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文档简介

法学论文写作教程中南大学法学院彭中礼导论法学论文写作的意义当今时代,学术论文既是全球文化交流的主要形式,也是促进科学研究、提高文化生产力发展水平的重要途径。当前,世界百年未有之大变局加速演进,综合国力竞争日益激烈,其中,学术竞争是综合国力竞争的重要组成部分。有学者在谈到学术论文写作的目的、意义时,转引了日本学者川上正光在《科学与独创》一书中的话:“一国之兴亡、盛衰、存续,内政、外交和整个学术领域,具有独创性与预见性是极为重要的”;“大学最大的使命是创造出学问、技术,培养出具有创造力的人”。学术论文是“创造出学问、技术”的重要载体。所以,新时代的大学生要不断提升学术能力和放眼世界的格局,从学术发展与人类文明进步的角度看待学术论文写作。从个人来看,当代社会,知识已经成为一种重要资本而倍受重视和关注。一个人所掌握的知识的深度和广度,决定其学术地位乃至社会地位的高低。学术论文不仅是评价知识分子学术水平的重要依据,而且是他们进入高级知识分子行列和科学殿堂的“敲门砖”。因此,我们要在对学术论文进行深入了解的基础上,熟练掌握学术论文写作的基础知识与技巧,在为个人发展奠定基础的同时,也为人类文明作出应有的贡献。但是,社会实践会告诉我们,有知识未必有能力,或者说知识并不等于能力。我们学习知识,不仅要熟悉知识,还要学会运用知识、传承知识。论文写作就是知识运用的重要表征。论文写作,能够提升学习能力、知识总结能力,解决新问题,发现新规律,创造新事物。谈到法学论文写作的意义,可以从以下层面进行思考。一、综合学习:法学论文写作的能力培养指向二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向一、综合学习:法学论文写作的能力培养指向掌握基础知识是学习的目标,而能力的培养则是学习的关键。学者金耀基认为:“当今大学之道应是将止于至善和止于至真同时作为终极目标,应培养知识与德兼美的人才,有专业知识又有通识的全方位人才,既有全球眼光又对民族文化有所识的现代中国人。”法学论文写作本身是对能力的一种培养。法学论文写作即通过定一个明确的主题,先学习别人写了什么,知道和领悟了一些什么,同时也看到别人虽然写了什么但也存在某些不足,再进行论文写作以弥补这些不足。(一)法律知识的检索能力一、综合学习:法学论文写作的能力培养指向当今是“知识爆炸”的时代,凭借个人的力量不可能获取全部知识。由于个人的能力、体力、年龄等多方面因素,人的一生所能够习得的知识十分有限。1.知识检索目的:知识检索是为了适应知识组织的发展趋势,从而解决信息检索机制效率低下的弊端而提出的一种新的检索理念。概念:知识检索是指在知识组织的基础上,从知识库中检索出知识的过程,是一种基于知识组织体系,能够实现知识关联和概念语义检索的智能化的检索方式。特点:①

以知识组织体系为基础,而知识组织体系的形成又是以一定的语义模型作为基础和支撑的。②

元数据发挥着重要作用。(一)法律知识的检索能力一、综合学习:法学论文写作的能力培养指向2.案例检索我国案例检索系统的组成:(1)各级人民法院的类案系统。具体包括:①

