知识产权法（第四版）全套课件

面向21世纪课程教材普通高等教育“十一五”国家级规划教材《知识产权法》（第四版）教学课件目

录第一编

绪

论第一章知识产权法导论第二编 著作权法第二章著作权法概述第三章著作权的对象第四章著作权的内容、取得和期间第五章著作权的主体第六章邻接权第七章著作权的利用和转移第八章著作权的限制第九章与著作权有关的行政管理和著作权的集体管理第十章著作权的保护第三编 专利法第十一章专利法概述第十二章专利权的对象第十三章获得专利权的实质条件第十四章专利权产生的形式要件第十五章专利权的内容第十六章专利权的主体第十七章专利权的保护第四编 商标法第十八章商标法概述

第十九章商标权的对象第二十章商标权第二十一章商标注册第二十二章注册商标无效第二十三章商标评审与商标确权制度第二十四章驰名商标及其保护第二十五章注册商标专用权的保护第五编 反不正当竞争法第二十六章反不正当竞争法概述第二十七章不正当竞争行为第二十八章不正当行为的法律责任第六编 知识产权主要国际公约第二十九章

关于知识产权保护的主要国际条约和公约第三十章 与贸易有关的知识产权协定第三十一章保护工业产权巴黎公约第三十二章保护文学艺术作品伯尔尼公约第三十三章世界知识产权组织版权条约与表演和录音制品公约第一章 知识产权法法导论5第一节 知识产权的概念第二节 知识产权的对象第三节 知识产权的分类、性质以及与其他民事财产权利的区别第四节 知识产权法与民法第五节 知识产权制度的作用、历史与现状第一节 知识产权的概念6知识产权是基于创造成果和工商业标记依法产生的权利的统称。第二节 知识产权的对象7一、知识产权及其对象、客体知识产权对象即“知识”本身,知识是人类对认识的描述，是形式和内容的统一体。知识产权客体是指在对象上所施加的、能够产生一定利益关系的行为。二、“知识”的本质就是“形式”，创造是“设计形式”的活动三、构思与表现四、知识与载体或形式与质料五、“知识”的特征须依赖于一定的载体存在；时间上具有永存性；在空间上可无限再现或复制自己。第三节 知识产权的分类、性质以及与其他民事财产权利的区别8一、知识产权的分类（一）著作权和工业产权（二）创作性智力成果权和工商业标记权二、知识产权的性质（一）知识产权是一种民事权利；（二）私权公权化等提法是错误的。三、知识产权与其他民事权利（主要是物权）的区别（一）权利对象不同；（二）独占性、专有性和排他性程度不同；（三）是否“占有”不同；（四）发生冲突时，知识产权通常要让位于物权；（五）期限不同；（六）价值不同。知识产权与物权的区别：9（一）权利的对象或标的不同（二）知识产权的独占性、专用性和排他性弱于物权（三）实现方式不同（四）发生冲突时，知识产权让位给物权（五）期限不同（六）作为财产权，其价值的质和量的规定性不同第四节 知识产权法与民法民法与知识产权法是整体与部分的关系，知识产权法是民法的组成部分，是民事普

通法。10第五节 知识产权制度的作用、历史与现状11一、知识产权制度的作用（一）创造是人类产生、进步和社会发展的原动力（二）知识产权法律既是制度文明的典范，也是激发创造力和促进社会进步的急速器（三）科学技术、法律和市场经济不是万能的二、知识产权制度的历史与现状【本章思考题】简述知识的本质、特征及样态。简述创造与劳动的关系。简述知识产权的概念。简述知识产权的对象与客体，区分二者有何理论意义和实践价值。知识产权的民事权利属性。论述知识产权法与民法的关系。知识产权制度的作用。如何理解知识产权制度中创造者、投资人和社会公众之间的关系？12第二章 著作权法概述13第一节 著作权和著作权法第二节 著作权制度的起源与发展第三节 我国著作权制度的历史第一节 著作权和著作权法14一、著作权著作权指基于文学艺术和科学作品依法产生的权利。著作权有广义和狭义之分。广义上的著作权还包括邻接权。

著作权不同于工业产权。二者之间区别有三个方面：第一，二者对象的表现形式不同，作品的功能在于满足人的精神需求，工业产权对象则是满足人类的物质需求；第二，著作权的独占性和排他性程度更弱；第三，是否需要登记注册方面也不同。二、著作权法著作权法指调整因著作权的产生、控制、利用和支配而产生的社会关系的法律规范的总称。第二节 著作权制度的起源与发展15一、著作权制度的孕育——特许出版权时期二、著作财产权时期，以1709年英国《安娜女王法》和1790年美国《联邦著作权法》为标志。三、作者权时期，1793年，法国颁布《著作权法》成为许多大陆法系国家著作权法的典范。四、国际条约作用下的著作权制度走向第三节 我国著作权制度的历史161910年第一部著作权法：《大清著作权律》1990年颁布、1991年实施、2001年修订：《著作权法》1992年参加：《伯尔尼公约》、《世界版权公约》【本章思考题】17著作权的概念。著作权制度究竟为何而设立，其保护的核心利益是什么？著作财产权的性质与劳动报酬的区别是什么？为什么说1990年前的新中国没有著作权制度？第三章 著作权的对象18第一节 作品的概念第二节 著作权法保护的作品第三节 不受著作权法保护的对象第一节 作品的概念19作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。作品的基本特征：一、作品是思想、情感的表现形式，不是思想、情感本身；二、作品应当具有独创性，既不是依已有的形式复制而来，也不是依既定的程式活程序推演而来。与创造性不同，创造性是指首创前所未有的事物。三、该表现形式属于文学、艺术和科学范畴。产品与作品不同，前者满足人类的生活需要，不属于作品范畴。第二节 著作权法保护的作品20一、文字作品，包括从文学创作到实用名录等广泛的一系列作品。计算机软件属于文字作品。二、口述作品，口头方式表达出来的艺术形式。三、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品。四、美术、建筑作品。五、实用艺术作品。第二节 著作权法保护的作品21六、摄影作品七、电影等视听作品八、工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品九、民间文学艺术作品，是否用著作权法进行保护，值得再思考。第三节 不受著作权法保护的对象22一、依法禁止出版、传播的作品，这类作品享有著作权，只是著作权的行使受到限制。二、不适用于著作权法保护的对象法律、法规、国家机关的决议、命令和其他 属于立法、行政、司法性质的文件及其官方 正式译文时事新闻上述两种具备作品的条件，但基于公共利益的考量，不给予著作权法保护。三、欠缺作品实质要件的对象，如历法、数表、通用表格和公式等，具备作品的形式条件，但其形式具有唯一表达的特点，不具有独创性。【本章思考题】23什么是创作？什么是复制？什么是作品？音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品与其他作品的区别是什么？如何理解不受著作权法保护的对象？第四章 著作权的内容、取得和期间24第一节 著作人身权第二节 著作财产权第三节 著作权的取得第四节 著作权的期间第一节 著作人身权25著作人身权是作者基于作品依法享有的以人身利益为内容的权利。包括以下几种权利：一、发表权，是决定作品是否公之于众的权利。行使一次就穷尽；专属于作者，通常不能转移；涉及第三人的，还受第三人权利的制约。二、署名权，是作者在其创作的作品及其复制件上如何标记作品来源的权利，也称姓名表示权。三、修改权四、保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。其中既包括作品的完整性，也包括标题的完整性。第二节 著作财产权26著作财产权是指基于对著作权的行使所能得到的财产权益。包括以下几种：一、复制权二、发行权三、出租权四、展览权五、表演权六、放映权七、广播权八、信息网络传播权九、摄制权十、改编权

