外国法制史 课件 崔林林 第9-13章 英国法-日本法

第九章英国法第一节英国法的历史概况第二节普通法第三节衡平法第四节制定法第五节英国法的特征和历史地位

第一节英国法的历史概况一、普通法诞生之前的英国法律简史公元前55年，不列颠沦为罗马的行省，但是罗马法并未在此留下明显的痕迹；

1066年诺曼征服改变了英国历史的发展走向，为英国普通法的诞生奠定了基础。第一节英国法的历史概况二、亨利二世改革与英国普通法的诞生（一）建立王室法庭王室司法机构的完善为王室与其他力量在司法管辖权方面的竞争提供了有力的支持。（二）引入陪审制陪审制的引入不仅为整合普通法提供了材料基础，而且完善了王室的司法制度，使普通法的发展进入了一个理性化的阶段，进一步提高了王室法庭的威望。（三）建立令状制令状制的建立，扩大了王室法庭的管辖权，对普通法的进一发展也有一定制约。第一节英国法的历史概况三、13世纪的英国法著名的宪法性文件《大宪章》诞生，“王在法下”的观念逐步形成，议会制也应运而生。普通法逐渐成为英国的重要法律制度并不断完善，王室法院趋于稳定，通过判例研习和适用法律的独特传统也逐渐确立。被誉为“英国的优士丁尼”的英王爱德华一世时期颁布了大量的制定法。第一节英国法的历史概况四、14、15世纪的英国法这个时期除了普通法的快速发展外，最为重要的是衡平法的产生。法律职业阶层逐渐形成和发展。

第一节英国法的历史概况五、都铎王朝的英国法已经成熟的普通法有力地抵御了了罗马法的入侵，普通法传统未被动摇。衡平法院、星宫法院的出现，使普通法秉持的法治原则遭到一定的破坏。

第一节英国法的历史概况六、斯图亚特王朝的英国法普通法所固有的自由理念大放异彩，特别是柯克为代表的普通法法律家们，在与专制王权抗衡的过程中，进一步夯实了普通法的法治理论和制度基础。在公法和宪政领域，经历革命的洗礼，英国民众固有的权利和自由随着《权利法案》的颁布再次得到了书面的肯认，而且有了更为具体的保护措施，比如人身保护令。更为重要的是，光荣革命一劳永逸地确立了君主立宪的基本体制，从而为英国法的发展开辟了新时代。第一节英国法的历史概况七、18世纪的英国法曼斯菲尔德勋爵通过商人陪审团，以判例的形式，将国际商法吸收到了普通法中来，使英国法律适应工业化、商业化的发展以及殖民关系需要，被誉为英国“商法之父”。大法官哈德威克则对衡平法的原则进行了重述，并为衡平法实现系统化作出了努力。威廉·布莱克斯通的《英国法释评》，对普通法进行了迄今为止最为系统的阐释，其在美国的影响甚至超过了英国本土。

第一节英国法的历史概况八、19世纪的英国法变革是这一时期英国法的主题，主要表现在司法体制和司法程序方面：设立了新的郡法院；废除了原有的普通法法院和大法官法院，成立了高等法院；诉讼程序明显简化；所有法官可以同时适用普通法和衡平法；遵循先例原则最终确立。

第一节英国法的历史概况九、20世纪的英国法变革从程序法领域拓展到了实体法。

1925年财产法改革；行政法的发展；欧盟一体化与英国法的发展。

第二节普通法一、普通法的特点（一）作为法官法的普通法普通法是由法官在司法判决过程中产出的，同时也主要是由法官推动变革和发展的。与制定法相比，普通法的制定主体及其权威基础不同；制定过程不同；体现形式不同。（二）作为救济之法的普通法普通法起源之初即以救济为出发点，在提供司法救济的过程中对实体规范进行加工、整合，形成兼具实体和程序和法律体系。（三）作为判例法的普通法作为判例法的普通法，法官基于个案事实和抽象规范，形成更为具体的规则。

第二节普通法二、普通法的形式和载体历史上看，普通法的体现形式包括法官头脑、法庭卷宗、案例报告和先贤的法学论著等。

第二节普通法三、普通法的实质内容（一）早期普通法中的程序性规则主要表现为各种令状和诉讼格式。（二）早期普通法中的实体性规则早期普通法中实体性规则的来源主要是王国过去的习惯；制定法、罗马法、教会法、商人法等也有一定影响；

第三节衡平法一、衡平法产生的原因和背景普通法的缺陷是衡平法产生的主要原因；国王的御前大臣及其掌管的文秘署逐渐发展出了一种既不同普通法法院也不同于其自身拉丁事务部的程序、做法和理论，即衡平法的最早渊源。

第三节衡平法二、大法官法院的发展历程大法官法院的程序简便，费用低廉，基于“良心”原则，为当事人提供实质有效的救济；此后，大法官法院集中于不动产领域中的用益权以及信托问题，这也成为衡平法的主要内容。衡平法与19世纪晚期司法改革。

j第三节衡平法三、衡平法与普通法的关系：自足的普通法与不自足的衡平法衡平法不是一种自足的法律体系，在每一点上它都预设普通法的存在；而普通法是自足的；衡平法视为一种补充性的法律，一种加在我们法典之上的附录，或者写在法典周边的一种解释。

第四节制定法一、英国制定法的历史英国制定法有着漫长的发展历史；诺曼征服之后，历代国王也制定了大量的成文法；爱德华一世被誉为“英国的优士丁尼”；

14世纪中期之后，英格兰的制定法开始近代化，更类似于今天的成文立法；1407年，今天议会的议事程序最终确立。

18世纪时，英格兰制定法最大的特点就是，关注细节和具体问题的制定法占了很大比例。

第四节制定法二、英国制定法的特点（一）数量众多，汗牛充栋（二）鸿篇巨制，深入细节（三）综合性、法典式立法少，单行法多

，第四节制定法三、普通法与制定法的关系：“水和油”抑或“水与乳”第一，制定法可以确立或转化为普通法；第二，从制定法的适用过程中衍生出普通法；第三，普通法也可以对制定法产生重大影响；第四，近代以来的很多制定法都采用了传统的普通法的术语；第五，普通法汇集了整个英国法中的许多基础性原则，分布在实体法领域、程序法领域和司法过程中，不仅包括实体性的，也包括程序性的，还包括一些基本的理念、共识和做法。第六，遵循先例的判例法传统也为普通法影响制定法提供了必然性。

