍，或谋害其母使其不能与甲同住，就构成了不正当阻止条件成就，在这种情况下，虽然“甲结婚或其母搬来同住”的条件尚未成就，房屋租赁合同形式上看可以继续有效，但法律视此种情况下条件已经成就，因此，此房屋租赁合同失效。(2)附期限的合同。合同法规定，当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。上一页下一页返回任务三合同的效力期限作为合同的附款，必须是将来事实、确定发生的事实和合法的事实、已经发生的事实，不可能发生的事实，以及不法事实、均不能被设定为期限。附期限同附条件的主要区别在于，条件属于不确定状态，而期限则属于确定状态，期限设定的方式，无论是周、月或年，就是某起点日期后的若干时日，它终究一定会到来。当事人在合同中约定，经一定期限届满时，合同生效的，为附生效期限的合同；如养老保险合同，在投保人缴纳保费一定数额，在双方约定的期限到来时，合同生效，此种合同即为附生效期限的合同。根据《民法通则》的有关规定，民法所称的期间按照公历年、月、日计算；规定按照小时计算期间的，从规定时开始计算，规定按照日、月、年计算期间的，开始的当天不算入，从下一天开始计算；期间的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日为期间的最后一天；期间的最后一天的截止时间为二十四点。民法所称的“以上”“以下”“以内”“届满”，包括本数;所称的“不满”“以外”，不包括本数。上一页下一页返回任务三合同的效力二、无效合同无效合同是指合同因欠缺一定生效要件而致合同当然不发生效力的一类合同。(一)合同无效的情形1.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益欺诈，是指故意隐瞒真实情况或者故意告知对方虚假的情况，诱使对方作出错误的意思表示。构成欺诈行为须具备以下条件。(1)欺诈方主观故意。(2)欺诈方实施了欺诈行为。(3)受欺诈方作出意思表示与欺诈行为存在因果关系。最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》(试行)第68条规定，一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。上一页下一页返回任务三合同的效力2.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益，指当事人为了牟取不法利益而通谋实施的违法行为。我国《合同法》第52条第2项规定:恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，合同无效。第59条规定:当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。3.以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的，是指当事人订立合同在形式上是合法的，而在内容上和目的上是非法合同。例如，在国家禁止法人之间相互借贷的情况下，法人之间通过联营的方式实现借贷目的，联营一方只投入资金，收取一定“利润”，而不参与经营。该联营合同就是以合法的联营形式达到非法的借贷目的。《合同法》第52条第3项规定，以合法形式掩盖非法目的，该合同无效。上一页下一页返回任务三合同的效力4.损害社会公共利益社会公共利益，是指全体社会成员的共同利益。《合同法》第7条规定:当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。5.违反法律、行政法规的强制性规定(二)无效合同的法律后果《合同法》第58条规定:“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”第59条规定:“当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。”上一页下一页返回任务三合同的效力1.返还财产返还财产，是指合同当事人在合同被确认为无效或者被撤销以后，对已经交付给对方的财产，享有返还财产的请求权，对方当事人对于已经接受的财产负有返还财产的义务。2.折价补偿折价补偿是在因无效合同所取得的对方当事人的财产不能返还或者没有必要返还时，按照所取得的财产的价值进行折算，以金钱的方式对对方当事人进行补偿的责任形式。上一页下一页返回任务三合同的效力3.赔偿损失根据《合同法》第58条之规定，当合同被确认为无效后，如果由于一方或者双方的过错给对方造成损失时，还要承担损害赔偿责任。此种损害赔偿责任应具备以下构成要件。(1)有损害事实存在。(2)赔偿义务人具有过错。(3)过错行为与遭受损失之间有因果关系。上一页下一页返回任务三合同的效力三、可变更、可撤销合同可变更、可撤销合同是指合同因欠缺生效要件，一方当事人可依照自己的意愿请求人民法院或仲裁机构变更合同的内容或者使合同的效力归于灭失的合同。(一)可撤销合同的情形1.因重大误解订立的合同所谓重大误解是指当事人在意思表示时，行为人因对行为的性质，对方当事人，标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失。上一页下一页返回任务三合同的效力2.在订立合同时显失公平的所谓合同显失公平是指一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则。