最高人民法院于2018年正式上线运行的“类案智能推送系统”;②

贵州省、北京市、安徽省和重庆市等地方的高级人民法院也有自己的类案系统,但均未向社会公开;③

中国裁判文书网已经公开发布的裁判文书。(2)向社会公开的带有类案推送性质的网站。如北大法宝、OpenLaw、把手案例、无讼案例等。这些网站的优点是便于查询,缺点是部分网站的裁判文书数量较少。(一)法律知识的检索能力一、综合学习:法学论文写作的能力培养指向3.法律法规检索在我国,可以进行法律法规检索的网站包括:中国人大网,中央人民政府(国务院)网站,最高人民法院、最高人民检察院网站,国务院各部、委网站,各省、市人大及政府网站等。此外,也有一些综合性网站,如北大法宝、国家法律法规数据库、司法部网站等。(二)法律知识的总结能力一、综合学习:法学论文写作的能力培养指向论文写作本身就是对知识的总结与提炼,体现为以下三个方面:第一,通过论文写作总结知识。基于知识分工的需要,无论是在本科学习阶段,还是在研究生学习阶段,老师们所传授的知识基本上是零碎的。零碎的知识仅仅是知识的表现形式,需要学习者在必要的时候进行总结,论文写作就是进行知识总结的一种方式。以“大数据时代特定群体的权益保护”论文为例。第二,通过论文写作促进知识系统化。实现知识的系统化,要求学习者能够把所有知识串联起来,发现并解决问题,实现认识的规律性。第三,通过论文写作促进知识专业化。论文的问题概括、标题凝练乃至术语表达,都体现了论文的专业特色。(三)法律知识的应用能力一、综合学习:法学论文写作的能力培养指向第一,从学科性质来看,法学是一门实践的学科,它源于人类的社会实践,又要回归社会实践。法学的实践性特征要求法律必须得到应用。第二,从学习目的来看,法律知识的学习,让我们的行为服从于规则治理,让我们在思考问题时具备法治思维,让我们在行为做事时具备法治方式。第三,从实践过程来看,法律知识的应用不仅在于司法实践,也在于表达自己的观点。法学论文写作并非是一种“虚构”,而是对事实问题的模拟解决,甚至能为现实问题提供解决方案。显然的例证是,在民事案件和刑事案件中,律师的代理词或者辩护词、法官的裁判理由,本质上都是法学论文的体现。代理词、辩护词和裁判文书都是事实问题与法律问题的结合,是法律在具体案件中的适用,法学论文写作本质上是法律问题在具体事实领域的应用。无论是写案件分析论文、立法论文、司法论文,抑或是法理学的论文,都要结合法律、所学知识来写,可能用到法律理念、法律价值,也可能用到司法论证、法律推理等。没有写过法学论文的人,无法体会到真正地写一篇法学论文对法律应用能力提升的潜在价值。二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向

任何社会,无论制度优劣与否,无论治理能力强大与否,问题总会存在。可以说,社会发展的过程,就是问题不断解决的过程。人们在不断解决问题的过程中,弥补法律漏洞,实现制度优化,进而推进法律进步和社会发展。然而,并非人人都是立法者,立法也并非随时可以进行,这就需要通过一定的立法建议或者其他形式的学术研究来发现、论证、阐释问题。法学论文写作是发现、解决问题,促进立法进步和理论更新的重要途径。对于论文的写作者而言,要将问题的发现能力视为推动社会进步的驱动力,秉持制度创新情怀,参与法治中国建设,实现法治发展与法治创新的统一。(一)问题发现能力