十一、翻译权十二、汇编权十三、注释权与整理权27第三节 著作权的取得28一、实质条件两种标准：具备作品的一般条件即可。除具备作品一般条件外，还要求这种形式通过物质载体被固定下来。二、形式条件三种做法：以作品的产生为条件自动获得著作权。作品创作出来并履行注册登记手续。以加注著作权标记为条件，此外无须再履行其他手续。第四节 著作权的期间29作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期限不受限制。作者的发表权和著作财产权的保护期为作者终生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日。如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后的第50年的12月31日。法人或其他社会组织的作品，著作权(署名权除外)由法人或其他社会组织享有的职务作品，其发表权、著作财产权的保护期为50年，截止于作品发表后第50年的12月31日。但是，作品自创作完成后50年内未发表的，著作权法不再提供保护。电影、电视、录像和摄影作品的发表权、著作财产权的保护期为50年。截止于作品发表后的第50年的12月31日。但是，作品自创作完成后50年内未发表的，著作权法不再保护。30【本章思考题】分析著作人身权与民法其他人身权的异同。如何理解著作财产权的本质与内容？网络技术的应用对著作权制度有哪些影响？31第五章 著作权的主体32第一节 作者第二节 著作权归属的一般原则第三节 合作作品的著作权第四节 职务作品的著作权第五节汇编作品的著作权第六节定作作品的著作权第七节视听作品的著作权第八节外国人作品在中国的著作权第一节

作

者客观上，只有自然人是唯一的文学艺术和科学作品的事实作者。关于如何认定作者，法律通常以署名为准。根据我国《著作权法》第11条之规定，如无相反证明，推定在作品上署名的公民、法人或者其他社会组织为作者。33第二节 著作权归属的一般原则34著作权属于作者，是著作权归属的一般原则。根据我国《著作权法》第9条第2项规定，作者以外的公民、法人和其他社会组织，依法也可以成为著作权人（参见《著作权法》第15、16、17、19条）。未成年的作者也可以成为原始著作权人。在特定条件下，国家也可以成为著作权人。第三节 合作作品的著作权35合作作品包括可以分割使用和不可分割使用的作品两种类型：确认合作作品的条件：合作作者之间应有共同创作某一作品的意思表示。在创作过程中合作作者之间始终贯彻合作创作的意图，以便使他们的创作成果相互照应、衔接、协调和统一，达到整体的和谐。3.每个合作作品所完成的文学艺术形式，应当达到著作权法所要求的作品的标准。合作作品的作者共同享有著作权。第四节职务作品的著作权36一、职务作品职务作品的特征：作者与所在工作机构应具有劳动关系。创作的作品应当属于作者的职责范围。对作品的使用应当属于作者所在单位的正常工作任务或业务范围之内。二、职务作品的著作权职务作品的著作权通常属于事实作者，即自然人作者。主要是利用法人或其他社会组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他社会组织承担责任的工程设计图、产品设计图、计算机软件、地图等职务作品以及法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或其他社会组织享有的职务作品，作者享有署名权，其他权利由法人或其他社会组织享有，法人或其他社会组织可以给予作者适当奖励。根据劳动合同，由法人或其他社会组织主持，根据法人或其他社会组织的意志创作，并由该法人或社会组织承担责任的职务作品，法人或社会组织被视为其作者。著作权由法人或社会组织享有。37第五节 汇编作品的著作权38一、汇编作品是将已有的文学艺术作品、科学作品或其他材料等作为素材汇集起来，经过选择、取舍、设计、组合编排形成的作品。汇编行为是一种原创行为。二、汇编作品的著作权对有著作权的作品进行汇编，须取得著作权人的授权。汇编无著作权的作品而形成的汇编作品，汇编人仅就其设计和编排的结构或形式享有著作权。汇编不构成作品的数据或者其他材料，对内容的选择或者编排体现为具有独创性的作品的，也归为汇编作品，该类作品的著作权由汇编人享有。第六节 定作作品的著作权39定作作品也被称为委托作品，在出版界习惯上把应人之约创作的作品。定作作品的著作权归属由定作人和作者通过合同约定。没有约定的，归作者所有。第七节 视听作品的著作权40一、视听作品的作者。电影、电视和录像等作为艺术形式，可以统称为视听作品。二、视听作品的著作权我国《著作权法》规定导演、编剧、作词、作曲和摄影等作者享有署名权，其他权利由制作人享有。上述作者与制作人在财产权关系上，可根据劳动合同解决。第八节 外国人作品在中国的著作权41一、修改前的著作权法对外国人作品的保护二、修改后的著作权法对外国人作品的保护【本章思考题】为什么只有自然人才能创作作品?比较在各类不同的情况下，完成作品的著作权归属关系？42第六章 邻接权43第一节 邻接权的概念第二节 表演者权第三节 录音制品作者的权利第四节 广播电台、电视台播放第五节 出版者的权利第一节 邻接权的概念44邻接权，在国际上是对表演艺术家、录音制

品的制作人和广播电视组织所享有权利的称谓。有时也被称为传播者权。我国《著作权法》与众不同地将出版者的权利与邻接权制度规定在一起。第二节表演者权一、表演者和著作权人。表演者是指演员、歌唱家、音乐家、舞蹈家或者表演、演唱、演讲、朗诵或者以其他方式表演文学艺术作品以及指挥这种表演的人。除了自然人以外，还包括演出单位。二、表演者的主要权利（一）表演者的人身权利1.表明表演者身份2.表演形象不受歪曲45（二）表演者的财产权利许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬。许可他人录音录像，并获得报酬。表演者复制发行其表演的录音录像的权利。许可他人通过信息网络手段向公众传播其表演，并因此获得报酬。46第三节录音制品制作者的权利47一、录音制作者和著作权人。录音制作者是指录音制品的首次制作权。制作录音制品，应当取得著作权人的许可，并支付报酬。二、录音制品制作者和表演者，双方一般要订立合同，约定录音制品制作者向表演者的付酬标准和方法。三、录音制品制作者的权利复制权：自己复制发行其制品的权利；许可和禁止他人复制发行其制品的权利，包括禁止未经许可的复制品进口的权利。信息网络传播权。机械表演权。所谓机械表演指广播电台、电视台播放录音制品以及饭店、酒吧、歌舞厅、机场、车站等使用录音制品的行为。商业性使用人除了要向著