显失公平的合同具有如下法律特征:一是合同对双方当事人明显不公平；二是一方获得的利益超过了法律所允许的限度；三是受害的一方是在缺乏经验或紧迫的情况下实施的行为。3.因欺诈而订立的所谓欺诈是指行为人一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示。上一页下一页返回任务三合同的效力4.因胁迫而订立的所谓胁迫是指以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示。5.因乘人之危而订立的所谓乘人之危是指一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益。因欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况订立的合同，如果同时还损害了国家利益，则属于无效合同。上一页下一页返回任务三合同的效力(二)撤销权消灭撤销权不能永久存续。有下列情形之一的，撤销权消灭。1.除斥期间经过具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权，则撤销权消灭。比如，因欺诈订立的合同，在知道或者应当知道自己被欺诈的情况后，应当在1年之内向法院或仲裁机关提出变更或撤销的请求，超过了1年的期间，则撤销权就丧失了。再如，对乘人之危订立的合同，在合同成立之日起1年内就应当向法院或仲裁机关提出变更或撤销合同。因为危难被乘的人在订立合同时就知道了撤销事由。有人认为，《合同法》规定撤销权应当在1年内行使，没有规定变更权在1年内行使。这里强调一句：撤销权包括变更权，变更权也要在1年内行使。上一页下一页返回任务三合同的效力2.明示或者默示放弃撤销权具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表示放弃撤销权，则撤销权消灭。如被欺诈的一方当事人在知道被欺诈的真相后，仍然表示要履行合同，这是明示放弃撤销权；再如被欺诈的一方是卖方，在知道欺诈的真相后，又收取对方货款、给对方发货，这是默示放弃撤销权。(三)可撤销合同的法律后果合同被撤销后，自始无效。因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。上一页下一页返回任务三合同的效力四、效力待定合同效力待定合同是指合同订立后尚未生效，须权利人追认才能生效的合同。下列属于效力待定合同的情形。(一)限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同例如，某15岁的少年买了一双普通的球鞋，不必经追认就有效；其买了一台3000元空调，须经追认，未经追认不发生效力。《合同法》第47条:限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认以前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。上一页下一页返回任务三合同的效力《民法通则》第12条第1款规定:十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。《最高人民法院关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见》第3条规定：10周岁以上的未成年人进行的民事活动是否与其年龄、智力状况相适应，可以从行为与本人的生活相关联的程度、本人的智力能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。上一页下一页返回任务三合同的效力(二)无权代理人签订的合同合同法规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。此处所谓“善意”，是指相对人在与无权代理人订立合同时，不知道同时也没有义务知道无权代理人无代理权。撤销应当以通知的方式作出。上一页下一页返回任务三合同的效力(三)无处分权人订立的合同无权处分，是指无权处分的人处分他人财产，并与相对人订立转让财产的合同。行为人在没有处分权的情况下，以自己的名义实施的处分行为。无处分权人与相对人订立的合同，如果未获追认或者无处分权人在订立合同后也未获得处分权，那么该合同不发生法律效力。但无处分权人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。上一页返回任务四合同的履行一、合同履行概述(一)合同履行的概念合同履行是指合同生效后，双方当事人按照合同规定的各项条款，完成各自承担的义务和实现各自享有的权利，使双方当事人的合同目的得以实现的行为。下一页返回任务四合同的履行(二)合同履行的原则1.按约定全面履行原则履行的直接目的，是保障债权的实现。只有债务人按约、全面履行债务，才能使债权人圆满、全部实现债权。按约、全面履行，是对债务人完成合同义务的基本要求。2.诚实信用履行原则合同对义务的约定，很难面面俱到，即使有所规定，理解上也可能不一致。为使合同顺利履行，保障公平的效果，减少争议，法律强调诚实信用原则并以之为合同履行的指导原则。合同应依诚信履行之。上一页下一页返回任务四合同的履行二、合同履行的规则(一)当事人就有关合同内容约定不明确时的履行规则《合同法》第62条规定:“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，适用下列规定。”