，第五节英国法的特征与历史地位一、特征第一，法律渊源的复杂性、多元化；第二，法律发展的连续性；第三，法律发展的开放性；第四，英国法的适应性。

，第五节英国法的特征与历史地位二、历史地位贡献了独特的法治理念和实践方式；塑造了英美法系传统；英国法的影响力依然持续。

，第十章美国法第一节美国法的历史基础（殖民地时期）第二节美国法的形成时期（独立战争至19世纪上半叶）第三节美国法的“能量释放”时期（19世纪下半叶）第四节美国法的现代发展（20世纪以来）第五节美国法的特征和历史地位

第一节美国法的历史基础（殖民地时期）一、法律渊源一方面早期各殖民地传承了普通法的传统，另一方面各殖民地也逐渐发展出了各自独特的法律制度，特别是各殖民地早期制定的基本法法典，为现代宪法和权利法案的制定奠定了基础，统一的英国法传统开始出现分化。第一节美国法的历史基础（殖民地时期）二、司法制度

17世纪大多数殖民地的郡法院既要承担政府的一般职能，也充当综合性法院。

18世纪的法院有较大发展，更为专业，诉讼程序更为复杂，但是具体民事诉讼程序在各殖民地之间差异很大。

第一节美国法的历史基础（殖民地时期）三、财产制度

随着移民人数的增多，土地诉讼逐年增加，土地诉讼的程式及令状呈现出英国化的特点。继承制度方面也保留了较多英国法传统。第一节美国法的历史基础（殖民地时期）四、商业规范、劳工制度与奴隶制法

殖民地的商业规范普遍简单、粗陋，但在某些方面亦不失周祥；殖民地的劳动立法独具特色；奴隶制法产生；

第一节美国法的历史基础（殖民地时期）五、刑法制度

刑法带有强烈的家长主义色彩；各地刑事司法经验差别很大。

第二节美国法的形成时期（独立战争至19世纪上半叶）一、宪法与宪法性文件（一）1789年联邦宪法

《独立宣言》为日后诞生的美国宪法奠定了政治基础；

《邦联条例》奠定了邦联国会和各州权力的划分模式，为1789年联邦宪法作了必要的法律和实践准备。

1789年联邦宪法由序言和正文两部分组成，规定了政府的永久形式、各机关或部门的性质及各自权限等与政府结构有关的内容，并列举了人民的权利，确定了政府权力的基本限制和基本规则。（二）权利法案（三）州宪法

第二节美国法的形成时期（独立战争至19世纪上半叶）二、其他法律渊源（一）判例与判例汇编（二）法官的作用这个时期，美国法院和立法机关都有了积极制定法律的机会，法官的权力开始扩大，在制定新的原则和规则上发挥了重大作用。（三）大陆法传统的影响部分州的立法机关作出了法典化尝试，1808年《路易斯安那民法典》深受1804年《法国民法典》的影响。

第二节美国法的形成时期（独立战争至19世纪上半叶）三、司法制度（一）法院组织

1789年联邦宪法创制了一套联邦法院体系；

1789年颁布了《司法条例》，1790年联邦最高法院设立；联邦法官终身任职，仅可因叛国罪、贿赂罪以及其他重罪或轻罪受到弹劾；法官在各州司法等级序列中的位置不同，各州对其选任资格和数量有不同要求。（二）诉讼程序独立战争后，美国宪法及其修正案和1789年《司法条例》都对诉讼制度和程序作了原则规定。刑事诉讼程序在美国法中历来享有特殊地位，在许多州的权利法案以及联邦的《权利法案》都占据了较大篇幅。

第二节美国法的形成时期（独立战争至19世纪上半叶）四、财产法独立战争后的30年中，制定法和法院判例努力简化并排除了许多不适用的英国土地法原则，同时各州的土地法存在着许多差异，显得非常混乱、复杂。随着自由市场经济的发展，契约概念的适用范围大大扩展，从19世纪开始，契约已经成为了私法发展的核心。

第二节美国法的形成时期（独立战争至19世纪上半叶）五、公司法最早的公司是通过国家发放特许状的方式成立的；

1811年，纽约州通过了一部有关成立制造公司的一般性法律，设立公司不再是专属于少数人的特权。这部法律通常被认为是美国第一部一般性的商业公司法。

1822年，纽约州通过了《有限合伙法》，首次将有限合伙引入美国普通法体系，并得到广泛效仿。

第二节美国法的形成时期（独立战争至19世纪上半叶）六、家事法美国的家事法一直是完全世俗化的，有关的法律和实践首先在西部地区出现；

1777年，宾夕法尼亚开始批准离婚，并于1785年通过了第一部一般离婚制定法，随后其他州都通过了类似的离婚法；

18世纪末，由立法机构逐一通过法案来确认离婚的方式开始消亡，离婚的条件也逐渐宽松。

19世纪晚期，完全自由的协议离婚得到法律正式认可，成为主要的离婚形式。

第二节美国法的形成时期（独立战争至19世纪上半叶）七、刑法各州早期宪法中均有与刑法相关的条款；联邦的《权利法案》宣布，残酷与不正常的刑罚是非法的，这也影响了各州早期宪法。最早的联邦刑事立法是1790年的《治罪法》，该法对叛国罪、海盗罪、伪造罪、伪证罪、贿赂罪等犯罪作了规定。以后陆续制定和汇编的刑事法律，也都对重大犯罪作了明确规定。