问题是论文写作的前提,也是论文写作的基本对象,没有发现问题就不需要写论文,也不可能写出好的论文。所以,论文写作的过程既是发现问题的过程,也是锻炼发现问题的能力的过程。通过论文写作提升问题发现能力,是法学专业的实践性的内在要求。主要包含四个方面:第一,问题意识的内涵指向。第二,问题是怎么来的。第三,如何快速地发现问题。第四,如何有效区分问题的真伪。二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向1.问题意识的内涵指向认识问题意识一定要理解问题是什么。论文写作过程中的问题,是指基于现有事实,难以与现有理论或者规范形成必然逻辑联系的矛盾。问题意识,是指研究主体对于问题的敏感度,即当问题已经客观存在,研究主体是否能够将问题明确地提炼出来。二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(一)问题发现能力2.问题是怎么来的问题一般有三种,即理论之间的问题、实践之间的问题以及理论与实践之间的问题,大多数问题是理论问题与实践问题的混同。发现问题就是要能够找准问题的来源。举例:①日常生活问题:实践中某些村规民约规定了对违反者的特定惩罚(如贵州苗寨地区存在的对盗窃者罚“三个一百二”,即120斤肉、120斤酒和120斤米)。这些村规民约合法吗?如何看待村规民约的惩罚?它们实际上起到了什么作用?法律应当如何看待村规民约?②丰富理论问题:法理学上的说法是法是由统治阶级制定的规则,那么国际法上的统治阶级是哪个阶级?二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(一)问题发现能力3.如何快速的发现问题问题无处不在,发现了一个好的问题,论文写作就有了成功的基础。不停地追问“为什么”是快速发现问题的根本方法。比如,在“于欢案”中,我们可以在了解案情的基础上进行思考,追问:于欢的行为是否构成正当防卫?法院对于欢行为的认定是否正确?法院对正当防卫的认定为何如此谨慎?如何实现正当防卫的合理运用进而保护人权、实现法治?当然,论文写作与法官、检察官、律师办案有所差别,后者一般只就事论事,即只讨论事实问题和法律问题;论文写作则一般要基于事实问题和法律问题有所升华,能够体现作者的深度思考,所以更需要有法理深度。二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(一)问题发现能力4.如何有效区分问题的真伪在法学研究中,所谓问题,并非天然主动呈现,也并非发现的问题都是真问题。要能够根据中国的语境以及法律运行的现实需要来寻找真问题。真问题是指所寻找、提炼的问题是确实存在的,不存在任何粉饰或者修改,解决这个问题对于法律实践具有确定性的理论意义和实践意义。伪问题是指表面上看起来是个问题,但实际上该问题的存在是基于个人想象,对于法律实践没有清晰的价值。举例:世界上存在完美的法治吗?有些问题表面上看可能是真问题,却经不起实践的检验。举例:“案例指导制度的判例法转化”“存留养亲的现代适用”“人工智能主体的法律人格问题研究”。二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(一)问题发现能力发现了问题并不等于发现了真问题,更不等于发现了核心问题。法官或者律师经常会发现许多错综复杂的案件线索,这意味着,在法律案件当中,虽然可能会发现诸多问题,但如何聚焦核心问题,才是关键。法学论文写作的过程,就是学习、研究问题的过程。二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(二)问题聚焦能力二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(二)问题聚焦能力第一,要能够在诸多问题中聚焦中心问题、重大问题。细枝末节的问题无助于问题的解决,也不应成为学术论文写作关注的焦点。比如,有研究者以“假数据的法理解构”为题撰写了一篇两万余字的论文。但该研究者在写作时,仅在分析了假数据的文化意义、法律特性和假数据的各种成因之后,就进入结语阶段。显然该文只分析了成因而没有提出对策。该研究者看到了假数据这一现实问题,但对于这个现实问题背后到底隐含什么样的中心问题、重大问题,则没有进行针对性的分析。应当在厘定假数据概念的基础上,聚焦假数据的社会危害,分析假数据带来社会危害的成因,然后提出法律上的对策建议。二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(二)问题聚焦能力第二,要能够在诸多问题中通过聚焦找到实质问题。