作权人、表演者支付费用外，还应向录音制品的制作人支付相应的使用费。出租权，对出租录音制品的营利的行为，除了要向著作权人、表演者支付费用外，还应向录音制品的制作人支付相应的使用费。录音制品制作者的权利保护期为50年，截止于该录音制品首次创作完成到第50年的12月31日。第四节 广播电台、电视台播放48播放他人未发表的作品，应当取得著作权人许可、并支付报酬。播放他人已经发表的作品。可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品，应当取得制片者或者录像制作者许可，并支付报酬。第四节 广播电台、电视台播放49广播电台、电视台播放已经出版的录音制品。可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。广播电台、电视台对其播放的广播、电视节目有控制权，未经其许可，他人不得转播，也不得擅自将这些节目录制以及复制这些录制品。第五节 出版者的权利50图书出版者出版图书应当和著作权人订立出版合同，并支付报酬。图书出版合同一般以书面的形式订立。图书出版合同中约定图书出版者享有专有出版权，但没有明确其具体内容的，视为图书出版者享有在合同有效期限内和在合同约定的地域范围内的同种文字的原版、修订版出版图书的专有权利。图书出版者经作者许可，可以对作品进行修改和删节。【本章思考题】著作权与邻接权相区别的根据是什么?几种邻接权人的主要权利内容。

我国著作权法把出版者权与邻接权规定在一起是否妥当，理由是什么?51第七章 著作权的利用和转移52第一节 著作权的许可使用第二节 著作权的转让第三节 著作权的继承第四节 著作权的其他利用第五节 违反著作权合同的民事责任第六节 著作权合同纠纷的调解、仲裁和诉讼第一节著作权的许可使用53一、著作权许可使用是指著作权人授权他人以法律规定的方式、在一定的时期和一定地域范围内商业性使用其作品的行为。二、著作权许可使用合同的主要条款：1.许可使用作品的方式；许可使用的权利是专有的还是非专有的；许可使用的地域范围；付酬标准和办法；违约责任；双方认为需要约定的其他内容。三、著作权许可使用合同的普通条款，包括两类：一类是有关法律、法规明确在合同中必须履行的内容，无须合同特别约定也要履行；另一种普通条款是指双方当事人在合同成立后约定的其他条款。第二节 著作权的转让54一、著作权的转让指著作权作为一项财产权，包括复制权、发行权等，其中的一项或全部著作权财产权，从一个民事主体合法地转移到另一个民事主体支配下的行为。二、著作权的转让的特点指著作权人将作品著作财产权的一项、几项或全部转让给受让人，从而受让人成为该作品一项、几项或全部著作财产权新的权利人的法律行为。著作权的转让并非作品原件物权的转让。著作权的转让与著作权许可使用有严格的区别。著作权转让的权利内容可以有多种选择。第二节 著作权的转让55转让著作财产权的行为，应当视为著作人身权同时行使完毕。著作权的转让是一种重要的民事行为，涉及双方当事人多方面的权利和义务问题。著作财产权转让究竟是全部转让，还是部分转让以及转让的地域范围，应当依照当事人之间的合同约定。第三节 著作权的继承56著作人身权不能作为继承的标的。但是在欧洲大陆国家法律却允许继承。作者死亡后，其著作权中的署名权、修改权和保护作品完整权由作者的继承人或者受赠人保护。著作权无人继承又无人接受遗赠的，其署名权、修改权和保护作品完整权由著作权行政管理部门保护。第三节 著作权的继承57著作权属于公民的，公民死亡后，在本法规定的保护期内其著作财产权，依照继承法的规定转移。合作作者之一去世以后，其对合作作品享有的著作财产权由其他合作作者享有。著作权属于法人或者其他社会组织的，法人或者其他社会组织变更、终止后，其作品的著作财产权在著作权法规定的保护期内，应当由原法人或其他社会组织权利及义务的继受单位或自然人享有。终止后的法人或其他社会组织没有继受人的，其著作权由国家享有。第四节 著作权的其他利用58担保。主要是质押方式。信托。指著作权人用转让或其他处分的方式将著作权

托付给受托人，并约定获取报酬的标准和方法，让受托人以自己的名义按照一定的目的对著作权进行管理或作其他处分的行为。破产财团。在破产时，债务人的著作财产权也可以成为破产财团的组成部分。强制执行的对象。被执行人的著作财产权也可以成为强制执行的对象。离婚时如何分割著作财产权。著作财产权也可以成为夫妻共同财产，成为分割的对象。第五节 违反著作权合同的民事责任59一、违反著作权合同民事责任的概念，指违反了著作权合同所应当承担的法律后果。有两个特征：违反合同的民事责任是一种法律制裁；违反合同的民事责任是一种财产责任。补偿性是合同责任的基本特点。二、承担违反著作权合同民事责任的条件1.有损害事实当事人一方违反合同义务和他方受损害之间有因果关系行为人有过错第五节 违反著作权合同的民事责任60三、免除违反著作权合同民事责任的条件1.因不可抗力造成合同不能履行时。违反合同的义务时由于另一方的故意或者过失造成时，应免除违约方的民事责任。构成合同约定的免责条件时。四、违反著作权合同的民事责任方式实际履行。支付违约金。赔偿损失。第六节 著作权合同纠纷的调解、仲裁和诉讼61一、著作权合同纠纷的调解。调解一般在第三人的参与下进行，在我国多为律师或著作权行政管理机关参与调解。调解不是解决著作权合同纠纷的必经程序。二、著作权合同纠纷的仲裁。申请仲裁须在著作权合同中约定仲裁条款，或在纠纷发生后双方达成书面仲裁协议。仲裁采用一裁终局制。三、著作权合同纠纷的诉讼。如果无仲裁协议或仲裁条款；或对人民法院不予执行的仲裁裁决，以及当事人对调解协议反悔的，可以向人民法院提起诉讼。人民法院依法应当受理著作权合同纠纷。【本章思考题】简述著作权使用的概念和种类。简述著作权转让的概念以及与许可使用的区别。为什么著作权应否为夫妻共同财产?62第八章 著作权的限制

第一节 著作权的“合理使用”第二节 著作权的法定许可使用第三节 著作权的强制许可使用63第一节 著作权的“合理使用”64一、“合理使用”指著作权人以外的人在某些情况下使用他人已经