第三节美国法的“能量释放”时期（19世纪下半叶）一、宪法与宪法性文件（一）第13、14、15修正案第13条修正案第1款规定，除用以惩罚依法判刑的罪犯之外，奴隶或强迫劳役不得在合众国境内或受合众国管辖之任何地方存在。第14条修正案第1款规定，任何州不得制定或执行任何剥夺合众国公民特权或豁免权的法律；未经正当法律程序，均不得剥夺任何人的生命、自由或财产；亦不得对任何在其管辖下的人，拒绝给予平等的法律保护。第15条宪法修正案第1款规定，合众国政府或任何州政府，不得因种族、肤色，或以前曾服劳役而拒绝给予或剥夺合众国公民的选举权。（二）正当程序与司法审查

1803年马伯里诉麦迪逊案开创了司法审查制度；

1856年怀尼哈默诉人民案首次基于正当程序条款宣布立法机构的法令因违宪而无效；

（二）正当程序与司法审查

第三节美国法的“能量释放”时期（19世纪下半叶）二、其他法律渊源（一）普通法在西部的变化

1862年签署了《宅地法》，大举促进民众西进拓荒；新成立的州往往借鉴或复制既存州的宪法和权利法案，实体法中新旧混合；（二）法典编纂“菲尔德法典”在诉讼领域被广泛采纳，各州或将之复制，或修订后施行，整体上促进了对美国诉讼程序的改革。（三）统一法运动

1889年，美国律师协会提议，经各州磋商并提出统一的法律草案。1892年，各州代表组成了美国统一州法全国委员会，对判例法和各州立法进行了系统整理，制定了大量标题含有“统一”一词的法典。

第三节美国法的“能量释放”时期（19世纪下半叶）三、司法制度

19世纪结束之前，几乎所有的州都已对诉讼程序进行了改革，但是普通法与衡平法在诉讼当中的区别在各州长期存在，特拉华州迄今仍有单独的衡平法院。普通法缓慢发展的性质及其在美国法律中的地位，排除了实现重大法律改革的可能。

19世纪后期，由于人口和经济的增长，上诉法院工作量加大。为解决这一问题，有些州增设了中级上诉法院，有些州则通过限制法院管辖权来减轻最高法院的案件负担，许多州增加了高级法院法官的人数。联邦司法系统的地位也经由联邦宪法、权利法案和第14条宪法修正案得到增强。

第三节美国法的“能量释放”时期（19世纪下半叶）四、侵权行为法

这一时期，侵权法极其迅速地发展起来；共同过错和工友过错规则；近因原则。

第三节美国法的“能量释放”时期（19世纪下半叶）五、商法（一）公司法这一时期，公司法的主要渊源仍然是商人们和律师们积累的商事惯例，并经由诉讼，以司法判决的形式转变为法律；法院在这一时期主要致力于对公司经营行为的管制，在1856年的道奇诉伍尔西案中，最高法院首次确立了股东集体诉讼这种诉讼形式。（二）反托拉斯法

1890年联邦第一部反托拉斯法《谢尔曼法》

第三节美国法的“能量释放”时期（19世纪下半叶）六、刑法

19世纪末，联邦立法取消了传统的普通法犯罪。在州的层面，到1900年，多数州也制定了成文刑法，刑法开始向法典化方向发展。法官仍然有着强大的自由裁量权，但失去了创制新罪的权力。

第三节美国法的“能量释放”时期（19世纪下半叶）

七、法律教育的发展

1817年，哈佛大学成立了独立的法学院，作出了结合教学和职业培训的尝试，成为学科专业化学院的最早样板；在1850至1900年间，许多主要公立和私立的大学都开设了法学院，法学院的数量开始飞速增长；

1871年，兰德尔出版了第一本判例法教科书——《合同法判例选辑》，这是法学教育史上的一个里程碑。

第四节美国法的现代发展（20世纪以来）一、成文法趋势在法律改革运动中，法律职业团体在仍然起着主导性作用；

1923年，律师、法官和法学家创设了美国法学会，以非官方的法律重述形式对判例法进行法典式的编纂，对普通法规则加以系统阐释和表述。其中《侵权行为法重述》被广泛引用；美国法学会和统一州法全国委员会还颁布了一些示范法；在联邦国会众议院的监督指导下，美国开始对国会历年颁布的单行法规进行整理，按50个专题分类汇编，于1926年颁布了《美国法律汇编》(又称《美国法典》）。从1928年起，《美国法律汇编》每隔5年修订、增补一次。

第四节美国法的现代发展（20世纪以来）二、宪法的变化（一）行政权扩张宪政制度的重心转向行政权，行政机构大量增加，行政立法数量大增长，行政程序的干预范围日益扩大；

1946年《联邦侵权赔偿法》，否定了传统的主权豁免原则和观念，国家成为侵权行为的诉讼对象；

20世纪50年代后，行政权持续加强，并通过设立规章、制定程序的司法化方式扩展到社会服务领域，完全超出了传统的权力范围。（二）宪法第14条修正案保护范围扩大

20世纪中期前，最高法院维护权利的重点已从维护财产权转向保卫人身权；美国宪法第14条修正案“正当程序”条款的应用更加广泛，几乎所有受到《权利法案》保护的权利都被纳入宪法第14条修正案的保护范围，因而对各州均有拘束力。

第四节美国法的现代发展（20世纪以来）三、行政福利国家的建设（一）反垄断法的发展

1904年北方证券公司诉合众国案；

1914年美国国会通过了《联邦贸易委员会法》；

1936年国会通过《罗宾逊—帕特曼法》。

（二）劳工立法

1932年联邦《诺里斯—拉瓜迪亚法》；

1935年《国家劳工关系法》；

1938年、1963年《公平标准劳工法案》。（三）社会保障

1906年《联邦食品和药品法》；

1935年《社会保障法》标志着社会立法领域的开端。

第四节美国法的现代发展（20世纪以来）四、权利革命

20世纪法律发展的特征之一，是空前大量的利益被提高到受法律保护的地位。在大量涌现的新权利中，有一大类是归属于特定群体的权利：女性的政治权利；种族平等。

20世纪，财产法领域也发生着巨大的变化。20世纪上半叶，自由意志在财产法当中尚占统治地位，法律仍然强调财产所有人的权利；到了20世纪中期，所有权的行使日益服从于公共利益的调整，合理使用原则逐渐取代了自由意志。社会全体公民的另一项新兴权利是个人隐私权和知情权。