(1)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。上一页下一页返回任务四合同的履行(3)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。(4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。(5)履行方式不明确的，按有利于合同目的实现的方式履行。依照诚实信用原则，按有利于合同目的履行，被推定为当事人的必然选择。(6)履行费用负担不明确的由履行义务的一方负担，是因为履行费用由履行义务者承担是通常情形，对一份双务合同来说，义务人的履行费用，通常是获取利益或利润的成本。上一页下一页返回任务四合同的履行(二)执行政府定价或者政府指导价的合同的履行规则我国《价格法》第3条第1款规定:“国家实行并逐步完善宏观经济调控下主要由市场形成价格的机制。价格的制定应当符合价值规律，大多数商品和服务价格实行市场调节价，极少数商品和服务价格实行政府指导价或者政府定价。”市场调节价是价格的基本形式，但国家为了社会公共利益，也对少数商品的价格进行直接干预，制定政府定价和政府指导价。政府定价，是指依照《价格法》的规定，由政府价格主管部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围制定的价格。上一页下一页返回任务四合同的履行政府指导价，是指依照《价格法》的规定，由政府价格主管部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围规定基准价及其浮动幅度，指导经营者制定的价格。政府定价与政府指导价都是具有强制性的价格，合同当事人都必须执行。《合同法》第63条规定：“执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行;价格下降时，按照原价格执行。”该条有一点规律，是要执行对违约者不利的价格。上一页下一页返回任务四合同的履行(三)涉及第三人合同的履行1.向第三人履行的合同向第三人履行的合同，又称为第三人利益订立的合同，是指当事人约定，由债务人向第三人履行义务，第三人因此直接取得请求权的合同。比如，投保人和保险人订立保险合同，约定保险人向作为第三人的被保险人、收益人履行，而被保险人、收益人直接享有保险金请求权。保险合同即为最典型的向第三人履行的合同。向第三人履行的合同具有如下法律特征。(1)第三人不是合同的当事人。这种合同的主体不变，仍然是原合同中的债权人和债务人，第三人只是作为接受债权的人，因此，第三人不为合同当事人。上一页下一页返回任务四合同的履行(2)合同的当事人合意由第三人接受债务人的履行。这种合同往往是基于债权人方面的各种原因，所以，债权人应将债务人向第三人履行债务的约定告知债务人及第三人，债务人向第三人履行的约定方为生效力。(3)债务人必须向债权人指定的第三人履行合同义务，否则，不能产生履行的效力。(4)向第三人履行原则上不能增加履行难度和履行费用，如果增加履行费用，可以由双方当事人协商确定，协商不成，如果债权人的原因所致，债务人并无过错，故从公平和诚实信用的角度讲，应当由债权人承担增加的费用。上一页下一页返回任务四合同的履行向第三人履行的合同，可以产生以下法律效力。(1)第三人可以向债务人请求履行。如果第三人拒绝受领的，债务人应当将该情况及时通知债权人，并协商解决方法，由此所受的损失由债权人承担。(2)债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，应当向债权人承担违约责任。(3)债务人基于对债权人的抗辩，可用以对抗第三人。比如，债务人因债权人原因而产生的同时履行抗辩权、不安抗辩权等，可以对抗第三人，而不向其履行。上一页下一页返回任务四合同的履行2.由第三人履行的合同由第三人履行的合同，又称第三人代为履行的合同，是指经当事人约定，由第三人代替债务人履行义务，第三人没有因为履行债务而成为当事人的合同。我国《合同法》第65条规定:“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”由第三人履行的合同，其法律特征在有以下几点。(1)由第三人履行的合同，该第三人并没有成为合同的当事人，合同的当事人仍然是原债权人和债务人。如果第三人没有履行，债务人应向债权人承担责任。(2)合同当事人经过协商一致同意由第三人向债权人履行债务。至于第三人是否履行，应由债务人和第三人进行协商。上一页下一页返回任务四合同的履行(3)第三人代为履行不能损害债权人的利益。(4)合同债务可以由第三人代为履行，即必须由债务人亲自履行的债务不能由第三人代为履行的除外。由第三人履行的合同的法律后果主要体现为以下两方面。(1)债权人应当接受第三人的履行，由于债务人已经与债权人约定由第三人履行债务，如果债权人不接受第三人的履行视为债务人已经履行了债务而债权人违约。(2)第三人违约时，债务人应当向债权人承担违约责任，因此，第三人代为履行的合同中的第三人只是替代债务人履行债务，并不是合同的当事人。上一页下一页返回任务四合同的履行三、抗辩权的行使抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由对抗债权人行使请求权的权利。《合同法》规定了同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。