发表的作品，可以不经著作权人的许可，不向其支付报酬，但应当指明作者的姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人的其他权利。这种使用在理论上称之为“合理使用”。二、“合理使用”的范围和具体方式（《著作权法》第22条）为个人学习、研究或欣赏，使用他人已经发表的作品。为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品。为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台和互联网等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品。第一节 著作权的“合理使用”65报纸、期刊、广播电台、电视台和互联网等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外。报纸、期刊、广播电台、电视台和互联网等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外。为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行。国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品。第一节 著作权的“合理使用”66图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品。免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬。对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像。将中国公民、法人或者其他社会组织已经发表的汉族文字作品翻译成少数民族文字在国内出版发行。将已经发表的作品改成盲文出版。第二节 著作权的法定许可使用67一、法定许可使用是根据法律的直接规定，以某种方式使用他人已经发表的作品可以不经著作权人的许可，但应当向著作权人支付使用费，并尊重著作权人的其他各项人身权利和财产权利的制度。二、我国的法定许可使用制度《著作权法》第33条：报社、期刊社第40条第3款：录音制品第43条第2款：广播电台、电视台第44条：广播电台、电视台第23条：九年制义务教育第三节 著作权的强制许可使用强制许可是指在特定的条件下，由著作权事务的机关根据情况，将对已经发表的作品进行特殊使用的权利授予申请获得此项使用权的人，并把授权的依据称为“强制许可证”，故该制度又称作“强制许可证”制度。我国著作权法中没有规定强制许可制度，但是由于我国已加入了两个基本的著作权国际公约，故也适用公约关于强制许可的规定。68【本章思考题】著作权的限制与民事权利不是绝对的二者之间有何不同？如何准确理解著作权的“合理使用”、“法定许可使用”和“强制许可使用”概念？69第九章 与著作权有关的行政管理和著作权的集体管理70第一节 与著作权有关的行政管理第二节 著作权的集体管理第一节 与著作权有关的行政管理71国务院设立著作权行政管理部门，主管全国的著作权管理工作；各省、自治区、直辖市人民政府的著作权行政管理部门主管本行政区域的著作权管理工作。第二节 著作权的集体管理72著作权（包括邻接权）的集体管理是指著作权人通过一种组织系统，对某些受著作权保护的作品的使用予以许可、收取相应的报酬，并向著作权人进行分配的制度。著作权人和邻接权人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或邻接权。著作权集体管理组织与著作权人之间在法律上是信托关系。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和邻接权人的主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者邻接权的诉讼、仲裁活动。著作权集体管理组织是非营利性组织。【本章思考题】试论著作权行政主管部门的权力与著作权的关系。知识产权多头行政执法的利弊。试论著作权集体管理机构的性质、作用以及该组织与著作权人的法律关系。73第十章 著作权的保护74第一节 侵犯著作权的民事责任和对侵犯著作权行为的司法措施第二节 侵犯著作权的行政责任第三节 侵犯著作权的刑事责任第一节 侵犯著作权的民事责任和对侵犯著作权行为的司法措施75一、侵犯著作权的行为未经著作权人许可，发表其作品的。未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当做自己单独创作的作品发表的。没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的。歪曲、篡改他人作品的。剽窃他人作品的。指将他人创作的作品冒充为自己的作品加以使用的行为。一、侵犯著作权的行为6．未经著作权人许可，以展览、摄制电影和类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的行为。76使用他人作品，应当支付报酬而未支付的。未经电影作品和以类似摄制电影的方法制作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的行为，一、侵犯著作权的行为9．未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的。77未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的。其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。二、侵犯著作权行为的民事责任1．停止侵害。消除影响和赔礼道歉。赔偿损失。以上几种民事责任方式，可单独适用，也可合并适用。三、对侵犯著作权行为的司法措施诉前申请停止侵权行为和财产保全（《著作权法》第49条）诉前申请证据保全（《著作权法》第50条）侵权人的举证责任（《著作权法》第52条）78第二节侵犯著作权的行政责任一、应承担行政责任的侵权行为《著作权法》第47条列举了8种行为二、侵犯著作权的行政责任著作权行政管理部门可视其情节轻重给予行为人不同的行政处罚。行政处罚的决定一经作出就具有一定的强制力。行政处罚的

方式包括：可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收

违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等。79第三节 侵犯著作权的刑事责任801994年《关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定》1997年《刑法》第217条、218条2004年《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第

5条2001年《著作权法》第47条【本章思考题】侵犯著作权行为主要有哪些主要形式？如何理解侵犯著作权行为的过错责任原则?试论侵犯著作权行为的民事、行政责任和刑事责任。思考盗版行为屡禁不止的根本原因，有何解决之道?81第十一章 专利法概述82第一节 专利法的历史与发展第二节 中国专利制度第三节 专利制度的特征第四节 专利制度的有关假说第一节专利法的历史与发展一、专利法的起源。1474年，威尼斯共和国颁布世界上第一部专利法。1624年。英国颁布第一部具有现代意义的专利法《垄断法案》。二、专利法的发展。83第二节 中国专利制度84一、近代中国有关专利的法律思想和制度。1898年，颁布《振兴工艺给奖章程》。二、民国时期的专利制度。1912年，民国工商部制定《奖励工艺

品暂行章程》；1928年，国民政府颁布《奖励工业品暂行条例》；1944年，国民政府公布了中国第一部专利法。三、新中国专利制度。1950年，政务院颁布《保障发明权与专利权暂行条例》。1984年，我国通过《专利法》。第三节 专利制度的特征85一、以法律的手段实现对技术实施的保护。二、以书面的方式实现对技术信息的公开。第四节专利制度的有关假说86一、自然权利说。认为专利权是一种天赋人权。二、报酬说。认为法律授予其专利权是作为对其预先支付的人力和财力的一种回报。三、契约说。认为专利制度实际上是一种说明人与社会之间订立的契约。发明人以公开其最新的发明创造为对价，来换取社会对其专利权的承认。四、发展经济说。认为专利制度的建立，其根本目的是发展国家经济。【本章思考题】如何看待具有垄断色彩的专利权在经济发展中的作用？专利制度的产生同社会经济发展水平的关系是怎样的？结合上题的思考结果，谈谈中国专利制度在经济建设中的地位和作用。论述专利制度存在的合理性和不合理性。87第十二章 专利权的对象88第一节 发明第二节 实用新型第三节 外观设计第一节 发明89一、发明指人类在利用自然、改造自然的过程中所创造出的具有积极意义并表现为技术形式的新的智力成果。简言之，发明是一种新的、有创造性的技术方案。发明的特点：发明应当包含创新。发明必须利用自然规律或自然现象。违背自然规律的创造不是发明。自然规律本身也不是发明。发明是具体的技术性方案。二、发明的分类90分类标准具体分类发明的完成状况已完成发明和未完成发明完成发明的人数独立发明和共同发明发明人的国籍本国发明和外国发明发明的权利归属职务发明和非职务发明发明间的依赖或制约关系基本发明和改良发明发明的权利效力范围产品发明和方法发明第二节实用新型91一、实用新型制度的历史沿革。1843年，英国制定了《外观设计版权法》。1891年，德国制定《实用新型保护法》。二、我国的实用新型制度第一，实用新型专利与发明专利的保护范围不同。第二，在我国并非所有的产品都属于实用新型专利的保护范围。第三，实用新型专利的创造性要求较之发明专利低。第四，实用新型专利的审查程序比发明专利简单、快捷。往往不作实质审查。第三节 外观设计92一、外观设计的概念和特点外观设计也被称作工业品外观设计，或者简称为工业设计。它是指关于产品的形状、图案、色彩或者其结合所提出的富