第五节美国法的特征和历史地位一、特征

美国法从英国法脱胎而来，普通法是两者的共同基础，但在接受英国普通法与建立本国法的过程中，美国法表现出了强烈的批判精神和创新精神；相较英国法，美国法在遵循先例原则方面显得更为大胆和灵活；在美国法的历史发展进程中，也存在着大量歧视性或带有强烈反民主色彩的立法。

第五节美国法的特征和历史地位二、历史地位美国制定了世界上第一部资产阶级成文宪法，其中的分权、制衡和法治原则以及违宪审查制，奠定了资产阶级宪法的基本格局；在宪法的的模式、原则、制度和规则等方面，对世界各国宪法的制定与发展产生了深刻影响；

20世纪以来，在法律的国际化趋势中，美国法的一些商事制度也为许多国家提供了蓝本，包括一些大陆法传统深厚的欧洲国家和拉美国家；美国的诉讼制度也被一些拉美国家效仿。在普通法系中，美国法的地位正逐渐凌驾于英国之上。

第十一章法国法第一节法兰西王国时代的多元法律体系（843至1789年）第二节近代法律体系的初创阶段（1789年至1799年）第三节近代法律体系的全面确立（1799年至19世纪下半叶）第四节现代法律体系的发展（19世纪下半叶至今）第五节法国法的主要特征和历史地位

第一节法兰西王国时代的多元法律体系（843至1789年）一、封建割据时期（9至13世纪）

法律的属地主义原则导致法国被划分为南部的罗马法区(成文法区)和北部的习惯法区两个部分，这一划分一直持续到《法国民法典》的颁布；南北两大法区的差异在私法领域体现得较为显著。

，第一节法兰西王国时代的多元法律体系（843至1789年）二、等级代表君主制时期（13至16世纪）（一）王室立法与王室司法

13世纪下半叶创设的巴黎高等法院，在中世纪及近代法国充当着重要角色。

16世纪之前的王室立法极少涉及私法事务，基本属于政治及行政化的法律内容。（二）罗马法的教学研究与习惯法的成文化南部地区罗马法复苏迹象及大学的罗马法课程；习惯法汇编。

，第一节法兰西王国时代的多元法律体系（843至1789年）三、专制王权时期（16至18世纪）（一）人文主义法学运动人文主义法学试图用严谨的历史学方法研究罗马法，将真实的罗马法从尘封的历史背景中还原出来。（二）习惯法的官方编纂

《奥尔良习惯集》；《巴黎习惯集》（三）王室立法向主权立法转化立法权从中世纪分别由国王、教会、地方领主和市镇议会分割把持的状态，演变成最终由集权制民族国家统一掌握。这一时期王室主导的法律编纂是真正意义上的法典化而非法律汇编，其成果在性质上类似于近代法典，内容涉及众多部门法。

，第二节近代法律体系的初创阶段（1789至1799年）一、宪法与宪政（一）1789年《人权宣言》与宪政的构建作为法国革命的重要成果，《人权宣言》表达的价值理念以不同形式出现在法国此后一系列的宪法文本中，奠定了法国宪政的基础，即对公民权利的保障和对权力滥用的防范；其思想内容极大鼓舞了各地的反封建斗争，为世界多国宪法制定提供了依据。（二）1791年宪法与君主立宪制（三）1793年宪法与激进共和制（四）1795年宪法与温和共和制

，第二节近代法律体系的初创阶段（1789至1799年）二、旨在废除旧制度的其他立法活动（一）公法方面司法权与行政权、立法权的分离；

1791年刑法典；经济与社会立法。（二）私法方面“解放土地”，重新分配财产权；废除长子继承特权；限制父权、婚姻世俗化。

，第三节近代法律体系的全面确立（1799至19世纪下半叶）一、1799年宪法及其实质性修改

1799年宪法也称“共和国八年宪法”“拿破仑宪法”，核心内容是全面保障拿破仑作为共和国第一执政的各项权力，所以权力分配方面仅在形式上保留了共和国时期的权力机关。

1802年7月，元老院组织法令宣布拿破仑为终身执政，8月宪法修正案通过，称作“共和十年宪法”，以确保拿破仑顺利登上帝位及其帝位的家族继承。1804年5月再次颁布“元老院组织法令”，称作“帝国宪法”，直接宣布帝制的合法性。该法令第1条规定，共和国政府委托给一位皇帝治理。

，第三节近代法律体系的全面确立（1799至19世纪下半叶）二、1804年《法国民法典》（一）理论基础近代理性主义哲学思潮、人文主义法学（二）制定过程（三）体例及内容法典由序言和“人”“财产及对于所有权的各种限制”“取得财产的各种方法”等三编正文构成，共计2281条。（四）主要特点法典渊源多元化；编纂技术成熟，语言风格简洁通俗；法典具有强烈的时代特征，蕴含了近代民法的主要原则；法典维护了革命成果，但也是大革命与旧制度间平衡的产物；（五）影响与传播

，第三节近代法律体系的全面确立（1799至19世纪下半叶）三、1806年《民事诉讼法典》

1806年法国第一部民事诉讼法典，突出特征是贯彻了绝对的当事人主义原则，将民事诉讼程序约束在严格的形式主义框架内，以限制法官在诉讼中的作用，抵御法官的任意裁量；法典是一部彻头彻尾的实践者的法律，在欧洲民事诉讼法近代化发展中具有启发意义，成为19世纪其他欧陆国家效仿的对象。