例如,帮助信息网络犯罪活动罪(简称“帮信罪”)在司法实践中被过多适用,原因是法院没有进行必要的司法克制。表面上看,帮信罪滥用似乎是法院的事,实则需要结合我国的司法体制进行分析,甚至还要深入立法背景去寻找原因。第三,要能够找到可以法律化的焦点问题。法学学术论文写作,一定要聚焦可以法律化的问题,否则就偏离了中心。虽然有人说,法律作为多元化的规范方式之一,对于社会关系的规制十分有限,但是,只要我们勇于探索,亦能够寻找到与法律相关的逻辑理路。当然还要注意,法律化聚焦不是唯一聚焦,还需要多维度来思考社会问题。知道法律是基本常识,而知道如何运用法律、如何将问题法律化则是运用法律的能力。从法学学科角度而言,要善于将现实呈现的问题法律化,即站在法律的立场考虑如何看待、解决相关问题。二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(二)问题聚焦能力(三)问题解决能力聚焦问题的目的是能够有效地解决问题。可以说,发现什么问题就应当解决什么问题;发现什么问题突出,就应当重点解决,这是学术论文写作始终应当坚守的原则。二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向1.要有解决问题的思路2.要有解决问题的对策和方法3.要有解决问题的知识1.要有解决问题的思路法学论文写作,需要培养理清思路的能力。例如,分析一个法律问题,如果主体之间的关系模糊,客体也不清晰,那么就无法进行分析;但是,一旦法律关系清晰明了,对法律性质的分析就会相对精准。我们在日常生活中经常说“思路要清晰”,即要对问题的实质有明确的判断,并能够形成一套合理的说辞。比如,讲到概念,一定要知道概念的内涵、特征以及外延等;讲到某一问题的逻辑,可能需要谈及这一问题的历史逻辑、现实逻辑以及理论逻辑;讲到法律方法,就应当立即想到解释方法、利益衡量方法、法律发现方法等;讲到价值,就要想到公平正义、自由秩序等。这些进一步展开的思路就是论文写作的基础。二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(三)问题解决能力2.要有解决问题的对策和方法二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(三)问题解决能力对于人文社会科学作品特别是法学作品而言,切忌提出普遍性的问题解决方法,即“万金油”方法,从而尽可能地保证学术论文的严肃性、品性和水准。所以,当谈及解决问题的对策时,一定不能简单略过,应进行充分的分析论证,尽可能地使问题的解决方法具有创新性。比如,在我国司法改革过程中,针对地方存在的行政干预司法的现象,有很多学者提出要实现司法系统的垂直管理,后又提出“省级统管”的建议。这个方法目前正在实施。实际上,从当前的司法实践来看,还是存在一些不尽如人意的地方。比如自从“省级统管”法院系统后,县(区、市)法院以及地级市法院的“一把手”就很难从本土产生了,几乎都是从上级法院“空降”下派,这样就导致地方法院的法官,几乎没有“上升”空间。这种现象的产生,恐怕是很多学者所没有预料到的。所以,学术论文写作首先应求真求实,然后求创新。当然,过于真实但又平淡无奇的问题,肯定无关乎创新,也就不适合论文写作。3.要有解决问题的知识二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(三)问题解决能力任何学术论文的写作,对作者都提出了学识的要求。“熟读唐诗三百首,不会作诗也会吟。”“工欲善其事,必先利其器。”必要的知识储备是实现论文写作的前提和基础。世界上不存在天生就会写论文的大学者,相反,那些真正的大学者无不是皓首穷经、焚膏继晷才学富五车。王国维在《人间词话》中论述治学必经过三重境界:“昨夜西风凋碧树,独上高楼,望尽天涯路”,此第一境也;“衣带渐宽终不悔,为伊消得人憔悴”,此第二境也;“众里寻他千百度,蓦然回首,那人却在灯火阑珊处”,此第三境也。3.要有解决问题的知识二、问题解决:法学论文写作的社会实践指向(三)问题解决能力学术论文写作,也应当经过这三重境界。第一重境界是对我们学习基础知识时的一种心态描述。时序在变,物象在变,世事在变,心态也在变,但是不变的是知识。所以,初学写论文者,最好先看看前沿学术期刊上的论文。第二重境界是要树立一种目标,有一种雄心,即写好论文的雄心。板凳要坐十年冷,写论文亦是如此。第三重境界是经过千山万水后的喜悦,是成功后的快乐。