有美感并适于工业应用的新设计。特点：必须以产品为依托。以产品的形状、图案和色彩等为构成要素，以视觉美感为目的，而不去追求实用功能。必须适合于工业应用。第三节 外观设计93二、外观设计保护制度保护外观设计的法律形式有多种多样。在外观设计的保护范围方面，各国均采用以交存的照片或图片为准的方式，并允许申请人在申请外观设计保护时对照片或者图片进行必要的说明。外观设计制度只能保护产品的外观造型或图案，不保护功能。【本章思考题】发明的概念和特点。技术发明同科学发现的关系。上海某生物研究所发明了一种“抗衰老饮料”。这种饮料是由多种营养成分组成，经提取、净化、过滤、灭菌而制成。它可以改善老年人的体质，延缓衰老过

程。问：这项发明创造是否可以申请实用新型专利？理由是什么？94第十三章 获得专利权的实质条件95第一节 消极条件第二节 新颖性第三节 创造性第四节 实用性第一节 消极条件96一、违背法律和社会公共秩序的发明创造不授予专利。二、科学发现不能被授予专利。三、智力活动的规则和方法不能被授予专利。第一节 消极条件97四、疾病诊断和治疗方法不能被授予专利。五、动物和植物品种不能被授予专利。六、用原子核变换方法获得的物质不能被授予专利。七、其他不授予专利的技术领域。第二节 新颖性98一、新颖性是授予专利的最基本的积极条件之一。在专利法上，技术的新颖性是以现有技术为参照系的。这里所谓的现有技术

是指在某一特定时间之前，在特定空间内的已有技术和知识的

总和。二、公开的概念和方式在专利法上，公开指任何非特定人不需要采用任何特殊手段便可以合法地获得该项技术的全部内容。公开的方式：以出版物方式公开。以使用方式公开。以其他方式公开。三、公开的标准地域标准：包括绝对标准和相对标准。绝对标准指在世界范围内考察技术的公开状态；相对标准是只把在本国领域内公开的技术作为现有技术。时间标准：包括发明标准和申请标准。前者以发明完成为界限；后者以申请专利的时间为标准划定现有技术的范围。四、我国专利法中的新颖性规定《专利法》第22条第2款：新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。第23条：授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。99第三节 创造性100一、创造性的概念创造性，是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。二、创造性的判断第一，判断创造性的人应是发明创造所属专业的普通技术人员。第二，开拓性的发明创造具备创造性。第三，若发明创造的目的和效果具有不可预测性，则该发明创造具有创造性。第四，根据发明构成的难易程度来判断其创造性。三、我国专利法对不同专利的创造性要求101对于发明专利，要求：其在技术上具备突出的实质性特点和显著的进步；对于实用新型专利，要求：有实质性特点和进步对外观设计专利，要求：与已有的外观设计“不相同或者不相近似”。第四节 实用性102一、实用性的概念所谓实用性，是指一项发明创造能够在产业上进行制造或者使用，并且能够产生积极的效果。二、实用性的判断标准第一，应当能够制造或使用，即具备可实施性。第二，必须能够带来积极的效果，即具备有益性。【本章思考题】什么是绝对新颖性和相对新颖性？我国专利法是怎样规定新颖性的？什么是创造性？比较发明与实用新型专利的授权条件的异同。简述新颖性与创造性间的关系。实用性的含义是什么？具备什么条件的外观设计可以被授予专利？103第十四章 专利权产生的形式要件第一节 专利申请的原则第二节 专利申请文件第三节 专利申请的提出第四节 专利申请的审批104第一节专利申请的原则105一、书面原则。指申请人为获得专利权所需履行的各种法定手续都必须依法以书面形式办理。二、先申请原则。主要是根据申请时间确定专利权的授予。《专利法》第9条第2款规定：两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。三、单一性原则。狭义上的单一性原则指一件专利申请的内容只能包含一项发明创造，不能将两项或两项以上的发明创作作为一件申请提出。四、优先权原则。依照《巴黎公约》，申请人在任一成员国提出正式申请后的一定期限内，又在其他成员国就同一内容的发明创造提出专利申请的，可将其首次申请日作为后续申请的申请日。第二节专利申请文件106一、发明专利请求书请求书主要包括：发明名称；发明人；申请人；专利代理机构等。二、权利要求书具体说明申请人就申请专利的发明创造请求专利法保护的范围。技术方案主要由必要技术特征和附加技术特征构成，二者反映在权利要求上，则表现为独立权利要求和从属权利要求。三、说明书具体阐述发明创造内容。包括：技术领域；背景技术；发明内容；附图说明；具体实施例等。实用新型专利申请文件中应当包括附图。外观设计的必要申请文件：107外观设计专利请求书图片或者照片此外，在专利申请时还可根据申请人的具体要求另外递交各种附加申请文件。第三节 专利申请的提出108首先考虑是否应采用专利方式来寻求保护。应核实该发明创造是否属于专利法的保护范围。进一步考查该发明创造是否有经济价值。考虑是否委托专利代理人。在准备专利申请文件前，还应当会同市场营销等方面的人员就申请何种专利进行全面考察。在准备好专利申请文件后，应当尽早向专利局递交。第四节专利申请的审批109一、专利审查制度专利审查制度可以分为两大类，即不审查制和审查制。其中，不审查制可以分作等级制和文献报告制。审查制可分为即时审查制和早期公开延迟审查制。目前，绝大部分国家采用早期公开延迟审查制。

二、我国的专利审查制度（一）发明专利的审查程序。包括形式审查和实质审查两个阶段。（二）实用新型专利和外观设计专利的审查程序。只进行初步审查，一般不就新颖性等实质要件进行审查，但并非不审查所有的实质要件。（三）专利的复审与无效宣告程序。【本章思考题】先申请原则与先发明原则的优劣比较？单一性原则的意义？优先权原则的作用？实质审查的内容包括哪些？我国各种专利申请的审查程序有何差异？简述宣告专利权无效程序的作用？110第十五章 专利权的内容111第一节 专利权的内容第二节 专利权的效力第三节 专利权人的义务第四节 专利权的限制第五节 专利权的行使第一节专利权的内容112一、专利权的属性专利权是一种禁止他人为营利目的实施特定技术的权利。专利权是一种财产权，其中不含任何人身利益。二、专利权的内容专利权人的权利大体上有以下几项：