，第三节近代法律体系的全面确立（1799至19世纪下半叶）四、1807年《法国商法典》

既是法国第一部统一的商法典，也是欧陆第一部商法典，但其编纂技术、体系内容、理论基础等均无法与民法典相比拟。其法律渊源是路易十四制定的1673年《商事法令》和1681年《海商法令》，法典内容基本是对两者的复制，具有不可避免的先天缺陷。

1804年《法国民法典》与1807年《法国商法典》的先后颁布，标志着大陆法系民商分立模式的确立。商法典将欧陆共同商法改造为国家商法，实现了中世纪商人法向国内商法的转变。

，第三节近代法律体系的全面确立（1799至19世纪下半叶）五、1808年《刑事诉讼法典》

法典继受了1670年《刑事法令》的部分内容和革命期间的改革成果，是近代第一部刑事诉讼法典，对欧陆其他国家产生了重要影响。

，第三节近代法律体系的全面确立（1799至19世纪下半叶）六、1810年《法国刑法典》

与《法国民法典》一样，1810年《法国刑法典》也是在拿破仑主持下制定的，由专门的起草委员会负责。法典的理论基础兼采以贝卡利亚为代表的刑事古典学派理论和边沁的功利主义刑法思想；法典的体例结构继受了1791年刑法典总则与分则的划分模式；主要内容，确立了犯罪分类及刑罚体系；法典的编纂技术具有简明实用的风格。

1810年刑法典的颁布，标志着拿破仑“六法体系”的成型，法国就此构建了完整的近代法律体系。该法典在法国适用了180余年，直至1994年被新刑法典取代。其间法典经过了多次修改和补充。

，第四节现代法律体系的发展（19世纪下半叶至今）一、宪法发展及主要特征（一）1875年宪法由《参议院组织法》《政权组织法》《政权机关相互关系法》等三部宪法性文件共同构成。（二）1946年宪法该宪法由序言和正文12篇106条组成，增加了罢工权、受教育权、劳动者工作权等社会权利，并首次赋予女性选举权。（三）1958年宪法又称“第五共和国宪法”“戴高乐宪法”，反映了戴高乐本人抑制议会、重树政府威信的政治设想，确立了“半总统制、半议会制”的宪政架构。（四）法国宪法发展的主要特征

，第四节现代法律体系的发展（19世纪下半叶至今）二、《法国民法典》的修订及其现代发展（一）《法国民法典》的修订法典的修订主要有两种途径：针对法典结构和内容的修订；在法典外部制定单行法。（二）《法典民法典》的现代发展民事主体与民事客体的范围有所扩大；增加了对所有权的限制；契约自由原则受到限制；侵权法的归责原则转向兼采过错与无过错责任原则。

，第四节现代法律体系的发展（19世纪下半叶至今）三、商法的演变和发展（一）持续的“去法典化”过程在商法典颁布后，特别是进入20世纪，立法机关出台了大量单行法规、法律解释作为法典的补充性立法。这些立法数量庞大、内容繁杂，导致1807年商法典成为一纸具文。（二）“再法典化”——2000年《法国商法典》的颁布新商法典中，除最后一卷处理特殊事项外，其他内容实现了传统商法典与部分商事单行法的再整合。近些年来，随着法典的频繁更新，在不影响整体结构的情况下，法典内容在规模上不断扩张。

，第四节现代法律体系的发展（19世纪下半叶至今）四、1810年刑法典的修订与1994年《法国民法典》的颁布（一）1810年刑法典的现代化

19世纪下半叶以来，进行了多次修订；

1958年第四共和国时期，刑法典经由全面修订，具备了现代刑法的基本特征，刑罚宽缓化、非罪化趋势明显。1981年，法国政府宣布从法律上彻底废除死刑，并放宽对特赦的限制。（二）1994年新刑法典新的刑法典确立全新的体例结构；新的刑法典体现了犯罪与刑罚内容的连续性与创新性。

，第四节现代法律体系的发展（19世纪下半叶至今）五、诉讼法的现代发展

（一）民事诉讼法改革

1935年，法国开始了针对1806年《民事诉讼法典》的实质性改革，其重点是将诉讼程序的主导权由当事人向法官转移。此后，多部修订草案继续扩大了法官职权。

1975年制定了新的《民事诉讼法典》。这是一部法学家的法律，学理化程度较高，体例结构和立法宗旨也有所不同。（二）刑事诉讼法改革

1958年，法国颁布了新刑事诉讼法典，进一步消除了纠问式诉讼的残余；加强了刑事程序中对公民权利的保障；尽可能将诉讼程序司法化；轻罪案件适用更为便捷的程序。

1993年进行了大幅度修改，即“现行刑事诉讼法典”。

1997年，法国开始推行司法改革，针对现行法典某些条款与《欧洲人权公约》规定相悖、司法效率低下导致公众信任危机等问题，对刑事诉讼程序进行了完善。

，第四节现代法律体系的发展（19世纪下半叶至今）六、行政法院与行政法法国素有“行政法母国”之誉，现代行政法发轫于法国。行政法的发展是伴随着行政法院的历史演进而逐渐成熟的。（一）行政法院的发展历程保留审判权时期；委任审判时期；一般权限时期；特定权限时期（二）行政法院的组织系统（三）法国行政法的主要特征行政法的主要渊源是判例；行政法由独立的行政法院适用；行政法属于独立的法律部门；行政法未实现法典化。

，第四节现代法律体系的发展（19世纪下半叶至今）七、司法组织体系现代法国的司法组织名目繁多：（一）司法部及最高司法委员会（二）检察机关（三）权限争议法庭（四）普通法院

，第五节法国法的主要特征与历史地位一、主要特征法国法是法兰西民族精神的体现；近代法国法是大革命的产物；法国法在继受罗马法的基础上有所创新和发展。

，。第五节法国法的主要特征与历史地位二、历史地位法国法的发展历程在欧洲大陆具有典型意义；法国近代法律体系的建构以启蒙思想为理论基础，明确系统地体现了西欧近代资产阶级的法律原则；法国法直接推动了大陆法系的形成，并成为大陆法系的典型代表。