(1)同时履行抗辩权。是指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行，一方在对方履行前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。上一页下一页返回任务四合同的履行(2)不安抗辩权。是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。可以中止履行的情形包括:其经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；谎称有履行能力的欺诈行为；其他丧失或者可能丧失履行能力的情况。(3)先履行抗辩权。后履行抗辩权是指在双务合同中应当先履行的一方当事人未履行或者不适当履行，到了履行期限对方当事人具有的不履行、部分履行的权利。上一页下一页返回任务四合同的履行四、合同的保全合同的保全是指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来损害，允许债权人行使撤销权或代位权，以保护其债权。(一)代位权1.代位权的概念根据《合同法》第73条之规定，所谓代位权，是指当债务人怠于行使其对于第三人享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利。上一页下一页返回任务四合同的履行2.行使代位权的条件(1)债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期。(2)债务人怠于行使其到期债权。(3)债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害。(4)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。专属于债务人自身的债务是指基于抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费和人身伤害赔偿请求权等权利。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。上一页下一页返回任务四合同的履行(二)撤销权《合同法》第74条规定:“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人法院撤销债务人的行为，撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”例如，乙欠甲债10万元，到期未还。乙的财产仅有一辆汽车而已，价值巧万左右，一天，乙赠汽车给丙，丙不知情，则甲可以行使撤销权。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使的即消灭。除斥期间不适用中止、中断。上一页返回任务五合同的担保一、合同担保的概念合同担保是指依照法律规定或当事人约定而设立的确保合同义务履行和权利实现的法律措施。担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金五种方式。担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。下一页返回任务五合同的担保二、保证担保(一)保证与保证人保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人的资格有无，关涉保证合同效力有无。1.可以担当保证人的范围可以担当保证人范围有自然人、法人、其他组织，而不需要保证人具有完全的代偿能力。上一页下一页返回任务五合同的担保2.不能担当保证人的范围(1)国家机关原则上不能，但经国务院批准为适用外国政府、国际经济组织贷款而转贷的可以。(2)事业单位、社会团体。公益类法人一般不能当保证人，但从事经营活动的事业单位、社会团体可以担当保证人。(3)企业法人的职能部门不能担当保证人，因为其不具有民事主体资格。(4)企业法人的分支机构在法人的书面授权范围内可以当保证人。授权不明的，担保有效。无授权或超出授权范围的部分，无效。上一页下一页返回任务五合同的担保(二)保证的内容保证合同应当包括以下内容。(1)被保证的主债权种类、数额。(2)债务人履行债务的期限。(3)保证的方式。(4)保证担保的范围。(5)保证的期间。(6)双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。上一页下一页返回任务五合同的担保(三)保证的方式保证的方式有一般保证和连带责任保证两种。1.一般保证一般保证是当事人在保证合同中约定，当债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。一般保证的保证人只是在主债务人不履行时，有代为履行的义务，具有补充性。一般保证中保证人对主债务人有求偿权。上一页下一页返回任务五合同的担保2.连带责任保证连带保证责任是当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。而连带责任保证中的保证人与主债务人为连带责任人，债权人在保证范围内，既可以向债务人求偿，也可以向保证人求偿，无论债权人选择谁，债务人和保证人都无权拒绝。连带责任保证的担保力度较强，对债权人很有利，而保证人的负担相对较重；而一般保证的担保力度相对较弱，保证人的负担也就相对较轻。