第一，实施其专利技术的独占性权利。第二，禁止他人实施其专利技术的权利。第三，处分其专利的权利，包括转让、放弃等。三、专利权仅仅是一种禁止权，专利法仅仅需要对权利人有权禁止他人擅自实施专利技术加以规定即可。第二节 专利权的效力113一、制造。指生产出具有相应实用功能的产品。二、使用。包括对专利产品的使用和对专利方法的使用。三、销售。针对的是专利产品。四、进口。指将专利产品从专利权效力范围之外的领域转入专利权有效的地域。五、许诺销售。指明确表示愿意销售专利产品的意思表示。六、我国专利权的效力。我国1984年通过的《专利法》中关于产品专利没有规定进口权和许诺销售权，方法专利权不能延伸到专利方法获得的产品。1992年修订时增加了进口权，并将方法专利的效力延伸到产品。2000年修订时在发明和实用新型专利权中增加了许诺销售权。2008年第三次修订时，在外观设计专利权的权能中增加了许诺销售权。第三节 专利权人的义务1.缴纳专利年费。公开发明创造。在我国，凡1993年1月1日前申请专利的专利权人还应承担实际实施其专利的义务。包括制造专利产品、使用专利方法或者许可他人在中国境内制造专利产品、使用专利方法。114第四节专利权的限制115一、专利的保护期我国发明专利权的保护期规定为20年，实用新型和外观设计专利权的保护期为10年，均自专利申请之日起计算。二、首次销售。指当专利权人自己制造或者许可他人制造的专利产品上市经过首次销售之后，专利权人对这些特定产品不再享有任何意义上的支配权。三、善意侵权。指在不知情的状态下销售或者使用了侵犯他人专利权的产品的行为，可以不承担侵权责任。第四节 专利权的限制116四、先行实施。在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不认为是侵权。五、临时过境。当交通工具临时通过一国领域时，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的，不视为侵权。六、非营利实施。非营利性实施专利技术的行为不被视为侵犯专利权。我国《专利法》第69条第5款规定：为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。这种情况不视为侵权。第四节专利权的行使117一、专利申请权转让合同。指专利权人或者经专利权人授权的人作为合同一方，许可另一方在约定的范围内实施专利技术所订立的合同。二、专利实施许可的种类独占实施许可、排他实施许可、普通实施许可。主许可和分许可。主许可是专利权人自己颁发的专利实施许可；分许可是被许可人依据专利权人在主许可中的授权再向他人

发放的专利实施许可。二、专利实施许可的种类1183.交叉许可。指专利权人之间相互交换自己专利的实施许可而达成的一种许可方式。这种许可方式实际上是专利领域中的“易货贸易”。三、强制许可指在法定的特殊条件下，未经专利权人的同意，他人可在履行法定手续后取得实施专利的许可，但仍应向专利权人缴纳专利实施许可费。强制许可在性质上不具有独占性，属于普通实施许可，其目的通常限于满足国内市场的需求。【本章思考题】119专利权中是否包含人身权？为什么？专利权同所有权的异同比较。我国专利法规定的专利权内容有哪些？专利权限制的具体表现。专利实施许可合同的种类有哪些？第十六章 专利权的主体第一节 发明人、申请人和专利权人第二节 职务发明人及其所在单位第三节 专利权的归属120第一节 发明人、申请人和专利权人121一、发明人发明人即完成发明创造的人。其条件：第一，发明人必须是直接参加发明创造活动的人。第二，发明人必须是对发明创造的实质性特点有创造性贡献的人。当一项发明创造为两人或两人以上共同完成时，这些完成发明创造的人即是合作发明人。发明人仅仅为自然人。二、申请人122申请人，是指就一项发明创造向专利局申请专利的人。发明人与申请人通常应为同一人。但是，现实中也确实存在着发明人与申请人不是同一人的情况，包括通过合同或继承方式从发明人处取得发明创造的专利申请权。关于外国人申请专利的问题，《巴黎公约》要求成员国间都必须互给国民待遇。三、专利权人专利权人即指享有专利权的人。专利权人未必都曾是专利申请人，专利申请人也未必能够成为专利权人。第二节职务发明人及其所在单位一、职务发明创造的概念职务发明创造指职工在履行职务中完成的新发明、新设计，或者是在执行所在单位的指令中所完成的发明创造。自由发明创造，即发明人在其职务之外，完全独立靠自身能力完成的发明创造。从属发明创造，即职工并非履行职务或执行单位指令，但却利用了单位的各种物质技术条件所完成的发明创造。123第二节 职务发明人及其所在单位124二、职务发明创造的判断标准以单位的业务范围来划分。以完成发明创造是否利用本单位的物质技术条件来划分以完成发明创造的时间是否是业余时间来划分以单位是否立项来划分依照岗位责任制和聘任合同所约定的范围来划分三、我国法律关于职务发明创造的规定《专利法》第6条：执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人第三节专利权的归属一、自由发明，权属归发明人。二、共同发明，权利为共同发明人所共有。三、职务发明四、委托发明，是以合同方式委托他人完成的发明创造。采取合同优先原则，合同未作约定的，权利归完成发明创造的一方。125【本章思考题】简述发明人的认定标准。专利申请权的法律属性。职务发明与非职务发明的划分标准。发明创造的共有人如何享有其权利？126第十七章 专利权的保护127第一节 侵犯专利权第二节 专利纠纷的解决第一节侵犯专利权128一、权利范围的界定两种做法：“中心限定”，指在理解和解释权利要求的范围时，以权利要求所陈述的基本内核为中心，对外作适当的扩大解释。这种