，。第十二章德国法第一节神圣罗马帝国时期的法律第二节莱茵邦联至德意志第二帝国的法律第三节魏玛共和国至二战时期的法律第四节德国法的特征和历史地位

第一节神圣罗马帝国时期的法律一、1356年《金玺诏书》神圣罗马帝国于1356年颁布的《金玺诏书》被称为“帝国基本法”，就其实质而言，《金玺诏书》是对当时存在的习俗、规定以及选侯特权予以总结规定的“帝国宪法性法律”。其中规定的德意志国王选举制度成为神圣罗马帝国最为稳定的制度，以及神圣罗马帝国此后宪法政治发展的重要基础。选侯们的广泛权力亦成为神圣罗马帝国“领地化”发展的重要基础，确立了世俗选侯与教会选侯在各自领地内的统治权，这两者共同确立了神圣罗马帝国此后宪法政治发展的基本架构。

，第一节神圣罗马帝国时期的法律二、1495年《永久和平条例》

1495年《永久和平条例》被视为1495年沃尔姆斯帝国议会颁布的“最重要的法律”，是保障帝国和平的基础，也是帝国改革的基础。依据该条例，武力自卫和肆意的私力救济在全帝国的范围内被无条件地禁止，帝国内的冲突各方不能用武力自行解决争端，而由司法机构——帝国最高法院最终进行裁决，帝国最高法院亦需承担起维护《永久和平条例》实施的职责，至少在形式上满足了帝国各阶层对和平与法律的吁求，形成了一个以法律规范为基础的“和平与法律共同体”。

，第一节神圣罗马帝国时期的法律三、1555年《奥格斯堡宗教和约》

《奥格斯堡宗教和约》以帝国法律的形式确立了帝国内部天主教和路德新教的和平共存以及达成和平的基本规则；和约强调了帝国和平的重要性，承认路德新教的合法存在，原则上规定了帝国各阶层享有信仰天主教或者路德新教的自由，再次确认了后世所总结概括的“教随邦定”原则；在此后的历史发展中，和约本身也完成了“意义的转化”，从一种临时性的宗教解决方案转变为体现了宗教自由和宗教平等的“神圣的帝国基本法”。

，第一节神圣罗马帝国时期的法律四、《选举让步协议》及其制度化神圣罗马帝国关于德意志国王选举的第一份《选举让步协议》出现在1519年。该协议主要规定皇帝卡尔五世单方面的义务，确认选侯与帝国阶层的权利、特权和地位，尤其是他们在政治参与方面的权力。

1711年《选举让步协议》成为之后《选举让步协议》的范本，使此后此类协议协议具有了固定的格式化内容，成为神圣罗马帝国制度性构成的一部分；

《选举让步协议》被视为神圣罗马帝国的“帝国基本法”和“帝国的宪法生活”制度化的一个重要方面。

，第一节神圣罗马帝国时期的法律五、1648年《威斯特伐利亚和约》

《威斯特伐利亚和约》包括《明斯特和约》与《奥斯纳布吕克和约》两个部分；它结束了“三十年战争”，同时确认1555年《奥格斯堡宗教和约》的有效性和神圣罗马帝国各邦的“主权”；

《威斯特伐利亚和约》强调基督教的团结精神，承认加尔文派在神圣罗马帝国的合法地位，规定教派的平等保障原则，还以1624年为基准年，规定各方的宗教信仰、权利和教产等恢复到1624年的状况；

《威斯特伐利亚和约》承认荷兰、瑞士等国的独立地位，被视为近代国际法的开端。

，第一节神圣罗马帝国时期的法律六、自然法与法典编纂这一时期的法典编纂不仅体现了自然法的观念，也受到罗马法的影响。（一）1756年《巴伐利亚民法典》启蒙运动时期最早的一部民法典，编纂该法典的目的是实现当时巴伐利亚地区法律的统一化。（二）1794年《普鲁士一般邦法典》该法内容繁杂，涉及宪法、行政法、刑法、民法、商法等诸多领域，既涵括国家任务，也涉及个人规制，还包括公共规范。（三）1811年《奥地利普通民法典》法典深受自然法思想的影响，被称为“自然法法典”，具有自己的显著特征与先进性，至今仍是适用于奥地利的民法典。

，第二节莱茵邦联至德意志第二帝国时期的法律一、莱茵邦联至北德意志邦联时期的法律（一）莱茵邦联时期的法律

《莱茵邦联条例》是莱茵邦联存续的“宪法”基础。关于制定统一的德意志民法典的争论：蒂堡《论制定一部统一的德意志民法典的必要性》；历史法学派与萨维尼《论立法与法学的当代使命》。（二）德意志邦联时期的法律

1815年《德意志邦联条例》、1849年《德意志邦联宪法》，又称“保罗教堂宪法”、1848年《德意志普通票据法》、1861年《德意志普通商法典》。（三）北德意志邦联时期的法律

1867年《北德意志邦联宪法》、1870年《北德意志邦联刑法典》。

，第二节莱茵邦联至德意志第二帝国时期的法律二、德意志第二帝国时期的法律（一）宪法

1871年《德意志帝国宪法》（二）刑法

1871年《德意志帝国刑法典》（三）民法

1896年《德国民法典》共5编2385条，系按照罗马法《学说汇纂》编纂而成：明确规定法人是民事权利的主体；规定“契约自由”原则，但明确不得违反善良风俗和诚实信用原则；对财产所有权进行一定的限制；规定过错责任和无过错责任并存的原则；婚姻家庭方面的规定仍带有家长制的色彩；采用较为先进的立法技术，注重概念的科学性和概念之间的逻辑关系，注重法典的体系性与逻辑性。（四）司法制度

，第三节魏玛共和国至二战时期的法律一、魏玛共和国时期的法律（一）魏玛宪法宪法共两编181条，规定实行联邦制；规定德意志联邦为共和政体，国家权力来源于人民，按照分权原则由不同机构行使国家权力；对公民基本权利的规定十分详尽；专门对社会经济生活作出规定。（二）经济和社会保障法律在部门法领域，总体上沿用德意志第二帝国时期的法律的同时，在社会保障和经济发展等领域制定了一些新法律，以适应国家和社会发展的需要，体现了社会民主主义的思想；