如果当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。上一页下一页返回任务五合同的担保(四)保证责任1.保证责任保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。上一页下一页返回任务五合同的担保2.保证期间保证期间，是指依合同约定或法律规定，保证人承担保证责任的期限。如果超过了这个期限，保证人就不再承担保证责任。一般保证的保证人与债权人约定保证期间的，按照约定执行。未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。在在合同约定的保证期间或法定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，在合同约定的保证期间和法律规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。上一页下一页返回任务五合同的担保三、抵押担保(一)抵押的概念抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。上一页下一页返回任务五合同的担保(二)抵押物抵押人只能以法律规定可以抵押的财产提供担保，抵押所担保的债权不得超出其抵押物的价值。按我国《担保法》第34条规定，下列财产可作抵押担保物。(1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物。(2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产。(3)抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物。(4)抵押人依法有权处分的国有机器、交通运输工具和其他财产。(5)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权。(6)依法可以抵押的其他财产。上一页下一页返回任务五合同的担保下列财产不可作为抵押物。(1)土地所有权。(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第34条第(五)项、第36条第3款规定的除外。(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产。(5)依法被查封、扣押、监管的财产。(6)依法不得抵押的其他财产。上一页下一页返回任务五合同的担保(三)抵押物的登记、实现依照法律规定需要办理抵押物登记的抵押物应当到有关部门办理抵押物登记。抵押合同自登记之日起生效。抵押物的实现方式主要有抵押物折价拍卖、变卖等方式。抵押登记具有公信力与对抗效力，在同一财产上为两个以上的债权人设立抵押的，其清偿顺序如下:先登记的优先于后登记的；已登记的优先于未登记的；都未登记的，同一顺序按照债权比例清偿。抵押人为债务人实现抵押担保后，有权向债务人追偿。上一页下一页返回任务五合同的担保四、质押担保(一)动产质权的概念质权是一种动产质权，对不动产不能设定质权。因此分为动产质权和权利质权。动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。上一页下一页返回任务五合同的担保在动产质押中，债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。质押合同应当包括以下内容。(1)被担保的主债权种类、数额。(2)债务人履行债务的期限。(3)质物的名称、数量、质量、状况。(4)质押担保的范围。(5)质物移交的时间。(6)当事人认为需要约定的其他事项。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。上一页下一页返回任务五合同的担保(二)权利质押权利质押是指债务人或第三人将其特定的权利凭证交付给债权人占有，作为履行债务的担保。下列权利可以质押。(1)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单。(2)依法可以转让的股份、股票。(3)依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权。(4)依法可以质押的其他权利。以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。上一页下一页返回任务五合同的担保五、留置(一)留置的概念是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金，留置物保管费用和实现留置权的费用。因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。上一页下一页返回任务五合同的担保(二)留置权的实现留置，留置权人与普通债权人相比，可就留置物享有优先受偿权，但是，行使前必须忍耐不少于两个月的宽限期。(1)当事人可在合同中自由约定宽限期，但该宽限期不得少于两个月。若约定宽限期，待宽限期过后，债权人无需通知债务人，即可直接行使留置权。如甲委托乙修理彩电一台，约定修好的次日甲付费。三个月内，甲不付费，乙可行使留置权。乙于6月1日修好并告知甲。9月2日过后，甲未付费，问乙如何行使权利?乙将该电视机拍卖后所得款，扣除修理费后，余下的归还给甲。上一页下一页返回任务五合同的担