做法在效果上使得专利权的范围不局限于权利要求书的字面含义，可以较好地覆盖专利方案的全部实质性特征。好处在于可以给予

专利权人以较为充分的保护。“周边限定”，要求在理解和解释权利要求时，只能严格

地按照权利要求书的字面含义进行，任何扩大解释都是不允许的。优缺点正好与“中心限定”相反。二、侵犯专利权的判断首先，分析被指控侵权的方案的技术特征，并将其与专利方案中独立权利要求中的特征进行比较，查验独立权利要求中的全部技术特征是否被包含在侵权物中。其次，比较前述所有与独立权利要求相同的技术特征是否都与专利独立权利要求所述方案具有相同的功能或形式，所有特征间的相互关系是否相同。再次，判断所有特征按这种关系的组合所产生的效果是否相同。如果上述问题的答案均为肯定，则构成侵权。对于外观设计，其专利权的范围以申请时所提交的外观设计产品照片或者图片中所记载的内容为准。在专利侵权纠纷中，被控侵权人可以提出现有技术抗辩，证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计。129第二节 专利纠纷的解决130一、专利行政纠纷第一，因不服驳回专利申请而产生的行政纠纷。第二，因不服专利复审委员会就宣告专利权无效请求所作出的决定而产生的纠纷。第三，因强制许可决定而产生的行政纠纷。第四，因专利局作出强制许可费用裁定而产生的行政纠纷。第二节 专利纠纷的解决131二、侵犯专利权纠纷被侵权人可以有两种选择：一是行政程序，请求管理专利工作的部门处理；二是司法程序，即向人民法院起诉。第二节 专利纠纷的解决132三、有关专利的权属纠纷通常发生在发明人和其所在单位之间，有时也会因共同发明而发生权属纠纷，其在解决程序上与侵权纠纷相同。四、专利合同纠纷解决路径有两种：一是请求合同各方当事人认可的仲裁机构仲裁；二是向法院起诉。【本章思考题】简述权利要求的作用？中心限定和周边限定两种方法在解释权利要求时有何差异？根据我国专利法，侵犯专利权可能会承担哪些法律责任？常见的专利行政纠纷有哪些？如何解决这些纠纷？133第十八章 商标法概述134第一节 商标概述第二节 商标与其他标记的联系与区别第三节 商标法概述第四节 商标法的基本原则第五节 商标的起源与发展及我国商标法律制度之沿革第一节 商标概述一、商标的概念135商标是指商品的生产者、经营者或者服务的提供者为了标明自己、区别他人在自己的商品或者服务上使用的可视性标志，即由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合所构成的标志。二、商标的特征商标依附于商品或服务而存在。商标是区别商品来源的标记。任何文字、图形或其组合不与特定的商品或服务相联系，也就不成为商标。三、商标的功能136识别功能：区分商品出处与来源品质保证功能：同一商标所表彰的商品或服务具有同一品质广告及竞争功能：商标是经营者与消费者联系的纽带，具有表彰并建立营业信誉的作用第二节 商标与其他标记的联系与区别137商标与商号1、商号亦称字号，即经营者的名称。商标则是特定商品或服务的名称。故经营者可以有多个商标，但只能有一个商号；2、商标可以是文字、图形或文字与图形的组合，甚至是三维标志，但商号只能采用文字形式；3、商标与商号的注册与保护所依据的法律不同，受保护的范围也不同，实践中难免发生冲突。第二节 商标与其他标记的联系与区别138商标与装潢1、商品的装潢是用来装饰、美化商品的图案、色彩、文字、造型等视觉元素，一般随着消费习惯的变化而变化，而商标则较为稳定，过于频繁的变化反而会降低商标的显著性；2、商标一般不得直接表示商品名称、图形及原料等特点，而装潢则要求尽可能反映商品本身的特点，使消费者通过装潢感知商品的内容。第二节 商标与其他标记的联系与区别139商标与地理标志1、地理标志也称原产地名称。由于特定地区的自然因素或人文因素而使得产自该地的特定商品具有特定品质、信誉或其他重要特征。地理标志只标明商品来源于某一特定地区，不具有识别不同经营者的同一种商品或服务的功能；2、一般来讲，商标只能为特定经营者所专用，地理标志则可由某一特定地域范围内生产具有相同特征的同一商品的所有经营者共同使用。第二节 商标与其他标记的联系与区别140商标与商务标语商务标语是经营者为了推销自己的商品或服务而使用的宣传广告用语。但商务用语毕竟不是商标，它会随着经营者营销战略的调整而改变，无法像商标一样通过注册取得专用权，当然，对于抄袭模仿者，可以依据反不正当竞争法来保护。第二节 商标与其他标记的联系与区别141商标与通用标记通用标记是指表示商品特性、品质、用途的行业标记，被广泛使用于具有相同特征的商品上。这种标记尽管有时与商标同时出现在商品或包装上，但一般来说，它本身不具有任何区别来源的功能，也就不能为一家专用。第二节 商标与其他标记的联系与区别142商标与特殊标志1、所谓特殊标志，是指全国性和国际性的文化、体育、科研或其他公益活动所使用的的标志，例如奥运五环标志。2、特殊标志所有人为募集资金可以径行或许可他人将该标志使用于某些商品上，但所募得资金必须用于特定社会公益事业。3、使用在商品上的特殊标志并不具有区别不同来源的功能，也不具有品质保证功能。第三节 商标法概述一、商标法的概念143商标法是规定因调整商标的注册、使用、管理和保护商标专用权而发生的各种社会关系的法律规范和总和。二、商标法调整的对象因商标注册而发生的社会关系。因商标使用而发生的社会关系。因商标管理而发生的社会关系。因保护商标专用权而发生的社会关系。第四节 商标法的基本原则144一、保护商标专用权与保障消费者与生产者、经营者共同利益的原则二、注册原则三、申请在先原则四、审查原则五、自愿注册原则六、统一注册分级管理的原则七、商标注册与商标评审相结合的商标确权原则及司法救济原则第五节 商标的起源与发展及我国商标法律制度之沿革145北宋山东济南刘家功夫针铺白兔商标商标是商品交换的产物，是商品经济发展到一定程度的必然现象中国近代被动修法的历史新中国成立后的商标法立法发展【本章思考题】146商标的概念及其特征、功能。商标法的基本原则。商标法的调整对象。商标与其他标志的联系与区别。第十九章 商标权的对象147第一节 商标的分类第二节 商标使用和注册的消极条件第三节 注册商标的积极条件第一节 商标的分类148按照商标的结构组成或状态划分（一）形象商标（视觉商标）1、文字商标2、图形商标3、组合商标4、颜色组合商标5、立体商标（二）非形象商标音响、气味等，不受我国现行法律保护第一节 商标的分类149按照商标使用者的分类（一）商品商标：制造商标、销售商标；（二）服务商标：表彰的对象不是实物而是一种服务；（三）集体商标：指以团体、协会或者其他集团组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。（四）证明商标：指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用于证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。如纯羊毛标志、真皮标志等。第一节 商标的分类150按照商标的功能、用途、作用的分类（一）等级商标：指同一经营者在自己生产经营的不同等级的同类商品上使用的系列商标；（二）从属商标：指同一经营者自己生产经营的不同规格、型号、样式的同一种商品上除使用统一的主商标外，为区别各自特征使用的从属于主商标的某一特定商品的商标；（三）备用商标：指贮藏于企业内部待用的注册商标；（四）联合商标：指商标所有人在同一种商品或类似商品上注册的与主商标相近似的一系列商标；（五）防御商标：指商标所有人在与注册商标所指定的商品和服务不同的其他类别的商品或服务上注册的同一商标。第一节 商标的分类151关于地理标志国家质检总局的《地理标志产品保护规定》规定，国家质检总局统一管理全国的地理标志产品保护工作；而《商标法实施条例》规定，地理标志可以作为证明商标或集体商标申请注册。两套注册和管理格局，增加了不必要的负担。第二节 商标使用和注册的消极条件152一、绝对禁止条件（一）维护我国国家尊严和尊重他国及国际组织的规定（二）禁止具有不良社会影响的标志作商标的规定（三）关于地名作商标的禁止规定（四）三维标志的禁用条件（五）禁止使用他人的驰名商标（六）不得损害被代理(表)人的商标权益（七）禁止使用虚假地理标志二、相对禁止条件153（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的（二）仅仅直接表示商品的质量，主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的（三）缺乏显著特征的标志第三节 注册商标的积极条件154商标的显著性商标的显著性，在于商标是否是新创的、是否具有个性。依商标的显著性将商标分为这样几类：1、 创新性商标：为使用于某一商品而独创的标志，如sony、kodak等；2、暗示性商标：间接描述或影射它所表彰的商品，如”联想“、”香格里拉“；3、描述性商标：直接描述商品的一般特定，传递着有关商品的信息，如”五粮液“、”美加净“；4、借用商标：在我国最为普遍，将与商品或服务毫无任何关系的指代其他特定事物的词汇借用到自己的商品或服务作为商标来使用，既无暗示性商标的含蓄、隐喻，又无描述性商标与商品的联系，如”长城“、”熊猫“、”牡丹“等。第三节 注册商标的积极条件155商标不得与他人的商标混同混同是指商标与他人的商标相同或近似。无论是商标相同还是近似都须是在同一商品或类似商品上相同或近似。判断是否为同一种商品不难，但判断是否为类似商品比较复杂。除了要综合考虑商品的生产制造部门、原材料、质量、用途、甚至销售部门是否一致，还需从消费心理方面考察。【本章思考题】156如何认识商标的识别性与证明商标?我国对地理标志保护的现状。防御商标与联合商标的区别。如何适用商标注册的相对禁止条件？第二十章 商标权157第一节 商标权的概念第二节 商标权的内容第三节 商标权的特征第四节 商标权的主体第五节 商标权人的义务第六节 商标权的取得方式第七节 我国商标权取得的原则第八节 未注册商标的法律地位第一节 商标权的概念158商标权是商标所有人依法对其使用的商标所享有的权利。商标经核准注册享有法定的排定的效力，但未注册商标经