1906年德国《世界经济年鉴》首次使用“经济法”的概念；1919年《关于社会化的法律》、1923年《卡特尔条例》和《防止滥用经济权利令》、1920年《企业劳工会议法》、1926年《劳动法院法》。

，第三节魏玛共和国至二战时期的法律二、法西斯专政时期的法律（一）关于国家和政府组织的法律（二）刑法（三）经济和社会法律（四）司法制度

，第四节德国法的特征和历史地位一、特征法律的成文化；法典的体系化；法律体系的多元构成；法律规范的学术化程度较高。

，第四节德国法的特征和历史地位二、历史地位以潘德克顿法学为基础编纂而成的《德国民法典》在近代私法史上的影响；以“魏玛宪法”为代表的德国宪法以及德国公法学(国家法学)也具有重要的历史地位；德国法是大陆法系的典型代表，对世界诸多国家和地区的法律制度、法律体系、法律理论的发展产生了重要影响。

，第十三章日本法第一节日本古代法第二节日本明治维新与近代法律体系的创建第三节日本近代法律体系的发展与挫折第四节日本现代法律体系的确立第五节日本法的特征和历史地位

第一节日本古代法（843至1789年）一、日本国初创时期的法律制度据中国史书记载，公元2世纪后邪马台国兴起，出现了不成文的法律和刑罚，保留了大量原始公社残余。公元3世纪后期，大和国家兴起。604年颁布了日本最早的成文法——《宪法十七条》，规定官吏必须遵守的17条政治道德准则，以儒家“三纲五常”为指导思想，力图维护以天皇为最高权威的政治体制。虽然叫做“宪法”，但并不是现代意义上的宪法。至公元7世纪，日本奴隶制国家的法律渊源主要是以不成文的习惯和命令为表现形式的氏族法。

，第一节日本古代法（843至1789年）二、律令制时期的法律制度

646年大和国启动“大化革新”，仿照中国隋唐制度进行政治和经济的改革，以当时的中国法为蓝本，以律令格式为主要立法形式进行法典编纂，相继颁行了《大宝律令》《养老律令》以及《弘仁格》《弘仁式》等多部成文法，建立起本国的成文法体系，奠定了日本传统法律的基础，此即“律令制国家”时期。

，第一节日本古代法（843至1789年）三、镰仓、室町幕府时期的法律制度

1192年，镰仓幕府建立并攫取了统治国家的实权，形成了“挟天子以令诸侯”的局面，天皇的权威逐渐没落，幕府成为日本的最高统治集团。律令被废弃不用，根据幕府武家的习惯制定的调整武家集团内部关系的基本法规，即“武家法典”成为最重要的法律渊源。镰仓幕府时期最重要的武家法典是1232年颁布的《御成败式目》。这是最早的一部武家法典，也叫“贞永式目”。

1336年室町幕府建立，这一时期的《建武式目》是在《御成败式目》的基础上稍加修改制定而成的。

第一节日本古代法（843至1789年）四、德川幕府时期的法律制度这一时期，日本的主要法律形式是幕府法和藩法。1615年，德川幕府颁布了一系列旨在调整武家统治下各阶层之间关系的法度。《武家诸法度》规定了各藩主的基本义务；《公家诸法度》规定了天皇和朝臣间的权利义务关系；《禁中方御条目》规定天皇享有包括任命将军以下官职和公布年号的权力，等等；

1742年，仿照《大明律》并兼采日本传统习惯，颁行《公事方御定书》，包括上卷81条各种法令和判例汇编、下卷103条关于刑事实体法和程序法的规定是幕府刑事法律的基础。其中下卷也被称为《御定书百条》。

，第二节日本明治维新与近代法律体系的创建一、明治维新

明治维新标志着日本法律体系近代化的开端，从1868年倒幕运动到1875年明治天皇发布《渐次立宪政体》的诏书，是日本近代法制的准备时期，为此后的法制建设奠定了基础。之后日本开始编纂六大法典，在很短的时间内就建立起包括宪法、民法典、刑法典在内的近代法律体系，还出现了经济法、社会法的萌芽。

，第二节日本明治维新与近代法律体系的创建二、1889年《大日本帝国宪法》

《大日本帝国宪法》，又称“明治宪法”，以1850年普鲁士宪法为蓝本，共7章76条：确立了天皇专制制度；确定了“二重内阁制”；规定的议会并不具有民主性；规定的人民权利极其有限。明治宪法是日本历史上第一部宪法，是明治维新和法律西化的产物，对于打破专制秩序、推进日本政治和法律体系的近代化都有重要的意义。但是其内容保留了大量的旧体制残余。

，第二节日本明治维新与近代法律体系的创建三、日本民法典

1889年通过的日本民法典，由人事、财产、财产取得、债权担保和证据5编构成，共1800条。由于内容过于法国化遭到了激烈反对，甚至有人提出“民法出，忠孝亡”的警告。民法典未经实施就被废止，被称为“旧民法”。

1898年“明治民法典”仿照《德国民法典》的体例结构和立法技术，分为总则、物权、债权、亲属、继承5编，共1146条。其中前三编一般称为财产法，贯彻了资产阶级自由平等、私有财产无限制、契约自由和过失责任等近代民法的基本原则；后两编称为家族法，保留了很多固有的家族制度的内容，使得这部法典具有资本主义精神和传统文化的双重特点。。

，第二节日本明治维新与近代法律体系的创建四、日本商法典

1889年商法典被称为“旧商法”，由于其内容不顾日本固有的商事习惯，学习西方商法，在商界和政界都引起了巨大的反响，形成了“延期派”和“断行派”的论战。

1899年明治商法典出台，取代了旧商法，分为总则、公司、商行为、票据、海商共5编689条，其中将票据单列一编，是日本商法的创新，其他各编则主要参考了《德国商法典》的内容，同时收了法国商法和英国商法的一些内容。与旧商法相比，明治商法更加注意保留日本固有的商事习惯，同时，以自由设立主义代替了旧商法的许可主义，增加了公司合并和仓库营业的规定，以适应和促进当时经济的发展。