正如王国维所说:“今夫人积年月之研究而一旦豁然悟宇宙、人生之真理,或以胸中惝恍不可捉摸之意境一旦表诸文字、绘画、雕刻之上,此固彼天赋之能力之发展,而此时之快乐,决非南面王之所能易者也。”所以,通过积累知识再创造知识,是精神上的最高享受,值得我们为之努力。党的二十大指出,“创新才能把握时代、引领时代”。创新首先体现在知识层面,习近平指出:“创新是哲学社会科学发展的永恒主题,也是社会发展、实践深化、历史前进对哲学社会科学的必然要求。“知识创新”一词的广泛使用,缘于知识经济时代知识带来的社会全方位的变革。当今社会,知识创新的内涵也在不断丰富和完善。(一)知识创新的基本含义三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向首先,从概念来看,知识创新,是指知识汇聚、知识传承、知识创造、知识应用和知识传播活动。具体来说,知识创新是指主体依靠现有资源和工具,对如何更好地认识世界和改造世界提出一整套想法,并被认可或经过了实践检验。比如,原来是生吃食物,后来有人提出食物如果用火烤熟会更好吃、更有营养,这就是一种知识上的创新;再到后来,发展出了各种各样的烹饪知识,这也是一种知识创新。知识一经提出,他人再继续跟随就不是创新,而是认可。其次,从实践来看,人类社会的知识创新不仅体现在学识上,也体现在学识与社会管理相结合的过程当中。人类有确切文字记载有关社会管理和法学知识的思考集中体现在柏拉图的《理想国》当中。柏拉图描绘了一个组织形式良好的社会的应有状态,提出了如何实现对国家的有效管理。虽然柏拉图的思想已经不再新鲜,但是在当时来说确实是开天辟地的。无论是其后的亚里士多德,还是今天的法学家们,都是从柏拉图开始法学的思想叙事。虽然我们今天要实现法学思想的创新很难,但是我们的思考仍在持续。正因为有了人类社会亘古持续的思考,才有了知识的不断进步。(一)知识创新的基本含义三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向一是法学研究的主题创新。法学研究的主题创新,集中体现为所研究的选题的问题意识是否存在。无论是学术论文,还是学位论文,抑或是各种课题的申报,都特别强调选题的新颖度。法学研究具有较高的主观性,其创新性以及学术意义集中体现于选题。如果对某一选题研究的人太多,所能够写的问题实在有限,那么论文写作的空间就有限。比如,虽然青少年犯罪是一个很重要的社会问题,但是对于论文写作来说不是一个好的选题。主要原因在于研究者众多,研究成果众多,几乎难以有创新。选题是论文的“眼睛”,是体现论文内容的“窗户”。有些论文题目一看就具有吸引力。比如,针对当下“饭圈”呈现出频繁投诉与举报、非理性消费、数据造假以及组织性的行为失范现象,有学者的论文标题为《论“饭圈”的法律规制》,就是一个很新颖的主题。善于从现实生活中发现问题,就容易实现法学研究的主题创新。(二)知识创新的法学体现:三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向(二)知识创新的法学体现三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向二是法学研究的内容创新。研究内容是法学研究创新的主要着力点。同一个主题可以有不同的研究内容,甚至相同的研究内容也可能契合不同的主题。但是,无论是主题还是内容,一定要有创新性。新颖的主题,可以明显看出其创新性,而内容创新则需要作者通过论证表达出来。研究内容从整体上呈现研究目标,其形成取决于主题,更取决于作者对主题的理解程度。比如《民法典》通过之后,其时代意义、社会意义等引起广泛讨论。(二)知识创新的法学体现三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向陈金钊教授在2021年第1期《中国法学》杂志上发表的《民法典意义的法理诠释》一文充分体现了研究内容的创新性:一、民法典意义认知的内外视角(一)民法典认知的不同视角(二)内部视角的民法典意义(三)外部视角的民法典意义二、民法典意义的本体论诠释(一)作为体系存在的民法典(二)理解是民法典的生存方式(三)民法典意义的解释三、民法典意义的方法论建构(一)意义获取的自主方法(二)封闭运用的法律方法(三)开放运用的法源方法三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向研究内容的创新可以体现为以下几个方面:(1)填补研究空白。对前人未探索的领域进行研究,当然属于填补空白。比如,在物理学当中,牛顿定律的发现就属于填补空白;在法学当中,纯粹法学理论的提出也属于填补空白。但是初学者切忌随意说自己的研究是填补空白,一方面是文献综述可能不到位,没发现相关研究;另一方面是对此领域可能理解、领会不够。(2)拓展研究领域。某些研究领域研究成果不多,将其纳入法学领域,就属于拓展研究。比如,对老年人权益保障的法律问题研究,就属于拓展研究,但这绝对不算是填补空白的研究,因为研究老年人权益保障一般会使用已有的研究理论和方法。(3)修补研究漏洞。有些学术理论影响巨大,但是依然存在某些漏洞,通过修补这些漏洞来完善这些理论,也属于研究内容的创新。(二)知识创新的法学体现三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向三是法学研究的方法创新。任何学科的形成,必定有特有的研究方法。学术论文的撰写,不拘泥于某一种研究方法。所以,社会科学研究需要特定的方法论,它的核心是方法选择的价值、规范和标准问题,它涉及什么问题是值得研究的、理论根据是什么、资料获取的原则是什么、如何进行解释、如何确定众多具体方法的评价体系等。在具体的学术研究中,研究方法的创新不是创建一种新的研究方法,而是将问题与方法结合起来。比如研究农民工的权益保障问题,有人从宪法及法律问题出发,研究农民工权益的法教义学问题;也有人从实际出发,研究农民工权益保障的实现问题;还有人从应然角度出发,研究农民工权益保障的应当性问题。同一学术研究方向,如果采用不同的研究方法,就会有新的发现,方法创新的优越性就体现了出来。举例:2021年国家社科基金年度立项课题:“以危险方法危害公共安全罪认定规则实证研究”,在这个课题中,实证研究作为方法体现在了题目中,这个选题的价值就通过研究方法得以彰显。(二)知识创新的法学体现三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向法学研究的方法创新举例:《清华法学》期刊曾经刊登过一篇论文—《论刑事诉讼的象征性立法及其后果—基于303万判决书大数据的自然语义挖掘》。一般的实证研究,能够寻找到几千份、上万份样本已经很不错了,而该文运用了303万份裁判文书,这种大数据分析一改实证研究小样本分析的样态。按照该文作者的话说,他们的研究团队开发了专用工具进行大数据实证研究。“这种研究的特点有三个方面:其一,工具是专门开发的,可以分段、分词检索,并识别检索词的语义(并非关键词匹配)、提升检索精确度;其二,所有数据都通过计算机自动、批量提取;其三,全样本分析,不再做抽样”(二)知识创新的法学体现三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向四是法学研究的观点创新。学术思想是系统化、体系化的观点,而学术观点则是学术理论的直接呈现。一般来说,现代社会要实现学术思想的创新难度非常高,但实现观点创新则是学术论文的基本要求。一篇学术论文如果连一个创新观点都没有,其存在价值就是存疑的。法学论文的观点创新,直接表现为写作者有与众不同的看法和见解。(二)知识创新的法学体现三、知识创新:法学论文写作的现代价值指向五是法学研究的角度创新。这种类型的法学研究主要是强调在

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