使用且产生一定影响的，也应当受到保护，商标法第31条。商标专用权不能准确涵盖注册商标所有人所享有的所有权利，尤其是专有使用权以外的禁止权、许可权、转让权。应当以较为准确反映权利内涵的商标权概念取代商标专用权概念。第二节 商标权的内容159专有使用权：以核准注册的商标和核定使用的商品为限。使用注册商标不仅是商标注册人的权利，而且是商标注册人的义务。禁止权：他人不能在注册商标核定使用的商品及类似的商品上使用与注册商标相同或近似的商标。转让商标是商标所有人对注册商标的处分。商标权具有收益权能，可以许可他人使用。第三节 商标权的特征160商标权的禁止权效力大于使用权效力。商标权人不仅有权禁止他人在其注册商标所核定的商品上使用其注册商标，而且有权禁止他人在与其注册商标的核定的商品相同或类似的商品上使用与注册商标相同或近似的商标。商标权是一种相对永久权商标权在法定有效期内届满时必须续展，续展不受次数限制，不续展权利将消灭。第四节商标权的主体161商标权主体的范围：根据我国现行法律规定，无论是本国申请人，还是外国申请人，商标权的主体既可以是法人，也可以是自然人。为预防以投机目的注册甚至是恶意抢注，国家工商行政管理总局的相关文件规定，“自然人提出商标注册申请的商品和服务范围，应以其在营业执照或有关登记文件核准的经营范围为限，或者以其自营的农副产品为限。商标权的共有：指两个以上的自然人、法人或其他组织就同一商标享有商标权。两个以上申请人就同一商标同一天提出商标注册申请的，初审并公告先使用人的申请，均未使用或无法证明已使用的，由各申请人协商，协商不成的抽签决定或由商标局裁定。第五节 商标权人的义务162一、不得擅自改变注册商标二、不得自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的三、不得自行转让注册商标四、必须使用注册商标五、必须使用商标注册标记——从商标注册人的义务到权利的回归第六节 商标权的取得方式163原始取得1、使用原则：商标只要经过使用，即将商标用于商品上或广告上，并经过一定时间，即使不经注册，也可取得商标权。2、注册原则：商标只有经过申请注册，商标使用人才获得商标权，即使未使用过的商标，也可申请注册。3、混合原则：商标权需经申请注册才能取得，但是在核准注册后的一定时间内，给先使用人以使用在先为由提出撤销已注册的与自己先使用的商标相同或近似商标的机会。传来取得：他人已存在的商标权通过转让或转移而继受取得。第七节 我国商标权取得的原则164确定商标权的原则——注册原则自愿注册原则以使用在先为补充的申请在先原则优先权原则：商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可享有优先权。第八节 未注册商标的法律地位165未注册商标的所有人只要通过创设商标，就可以获得对该商标的相应权益，而不必履行任何手续。未注册商标的所有人可以完全依照自己的意志自由处分其所拥有的商标，无论是许可他人使用还是转让，都不必在有关部门履行备案登记手续。未注册商标的所有人可以随时改变其商标，只要这种改变不违反法律关于使用商标的禁止性规定和不构成对他人注册商标侵权。由于未申请注册，没有上升为一种国家主管机关的授权，因而未注册商标不能得到法律有效的保护，即使有人仿冒，也很难寻求法律救济。【本章思考题】166为什么商标权的禁止权效力大于专有使用权的效力范围？如何认识未注册商标的法律地位？我国商标权取得的原则。第二十一章 商标注册167第一节 商标注册的申请第二节 商标注册的审查和核准第三节 注册商标的续展和变更第四节 注册商标的转让和转移第五节 注册商标的使用许可第六节 注册商标的终止第一节 商标注册的申请168商标注册的申请人及代理自然人、法人或其他组织申请注册商标的，可以直接向商标局提出申请，也可委托国家工商行政管理局认可的商标代理组织代理。外国人或外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。按商品分类表提出申请我国根据《商标国际注册马德里协定》，规定“一项国际注册申请可以以国际分类的三个类别提出”，但对于国内商标注册，仍然须“按商品分类表分别提出注册申请。”第一节 商标注册的申请169商标注册申请手续（一）提出《商标注册申请书》（二）交送商标图样（三）附送有关证明文件（四）按规定缴纳规费第二节 商标注册的审查和核准170形式审查是对申请商标注册的书件、手续是否符合法律规定的审查，主要就申请书的填写是否属实、准确、清晰和有关手续是否完备进行审查。实质审查是对商标是否具备注册条件的审查。申请注册的商标能否初步审定并予以公告取决于是否通过了实质审查。1、商标是否违背商标法禁用条款；2、商标是否具备法定的构成要素，是否具有显著性；3、商标是否与他人在同一种或类似商品上注册的商标相混同，是否与申请在先的商标及已撤销、失效并不满1年的注册商标相混同。第二节 商标注册的审查和核准171商标注册申请的初步审定及公告即申请注册的商标经过形式审查和实质审查，认为符合《商标法》的有关规定，得出可以核准注册的结论，并给予初审公告。商标