，第二节日本明治维新与近代法律体系的创建五、日本刑法典明治政府颁布的刑事立法主要有1868年《假刑律》、1870年《新律纲领》、1874年《改定律例》，并没有脱离之前旧律的体系，尚不能算作近代刑法典。

1880年刑法典以法国1810年刑法典为蓝本，共4编430条，因不符合保留了大量传统的日本国情，颁布后招致各界的强烈反对，被称为“旧刑法”。

1907年《日本刑法》颁布，被称为日本“新刑法”。新刑法以德国刑法典为蓝本，开始采用概括抽象的表达方式，体现了西方先进的刑事立法技术，反映了近代刑法基本原则和精神，也保留了浓厚的旧制度残余，这集中体现在“危害皇室罪”的内容中，此外也反映在“杀害尊亲属罪”“通奸罪”等罪名中。

，第二节日本明治维新与近代法律体系的创建六、日本司法组织法

1890年，日本正式颁布《裁判所构成法》和《行政裁判法》，建立起普通法院和行政法院两个司法系统。

《裁判所构成法》仿照1877年《德国法院组织法》，分为裁判所及检事局、裁判所及检事局的官吏、司法事务的职务及监督权等4编，共144条。

《行政裁判法》系委托德国学者起草，该法参考了奥地利制度，规定了行政法院组织以及行政诉讼原则和制度，共4章47条，行政案件的裁判与普通案件相分立。

，第二节日本明治维新与近代法律体系的创建七、日本诉讼法（一）民事诉讼法

1890年日本第一部民事诉讼法典诞生。

1926年新《民事诉讼法典》，与旧法相比，体现了职权主义，设立了职权证据调查制度，法院可以在必要的时候主动进行证据调查活动，改原来的口头主义为书面审理，严格规定了诉讼期限等。（二）刑事诉讼法

1882年的《治罪法》以1808年《法国刑事诉讼法》为蓝本，是日本最早的一部刑事诉讼法。

1890年以《德国刑诉讼法典》为蓝本的新《刑事诉讼法典》，共8编15章，334条。

，第三节日本近代法律的发展与挫折一、宪法明治宪法实施以来，宪法本身没有作出正式的修改，但是其间日本宪法学家美浓部达吉提出了“国家法人说”和“天皇机关说”，否定了天皇主权原则，对议会地位的提高起到了重要作用。

1925年颁布了新的选举法，逐步放宽对选民资格的苛刻限制，取消了对选举权的财产资格限制，使得众议院的民选基础扩大，虽然没有从根本上改变天皇专制体制，但是对于遏制皇权、增加政体中的民主因素具有积极意义。

1932年，首相犬养毅被刺杀，标志着日本政权逐渐法西斯化。宪法中体现军国主义的内容被强化，而有限的民主则名存实亡，军部的权力扩大，建立一系列法西斯化的机构，为发动战争做准备。

，第三节日本近代法律的发展与挫折二、民商法“一战后，日本政府颁布了1921年《租地法》和《租房法》、1923年《租赁调停法》、1932年《金钱债务临时调停法》等单行法规，以弥补财产法的一些不足。

1925年《民法亲属编改正要纲》、1929年《民法继承编改正要纲》，一方面试图维护日本传统的家族制度，另一方面又试图应对当时家族制度日益解体的状况。

1911年《商法典》经历较大规模修改，大多涉及公司法，旨在保障垄断组织和银行资本的利益。

1938年《有限公司法》、1932年和1933年《票据法》和《支票法》，修改了明治商法典中的“票据编”。

，第三节日本近代法律的发展与挫折三、刑法与刑事诉讼

1919年设立临时法制审议会，开始进行刑法典修订，旨在保护日本“固有的纯风美俗”，通过“社会防卫”克服统治危机，同时颁布了1922年《少年法》、1923年《矫正法》、1931年《假释审查规程》等单行法，吸收了西方的刑法发展成果。

1924年《刑事诉讼法典》，扩大了检察、侦查机关的强制处分的权限范围，进一步保障了被告的权利。

1923年《陪审法》引入英美陪审制，被认为并不符合日本国情而没有被普遍接受，加上陪审还需要支付较高费用，拒绝陪审的人逐渐增多。1943年，《陪审法》被宣布停止实施。

，第三节日本近代法律的发展与挫折四、其他经济立法快速发展：颁布《战时海上保险补偿法》《黄金出口禁止令》《军需工业动员法》等，以适应战争的需要；颁布了《米谷法》《制铁业奖励法》《卡特尔组织法》《出口补偿法》，积极干预经济生活；1925年《出口组合法》和《重要出口品工业组合法》，是日本最早的强制卡特尔法。社会立法：1911年颁布了第一部劳动法，制定《职业介绍法》《健康保险法》《劳动争议调停法》保障劳动者权利；1929年《救护法》此外，1933年《虐待儿童法》、1937年《母子保护法》、1938年《国民健康保险法》、1941年《医疗保护法》和《劳动者养老金保险法》等法律法规，都是当时非常重要的社会保障法。日本在“二战”期间颁布了一系列战时立法，比如1938年《国家总动员法》等，明显地体现了法西斯色彩。

1911年《商法典》经历较大规模修改，大多涉及公司法，旨在保障垄断组织和银行资本的利益。

1938年《有限公司法》、1932年和1933年《票据法》和《支票法》，修改了明治商法典中的“票据编”。

，一、1946年《日本国宪法》

1946年宪法是在战后特殊时期迫于盟军压力制定出来的宪法，一直适用至今。与旧宪法相比，新宪法具有更强的资产阶级民主色彩：确立了君主立宪的国家基本制度，代替了原来的天皇专制制度；